- gia
                                          udskrift
                                              af
                          sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                             dom
afsagt den 12. november 2010 af sø- og handelsretten (retsformand mette christensen, jens zimmer
christensen og john tyrrestrup).
      h-42-08                       1) designers remix collection a/s
                                    2) brand farm a/s
                                    (advokat anders valentin)
                                    mod
                                    1) sidney okudzeto
                                    2) finshowroom
                                    (advokat karsten duch lynggård)
indledning og påstande
denne sag vedrører i det væsentlige spørgsmålet om, sidney okudzeto og finshowroom
hæfter for betaling af tøjleverancer fra designers remix collection a/s (designers remix
collection) og brand farm a/s (brand farm) (samlet sagsøgerne).
                                                  -2-
designers remix collection har principialt nedlagt påstand om, at sidney okudzeto og
finshowroom tilpligtes in solidum at betale til designers remix collection 251.283,53 kr.
med tillæg af rente 2 % per måned af 137.534,80 kr. fra 29. september 2007, af 2.361,75 kr. fra
3. oktober 2007, af 2.030,78 kr. fra 4. oktober 2007, af 14.896,27 kr. fra 5. oktober 2007, af
654,49 kr. fra 7. oktober 2007, af 770,65 kr. fra 11. oktober 2007, af 83.929,21 kr. fra 26. oktober
2007, af 6.720,47 kr. fra 28. oktober 2007, af 356,36 kr. fra 11. november 2007, af 1.157,73 kr. fra
15. november 2007, af 311,78 kr. fra 16. november 2007 og af 559,24 kr. fra 21. december 2007,
subsidiært, at sidney okudzeto og finshowroom tilpligtes in solidum at betale til designers
remix collection 251.283,53 kr. med tillæg af procesrente fra sagens anlæg den 19. juni 2008.
brand farm har nedlagt påstand om, at sidney okudzeto og finshowroom tilpligtes in soli-
dum at betale til brand farm 47.206,55 kr. med tillæg af procesrente fra sagens anlæg den 19.
juni 2008.
sidney okudzeto og finshowroom har nedlagt påstand om frifindelse.
sagens omstændigheder
parterne
brand farm a/s er 100 % ejet af ic company a/s. brand farm solgte indtil 1. juli 2007 tøj og
tilbehør af mærket designers remix collection. salget blev den 1. juli 2007 flyttet over i sel-
skabet designers remix collection a/s, som ligeledes da var 100 % ejet af ic company. sel-
skabet ejes nu af ic company med 51 % og niels eskildsen og dennes hustru med 49 %
      sidney okudseto ejede fin ltd., der blev stiftet den 4. september 2000. dette selskab er
trådt i likvidation i 2007. sammen med en medinvestor stiftede sidney okudzeto den 2. ja-
nuar 2007 finshowroom ltd.
parternes samhandel
den 15. januar 2005 blev der indgået en distributionskontrakt om salg af tøj og accessories af
mærket designers remix collection. af aftalen fremgår bl.a.:
    ”…
    exclusive distributor agreement
                                                       -3-
     between          brand farm a/s
                      …
     and              sidney okudzeto
                      finshowroom
                      27 huxton street
                      shoreditch
                      london n1 6nh
                      united kingdom
     the present agreement replaces exclusive distributor agreement dated 23.07.2004 between ic
     companys a/s and distributor.
     …
     3. term of agreement
     this agreement shall come into force as from the date of signature of this agreement and shall re-
     main in force until terminated by either party to expire by the end of december or june, respective-
     ly, upon giving 6 months’ prior notice in writing by means of communication ensuring evidence
     and date of receipt (e.g. registrered mail with return receipt, special courier). orders already ac-
     cepted by bf before the expiration of the term of notice will be supplied to distributor.
     …
     10. prices, terms of payment
     …
     all orders including orders for sample collections will be accepted subject to prepayment covering
     50 % of the total order value. prepayment is made before shipment of goods via c & f. payment
     terms for all invoices will be 21 days net.
     …
     18. no assignment
     the distributor shall have no right to assign or transfer this agreement in whole or in part. as-
     signment of shares (in whole or in part) of distributor without the prior consent of brand farm
     shall be considered a material breach of the present contract.
