                             højesterets dom
                         afsagt fredag den 15. oktober 2010
sag 240/2008
(1. afdeling)
finansforbundet som mandatar for
berit kyed,
sanne greiner og
anni clausen
(advokat jacob goldschmidt)
mod
finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for
sparekassen faaborg a/s
(advokat merete preisler)
og
sag 287/2008
(1. afdeling)
finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for
sparekassen faaborg a/s
(advokat merete preisler)
mod
finansforbundet som mandatar for
lea fog-fredsgaard og
erik kjellerup jepsen
(advokat jacob goldschmidt)
i tidligere instans er afsagt dom af sø- og handelsretten den 19. juni 2008.
                                              - 2 -
i pådømmelsen har deltaget syv dommere: per sørensen, per walsøe, lene pagter kristensen,
niels grubbe, marianne højgaard pedersen, jens peter christensen og michael rekling.
påstande
sag 240/2008
finansforbundet som mandatar for berit kyed, sanne greiner og anni clausen har gentaget
påstandene.
finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for sparekassen faaborg a/s har princi-
palt påstået stadfæstelse, subsidiært vederlæggelse på anfordring mod båndlæggelse af med-
arbejderaktierne i overensstemmelse med ordningen, jf. finansforbundets subsidiære på-
stande.
finanssektorens arbejdsgiverforening har for det tilfælde, at finansforbundet får medhold i
påstandene om køb eller udlodning af aktier, taget bekræftende til genmæle over for forbun-
dets påstand om betaling af udbytte i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har
modtaget udbytte.
sag 287/2008
finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for sparekassen faaborg har påstået
frifindelse, subsidiært båndlæggelse som i sag 240/2008.
finanssektorens arbejdsgiverforening har for det tilfælde, at finansforbundet får medhold i
påstandene om køb eller udlodning af aktier, taget bekræftende til genmæle over for forbun-
dets påstand om betaling af udbytte i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har
modtaget udbytte.
finansforbundet som mandatar for lea fog-fredsgaard har påstået stadfæstelse og har genta-
get den subsidiære påstand om, at aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbej-
dere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
finansforbundet som mandatar for erik kjellerup jepsen har gentaget påstandene.
                                                 - 3 -
anbringender
finanssektorens arbejdsgiverforening har for højesteret yderligere anført, at gratisaktier ikke
udgør et vederlag, der er omfattet af funktionærlovens § 17 a.
finansforbundet har fastholdt, at gratisaktier er vederlag omfattet af bestemmelsen.
parterne er enige om, at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret – og ikke til-
delingsåret – der er afgørende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af medarbejder-
nes krav, som skal foretages i medfør af funktionærlovens § 17 a, stk. 1.
supplerende sagsfremstilling
i fratrædelsesaftalen af 25. marts 2002 indgået mellem berit kyed og sparekassen faaborg
hedder det bl.a.:
       ”… at berit hansen [nu kyed] er opsagt pr. 30. september 2002. berit hansen er ube-
       tinget fritstillet i opsigelsesperioden. der vil således ikke ske modregning af løn fra an-
       det arbejde.
       tilgodehavende ferie med 3 uger, omsorgsdage, afspadsering og en evt. flexsaldo be-
       tragtes som afholdt i opsigelsesperioden. yderligere tilgodehavende ferie udbetales via
       feriebevis.
       ved opsigelsesperiodens udløb udbetaler sparekassen faaborg a/s en fratrædelses-
       godtgørelse på kr. 200.000. beløbet er til fuld og endelig afgørelse.
       …
       aftalen er betinget af, at opsigelsen ikke bliver taget op til yderligere forhandling eller
       fagretslig behandling.”
højesterets begrundelse og resultat
vedrørende berit kyed
berit kyed indgik den 25. marts 2002 en fratrædelsesaftale med sparekassen faaborg a/s,
hvorefter hun ”til fuld og endelig afgørelse” modtog en fratrædelsesgodtgørelse på 200.000
kr. efter økonomidirektør karsten jakobsens forklaring fik berit kyed herved udbetalt ca.
100.000 kr. mere, end hun havde krav på, og sparekassen lagde vægt på, at sagen blev lukket
helt med aftalen. efter ordlyden af og baggrunden for aftalen finder højesteret herefter, at
berit kyed er afskåret fra at få tildelt medarbejderaktier.
