저당권,담보지상권,민법,관습법,지상권
반면, 이진기(주 4), 1195면에서는 무효설을 취하면서도, 고유한 지상권을 설정하려는 내심의 의사까지는 아니더라도 소위 담보지상권을 설정하려는 당사자의 의사가 합치하므로 내부관계에서 이 합의의 채권적 효력까지 부정할 필요는 없고 이러한 구성이 민법 제138조의 입법취지와도 부합한다고 하면서 담보지상권 설정행위가 민법 제108조 제1항의 통정허위표시에 해당하지는 않는다고 한다.