     …
     signed 15/1 2005                            15/1 2005
     brand farm a/s
     (underskrift)                               (underskrift)
     niels eskildsen h. eskildsen         sidney okudzeto
     …”
brand farms krav bygger på to fakturaer af henholdsvis 16. februar og 30. juli 2007 udstedt
til:
    ”…
               fin showroom
                27 hoxton street
                london n1 6nh
                england
     …”
designers remix collections krav bygger på en lang række fakturaer fra perioden 31. juli til
21. november 2007 med følgende angivelse:
                                                   -4-
   ”…
       invoice address                       delivery address
       fin ltd                               fin ltd
       t/a finshowroom                       t/a finshowroom
       51 hoxton square                      51 hoxton square
    …”
på bagsiden af disse fakturaer er påtrykt:
   ”…
   terms of payment, delivery, ect. for:
   designers remix collectiona/s (drc)
         …
   3. payment terms
   payment terms are according to the order confirmation. if the customer fails to pay or due date an
   interest of 2 % per month will be charged and is fee for the reminder. the customer shall not de-
   duct any amount on the invoice due, without prior consent from drc. if a cheque is represented as
   payment the customer is charged the exchange fee.
   …
   5. quantity of goods
   drc has the right to deviate from the order quantity in terms of colours and sizes as long as the
   deviation is not considered substantial.
   6. claims
   upon recipes customers most investigate all goods immediately. if goods are different than agreed
   a claim shall be made in writing and sent to drcs local sales representative within 7 days of re-
   ceipt. claims without authorisation code will not be handled.
   …”
vedtagelsen af disse betingelser er ikke bestridt.
niels eskildsen ophævede i følgende brev af 30. maj 2007, der var vedhæftet en e-mail af 1.
juni 2007, kontrakten:
       ”…
       fin ltd
       …
       termination of exclusive distributor agreement
       dear sidney
       i must unfortunately inform you that we have to terminate our exclusive distributor agree-
       ment on designers remix collection with immediately effect due to material breach of contact
       caused by delays in payments.
       …”
sidney okudzeto accepterede ophævelsen, men ikke begrundelsen herfor, da han mente, at
der fortsat manglede kreditnotaer vedrørende mangler i leverancerne, og at ophævelsen
skulle ske med 6 måneders varsel.
                                               -5-
      sidney okudzeto e-mailede i juni måned til niels eskildsen om blandt andet manglen-
de kreditnotaer og fejl i nogle fakturaer. den 25. juli 2007 skrev sidney okudzeto, at alle be-
talinger nu var gennemført.
      i august måned fortsatte e-mailkorrespondancen om manglende betalinger og fejl i fak-
turaer og kreditnotaer. i september måned skrev sidney okudzeto om manglende varer i
hans klienters ordre samt manglende kasser i leverancer.
      ved e-mail af 17. januar 2008 til sidney okudzeto opgjorde niels eskildsen designers
remix collections krav til 23.558,42 gbp og brand farms krav til 4.415,83 gbp. den 19. janu-
ar 2008 besvarede sidney okudzeto e-mailen og skrev blandt andet:
      ”…
      please note we accept the outstanding amount from designersremix. of £23,558.42, please note
      your sample payment to brand farm was cleared in aug/september of last year 2007.
      …”
sidney okudzeto foreslog efterfølgende en afbetalingsordning på 500 gbp pr. måned i 54
måneder.
      i februar og marts måned 2008 var der på ny korrespondance vedrørende fakturaer og
kreditnotaer.
forklaringer
niels eskildsen har forklaret, at han blev ansat i ic company i 2000 og er nu administreren-
de direktør i designers remix collection. i februar 2009 købte han og hans hustru 49 % af ak-
tiekapitalen i designers remix collection. han er ikke medejer af brand farm.
samarbejdet med sidney okudzeto begyndte i ic company. kontrakten mellem sidney
okudzeto og brand farm er ic companys standardkontrakt. kontrakterne er blevet ændret
hver gang, der skete ændringer i den juridiske identitet på leverandørsiden. der findes også
en kontrakt mellem designers remix collection og sidney okudzeto. ic company havde en
sælger i england, før samarbejdet med sidney okudzeto som distributør blev indledt.
      betalingerne fra sidney okudzeto var aldrig rettidige, og der var konstant korrespon-
dance herom. samarbejdet var dog godt, hvorfor det løb i flere år, men det måtte ophøre, da
betalingerne fra sidney okudzeto blev så lave, at deres udestående blev større og større.
samhandelen med sidney okudzeto var på ca. 80.000 gbp pr. år.