                                                - 4 -
finanssektorens arbejdsgiverforenings frifindelsespåstand tages derfor til følge for så vidt
angår berit kyed.
vedrørende sanne greiner, anni clausen, lea fog-fredsgaard og erik kjellerup jepsen
efter ligningslovens § 7 a, stk. 2, er det en betingelse for skattefrihed af ordninger med køb
og udlodning af medarbejderaktier, at de ansatte på erhvervelsestidspunktet er ansat i uopsagt
stilling. højesteret finder imidlertid, at betingelserne for skattefrihed i ligningsloven ikke er
afgørende for retsforholdet mellem arbejdsgiver og funktionær efter funktionærlovens § 17 a.
det fremgår af funktionærlovens § 17 a, at en funktionær, der ifølge aftale eller sædvane del-
vis vederlægges med tantieme, gratiale eller lignende ydelser, og som fratræder sin stilling i et
løbende regnskabsår, har ret til en i forhold til hans ansættelsestid i regnskabsåret afpasset
andel af den ydelse, han ville have fået udbetalt, hvis han havde været ansat ved årets slutning
eller på udbetalingstidspunktet. bestemmelsen kan ikke fraviges til ugunst for funktionæren,
jf. funktionærlovens § 21.
højesteret finder, at udlodning af gratis medarbejderaktier indebærer overførsel af en økono-
misk værdi til medarbejderne som vederlag i ansættelsesforholdet, og at sådanne ydelser kan
sidestilles med tantieme og gratiale i relation til funktionærlovens § 17 a. det forhold, at akti-
erne i løbet af en båndlæggelsesperiode kan miste deres værdi, kan ikke føre til en anden be-
dømmelse, jf. herved bl.a. højesterets domme af 11. marts 2004 (ufr 2004 s. 1480) og af 23.
november 2004 (ufr 2005 s. 671).
salg af favøraktier må behandles på samme måde som udlodning af gratisaktier. det forhold,
at medarbejderen for at kunne oppebære værdien af favørelementet selv skal betale en købe-
sum for aktierne og i tilfælde af kursfald risikerer at miste denne investering, kan ikke med-
føre, at overførslen af den økonomiske værdi ikke anses som en ydelse omfattet af § 17 a.
højesteret finder endvidere, at en generel ordning med vederlæggelse med ydelser som nævnt
i funktionærlovens § 17 a, der er blevet bekendtgjort af arbejdsgiveren over for medarbej-
derne ved en cirkulæreskrivelse, over intranet eller på lignende måde, indebærer et løfte fra
arbejdsgiveren, der er bindende i forhold til en medarbejder, som ordningen omfatter, også
selv om den pågældende ikke ved bekendtgørelsen har fået kundskab om ordningen. det gæl-
                                               - 5 -
der også, hvis den manglende kundskab skyldes, at medarbejderen var fratrådt ved bekendtgø-
relsen, forudsat at den pågældende i øvrigt er omfattet af ordningen. et sådant løfte om ydel-
ser til alle medarbejdere, der har været ansat i en for ordningen relevant periode, kan efter
funktionærlovens § 21, jf. § 17 a, ikke over for en funktionær gøres betinget af, at funktionæ-
ren fortsat er i uopsagt stilling ved periodens afslutning eller ved udbetalingen af ydelserne. i
en sådan ordning med udlodning af medarbejderaktier må der derfor bortses fra en betingelse
herom. ordningen indebærer dermed, at fratrådte eller opsagte medarbejdere på lige fod med
de fortsat ansatte medarbejdere får ret til udlodning, dog afpasset således at der tages hensyn
til længden af den pågældendes ansættelsestid i den relevante periode.
sparekassen faaborgs generelle ordninger med tildelinger i 2004-2007 af medarbejderaktier i
form af gratisaktier og aktier til favørkurs blev bekendtgjort over for medarbejderne ved breve
og e-mail stilet til alle medarbejdere. de for tildelingerne relevante perioder var regnskabs-
årene forud for tildelingsårene, det vil sige regnskabsårene 2003-2006, og størrelsen af tilde-
lingerne i 2004 og 2005 afhang af den enkelte medarbejders månedsløn.
på baggrund af det anførte finder højesteret, at medarbejderaktierne var ydelser omfattet af
funktionærlovens § 17 a, som sanne greiner, anni clausen, lea fog-fredsgaard og erik
kjellerup jepsen ifølge aftale havde krav på uanset vilkårene om fortsat ansættelse i uopsagt
stilling på tildelingstidspunktet.