                                                -6-
       ingen af sagsøgerne har nogensinde handlet med fin ltd. distributørkontrakten er
indgået med sidney okudzeto personligt. når der indgås samarbejde med nye selskaber, la-
ves der altid kredittjek. hvis deres distributører ændrer juridisk selskabsstruktur, ændres di-
stributørkontrakterne herefter. ”no assignment”- bestemmelsen er standard i deres kontrak-
ter.
       det er ikke korrekt, at finshowroom ltd. indtrådte i kontrakten i stedet for fin ltd., da
kontrakten var med sidney okudzeto personligt. han har ikke accepteret, at distributørafta-
len blev ændret til at være indgået med et selskab med begrænset hæftelse. såfremt en di-
stributør ønsker dette, skal de først have selskabsoplysningerne til kreditvurdering.
       det er usædvanligt, at der faktureres til en juridisk enhed, når der er en kontrakt med
en anden. han ved ikke, hvorfor der i deres fakturaer står ”fin ltd”, eller hvad t/a bety-
der. han ved ikke, hvem fakturaerne for samarbejdet med sidney okudzeto før 2005 og 2007
er stilet til. ordrebekræftelserne er antageligt sendt til samme adresse som fakturaerne. han
kender eksistensen af ”fin ltd”.
       de kunne ikke få lavet et kredittjek på sidney okudzeto ved samarbejdets indledning,
hvorfor de krævede 50 % i forudbetaling, som det fremgår af distributørkontrakten. han kan
ikke præcist huske, hvad de undersøgte ved samarbejdets indledning. normalt foretrækker
de at åbne en konto på baggrund af en positiv kreditvurdering. hvis dette ikke kan lade sig
gøre, handler de på remburs, og kun hvis dette heller ikke er muligt, kræver de forudbeta-
ling.
       kunderne modtager ordrebekræftelse 3-4 måneder, før de modtager varerne, som
fremsendes af flere omgange vedlagt en følgeseddel. kunderne skal kontrollere, om varerne
stemmer overens med følgesedlen. der skal reklameres ved hver delleverance, hvis der er
fejl. samtidigt med varerne sendes en faktura.
       deres kunder skal reklamere indenfor syv dage over synlige uoverensstemmelser ved
det leverede tøj. ved ikke synlige mangler er reklamationsfristen tre måneder. der kan være
uoverensstemmelser, men som hovedregel leverer de punktligt og som aftalt. kunderne får
en ”autorisation code” når de ringer og reklamerer. denne skal være påført de returnerede
varer. således ved de, hvorfor en vare er returneret.
                                               -7-
       de indsigelser, sidney okudzeto har fremlagt i denne sag, er alle indsigelser vedrø-
rende leverancer, der ikke er omfattet af påstanden, bortset fra varer for omkring 500 pund.
han opfattede e-mailen af 19. juni 2008 fra sidney okudzeto som accept af kravet.
       han har ikke modtaget dokumentation for, at fakturaerne til brand farm er betalt.
sidney okudzeto har forklaret, at han er direktør i finshowroom ltd. og arcade fashion
ltd. han ejer 75 % af finshowroom ltd.
       han har aldrig forsøgt at skjule, at han drev virksomhed i selskabsform og har aldrig
før haft problemer herom med andre samarbejdspartnere.
       distributørkontrakten er indgået med fin ltd. det er almindeligt kendt i modebran-
chen, at hans firma er et ”ltd.”. at dette ikke fremgår af distributørkontrakten, er en for-
glemmelse. han har aldrig sagt, at han hæftede personligt. selskabsbetegnelsen fremgår af
firmaets brevpapir, men meget korrespondance foregår via e-mail, hvor disse oplysninger
ikke altid fremgår. han har aldrig drevet virksomhed i et personligt selskab og har aldrig af-
givet personlig garanti for sine selskaber. han har altid drevet selskaber med begrænset hæf-
telse.
       finshowroom ltd. blev stiftet i september 2007 og eksisterede således ikke som sel-
skab, da distributionsaftalen blev indgået. på dette tidspunkt var navnet ”finshowroom” de-
res ”kunstnernavn/kaldenavn”. det er en fejl, at der ikke i kontrakten, før hans underskrift
står ”på vegne af” eller lignende. det er almindeligt i england at skrive ”t/a”, som betyder
”trading as” foran ens ”kunstnernavn”.
       det var brand farm eller ic company, der lavede kreditvurdering ved samarbejdets
indledning. der blev ikke foretaget fornyet kreditvurdering, da brand farm blev til desig-
ners remix collection.
       samarbejdet med ic company begyndte i efteråret 2004. han gav oplysninger om sel-
skabet til brug for kredittjek og ikke oplysninger om sine personlige økonomiske forhold,
som han aldrig har meddelt sagsøgerne. sagsøgernes kundeafdeling ville alene dække et vist
beløb, hvorfor han foreslog 50 % forudbetaling i distributionskontrakten.
       han foretrak at samarbejde via forudbetaling, da det giver et bedre ”cash flow”. han
prøvede aldrig at få dette ændret.
                                                -8-
       de har modtaget mange fakturaer udstedt til fin ltd., og fin ltd. har betalt via bank-
overførsler.
       i 2007 skulle en stor investor indtræde i fin ltd., og de besluttede at stifte et nyt firma,
som skulle bruges fremadrettet. det blev finshowroom ltd. det var finshowroom ltd., der
betalte sagsøgernes fakturaer i 2007. han har flere gange til niels eskildsen forklaret dette
forløb, og at firmaet fortsatte under det nye navn. dette skete blandt andet på et salgsmøde i
københavn. han har dog ikke forklaret alle detaljerne bag.
       der var altid problemer med leverancerne og fakturaerne fra sagsøgerne. det var svært
og tidskrævende at finde ud af, om der var leveret og faktureret korrekt. han klagede kon-
stant over disse problemer. for det meste blev der fundet en løsning, men dette tog tid og
var ofte stadig uafklaret ved næste leverance. indtil fakturering og de leverede varer stemte
overens godkendte han ikke betalingen. reklamationer blev først afgivet til designers remix
collections kundeservice, men senere blev de taget op med direktøren, hvis fejlene ikke blev
rettet.
       han har ikke erkendt at skylde 23.000 gbp, men alene at dette var det samlede fakture-
rede beløb. herfra skulle trækkes de kreditnotaer, som manglede. han mener, at designers
remix collections tilgodehavende er på ca. 8.300 pund.
parternes argumentation
designers remix collection og brand farm har gjort gældende, at de har kontraheret med
sidney okudzeto personligt eller et af sidney okudzeto personligt drevet selskab. det er
sidney okudzeto og fin showroom, der er nævnt som part i distributørkontrakten.
finshowroom ltd. eksisterede ikke, da distributørkontrakten blev indgået, og kan derfor ik-
ke være den oprindelige part. der er ikke fremlagt bevis for andet, end at det er sidney
okudzeto personligt, der er part i kontrakten. det er sidney okudzetos navn, der er anført,
og det er sidney okudzeto, der har skrevet under uden angivelse af noget selskabsnavn.
tegningsreglerne for fin ltd. er ikke fremlagt, og det er derfor ikke bevist, at sidney okud-
zeto alene kan tegne fin ltd.
       sidney okudzeto har den 19. januar 2008 erkendt designers remix collections krav.
designers remix collection har indrettet sig efter denne erkendelse, og sidney okudzeto
kan ikke efterfølgende ensidigt trække denne erkendelse tilbage. erkendelsen er bindende,
                                                  -9-
og der kan derfor ikke efterfølgende fremsættes indsigelser imod kravet. dernæst er indsi-
gelserne mod designers remix collection fremsat for sent og ikke relevante i forhold til sa-
gens substans.
        sidney okudzeto hævder, at brand farms krav er betalt, men har ingen dokumentati-
on fremlagt herfor.
        der er ikke sket et bindende debitorskifte. der er ingen beviser overhovedet for debi-
torskifte. sidney okudzetos oplysninger om, at han mundtligt har meddelt niels eskildsen,
at de skiftede til et nyt selskab, er ikke bevist, men medfører ej heller et debitorskifte. det er
debitor, der skal give underretning om debitorskifte, og det er debitors ansvar, at denne un-
derretning sker på en måde, så kreditor forstår, at der er tale om debitorskifte. dette er ikke
sket.
        det er ikke afgørende, hvem fakturaerne er udstedt til. det forhold, at designers remix
collection har accepteret at skrive finshowroom ltd. i fakturaerne, indebærer ikke en accept
af, at den oprindelige aftalepart i kontrakten er fritaget for sit hæftelsesansvar. sidney okud-
zeto har ikke fremlagt dokumentation for, at det var fin ltd., der betalte fakturaerne.
sidney okudzeto og finshowroom har gjort gældende, at det er fin ltd., der er part i distri-
butørkontrakten. finshowroom, som er indskrevet i kontrakten, er fin ltd. kunstner-
navn/kaldenavn, og dette navn i kontrakten hentyder til, at det er et selskab, der er part i af-
talen. sagsøgerne er bekendt med, at kontrakten er indgået med et selskab, og handler heref-
ter, fx ved at sende opsigelsen af kontrakten til fin ltd. ligeledes har designer remix collec-
tion under samarbejdet faktureret til den part, som de mente, var deres medkontrahent,
nemlig fin ltd. alle ordrebekræftelser er også sendt til fin ltd.