i overensstemmelse med parternes samstemmende anbringender lægger højesteret til grund,
at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret – og ikke i tildelingsåret – der er
afgørende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af medarbejderens krav, som skal
foretages i medfør af bestemmelsen i § 17 a, stk. 1.
tildeling af medarbejderaktier til sanne greiner, anni clausen, lea fog-fredsgaard og erik
kjellerup jepsen i henhold til den generelle ordning må som udgangspunkt skulle ske på
samme vilkår, som gælder for medarbejdere i fortsat ansættelse, herunder vilkår om, at akti-
erne skal båndlægges i nærmere angivne perioder. det forhold, at båndlæggelse er en betin-
gelse for skattefrihed efter ligningslovens § 7 a, og at sanne greiner, anni clausen, lea fog-
fredsgaard og erik kjellerup jepsen ikke opnår skattefrihed, allerede fordi de på erhvervel-
sestidspunktet ikke var ansat i uopsagt stilling, kan ikke i sig selv føre til, at vilkåret om
                                              - 6 -
båndlæggelse bortfalder i forhold til dem. det bemærkes herved, at der ikke kan bortses fra, at
vilkåret kan være stillet også af andre grunde end for at imødekomme kravene i ligningslo-
vens § 7 a. der er heller ikke grundlag for i medfør af aftalelovens § 36 at tilsidesætte vilkå-
ret om båndlæggelse, idet det ikke kan anses for urimeligt, at pengeinstituttet fastholder, at de
fratrådte medarbejdere på dette punkt skal behandles på samme måde som pengeinstituttets
øvrige medarbejdere.
i overensstemmelse med parternes samstemmende påstande skal sparekassen faaborg betale
udbytte af aktierne i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte.
højesteret tager herefter finansforbundets påstande for så vidt angår sanne greiner, anni
clausen, lea fog-fredsgaard og erik kjellerup jepsen til følge, dog således at aktierne skal
båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
sagsomkostningerne er fastsat til dækning af advokatudgift for sø- og handelsretten og høje-
steret med 200.000 kr. og af retsafgift for sø- og handelsretten og højesteret med 7.410 kr., i
alt 207.410 kr. der er ved fastsættelsen af sagsomkostningerne til dækning af advokatudgift
taget hensyn til sagens principielle karakter og arbejdets omfang.
                                     thi kendes for ret:
sø- og handelsrettens dom stadfæstes for så vidt angår berit kyed, således at sparekassen
faaborg a/s frifindes.
sparekassen faaborg a/s skal til sanne greiner på anfordring og mod betaling af 1.555 kr.
sælge 11 aktier i sparekassen faaborg a/s.
sparekassen faaborg a/s skal til anni clausen på anfordring og mod betaling af 1.785 kr.
sælge 17 aktier i sparekassen faaborg a/s.
sparekassen faaborg a/s skal til lea fog-fredsgaard på anfordring udlodde 5 gratisaktier i
sparekassen faaborg a/s.
                                               - 7 -
sparekassen faaborg a/s skal til erik kjellerup jepsen på anfordring udlodde 5 gratisaktier i
sparekassen faaborg a/s.
sparekassen faaborg a/s skal anerkende, at erik kjellerup jepsen i forbindelse med spare-
kassen faaborg a/s’ uddeling af medarbejderaktier i foråret 2007 er berettiget til 3/12 af de
gratisaktier og/eller favørkursaktier, som han ville have modtaget, såfremt han fortsat havde
været ansat i uopsagt stilling på tildelingstidspunktet i 2007.
sparekassen faaborg a/s skal til sanne greiner, anni clausen, lea fog-fredsgaard og erik
kjellerup jepsen betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret og fremover i det omfang,
medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte.
sanne greiner, anni clausen, lea fog-fredsgaard og erik kjellerup jepsen skal anerkende,
at aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte
tåle.
i sagsomkostninger for sø- og handelsretten og højesteret skal finanssektorens arbejdsgi-
verforening som mandatar for sparekassen faaborg a/s inden 14 dage efter denne højeste-
retsdoms afsigelse betale 207.410 kr. til finansforbundet. beløbet forrentes efter rentelovens
§ 8 a.