        selskaber bliver forpligtet af de aftaler, der bliver indgået i selskabets navn, og navnet
fin ltd. og finshowroom blev brugt hele tiden under samarbejdet.
        det er sagsøgerne, der har udarbejdet distributørkontrakten, som bygger på deres egen
standardkontrakt. hvis det var klart eller vigtigt for sagsøgerne, at det var sidney okudzeto
personligt, der var medkontrahent i kontrakten, burde bestemmelsen om overdragelse af ak-
tier i § 18 ikke være medtaget.
        retspraksis fastslår klart, at hvis man indgår en aftale med et selskab, så er det selska-
bet, der bliver bundet heraf, også selvom selskabsbetegnelsen ikke fremgår af kontrakten.
                                                 - 10 -
sidney okudzeto har ikke og har aldrig haft et personligt eget selskab. sidney okudzeto er
ikke engang 100 % ejer af fin ltd. eller finshowroom ltd.
       den eneste måde, sidney okudzeto kunne komme til at hæfte personligt, er, hvis han
har skjult selskabets eksistens. dette er ikke tilfældet, og sagsøgerne vidste, at sidney okud-
zeto havde et selskab. sagsøger fakturerede til selskabet. sidney okudzeto ville have været
forpligtet til at reklamere, hvis alle fakturaerne var udstedt til den forkerte. det er helt natur-
ligt og almindeligt, at sidney okudzeto handler i selskabsform, da der er tale om internatio-
nal handel af en vis størrelse og varighed.
       niels eskildsen kunne ikke huske det indledende kredittjek i modsætning til sidney
okudzeto, som kan huske, at der blev foretaget et indledende kredittjek af selskabet.
       der skulle i aftalen have stået, at sidney okudzeto hæftede personligt, for at dette kan
være tilfældet. det er sagsøgernes ansvar udtrykkeligt at sikre sig personlig hæftelse, hvis
dette var sagsøgers forudsætning. kontrakten med designers remix collection er ikke frem-
lagt.
       alle parterne har indrettet sig efter, at det var et selskab, der var part i kontrakten.
først nu – hvor fin ltd. ikke kan betale – forsøger sagsøgerne at påberåbe sig sidney okud-
zeto personlige hæftelse.
       sidney okudzetos erkendelse skete under forudsætning af, at de manglende kreditno-
taer blev fremsendt. sidney okudzeto har således ikke endeligt accepteret kravene.
rettens begrundelse og resultat
distributionskontrakten af 15. januar 2005 er indgået mellem brand farm og sidney okudze-
to, finshowroom. fakturaerne fra brand farm er udstedt og fremsendt til ”fin showroom”.
der er således ingen indikation for, at det ikke skulle være sidney okudzeto, der er part i
kontrakten, og derfor hæfter for de fakturaer udstedt og fremsendt til fin ltd. brand farms
påstand tages derfor til følge.
designers remix collection er ikke part i den fremlagte kontrakt. der er alene ved vidnefor-
klaring blevet redegjort for, at den tidligere indgåede kontrakt blev ændret, således at desig-
ners remix collection var kontraktpart. alle de fremlagte fakturaer fra designers remix col-
lection er udstedt til fin ltd., ligesom ophævelsen af samarbejdet er sendt til fin ltd.
                                               - 11 -
      på dette grundlag findes sidney okudzeto og finshowroom ikke at hæfte for desig-
ners remix collections krav, hvorfor sidney okudzeto og finshowroom frifindes.
efter sagens udfald og omfang skal sidney okudzeto og finshowroom betale 11.000 kr. til
brand farm i sagsomkostninger, heraf 10.000 kr. til dækning af advokatomkostninger og
1.000 kr til dækning af retsafgift. designers remix collection skal betale 30.000 kr. inkl.
moms til sidney okudzeto til dækning af advokatomkostninger samt 3.941 kr. til dækning af
udgiften til materialesamling.
                                      thi kendes for ret:
sidney okudzeto og finshowroom skal betale 47.206,55 kr. til brand farm a/s med proces-
rente fra 19. juni 2008
sidney okudzeto og finshowroom frifindes for designer remix collection a/s’ påstand.
sidney okudzeto og finshowroom betaler i sagsomkostninger 11.000 kr. til brand farm a/s.
sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8.
designers remix collection a/s betaler i sagsomkostninger 30.000 kr. til sidney okudzeto og
finshowroom. sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8.
jens zimmer christensen            mette christensen            john tyrrestrup
                                             (sign.)
                                          ___ ___ ___
                               udskriftens rigtighed bekræftes
                               p.j.v. sø- og handelsretten, den
 - 12 -