                                            dom
afsagt den 20. april 2017 af østre landsrets 20. afdeling
(landsdommerne henrik bitsch, tine vuust og ole stryhn (kst.)).
20. afd. nr. b-53-16:
skatteministeriet
(kammeradvokaten v/advokat steffen sværke)
mod
topdanmark forsikring a/s
(advokat svend erik holm)
under denne sag, der er anlagt ved retten i glostrup og ved kendelse af 7. januar 2016 er
henvist til behandling ved østre landsret i medfør af retsplejelovens § 226, stk. 1, har
sagsøgeren, skatteministeriet, nedlagt påstand om, at sagsøgte, topdanmark forsikring a/s,
skal anerkende, at den samlede aktieavance i indkomståret 2002 ved salg af aktier og anparter
i domestic tankers aps, tdb.400 aps og tdb.02 a/s opgøres til kr. -35.381.
topdanmark forsikring a/s har påstået frifindelse.
sagsfremstilling
topdanmark forsikring a/s købte den 20. september 2002 anparterne i tdb.400 aps af
topdanmark invest a/s for 21.877.582 kr. og købte den 1. oktober 2002 af sit moderselskab,
topdanmark a/s, henholdsvis anparterne i domestic tankers aps for 21.831.709 kr. og
aktierne i tdb.02 a/s for 32.536.714 kr. de tre datterselskaber led herefter tab på
valutaterminsforretninger på henholdsvis 21.199.419 kr. (domestic tankers aps), 28.274.859
kr. (tdb.02 a/s) og 21.287.014 kr. (tdb.400 aps). for at kompensere for disse tab
forhøjede topdanmark forsikring a/s den 18. december 2002 kapitalen i henholdsvis
domestic tankers aps med 21 mio. kr. og i tdb.400 aps med 21,5 mio. kr. derimod skete
der ikke en kapitalforhøjelse i tdb.02 a/s, idet dette selskab i tidligere år havde været et
                                              - 2 -
”gevinst”-selskab ved valutaterminsforretninger og således havde tilstrækkelig kapital til at
kunne dække det tab, der opstod ved valutaterminsforretninger i 2002. den 20. december
2002 solgte topdanmark forsikring a/s de tre datterselskaber til datterselskabet td.0151
aps for henholdsvis 570.898 kr. (domestic tankers aps), 4.446.876 kr. (tdb.02 a/s) og
502.320 kr. (tdb.400 aps).
den 11. juni 2014 afsagde højesteret dom, jf. u 2014.2742h mellem skatteministeriet og
topdanmark a/s og fastslog, at valutaterminsforretningernes eneste formål og eneste
virkning var at skabe et fradragsberettiget tab for moderselskaberne, og at der ved opgørelsen
efter aktieavancebeskatningsloven af topdanmark a/s’ tab ved salg af aktier og anparter i
indkomståret 2000 herefter skulle ses bort fra den del af anskaffelsessummerne, som hidrørte
fra kapitalforhøjelser.
spørgsmålet under denne sag er, om der under de samme omstændigheder som i højesterets
dom kan ses bort ikke blot fra kapitaltilførslerne, men fra hele det tab som de pågældende
selskaber led ved valutaterminsforretningerne, når topdanmark a/s’ tab ved salget i 2002 af
domestic tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps skal opgøres efter den dagældende
aktieavancebeskatningslov.
landsskatteretten traf ved kendelse afsagt den 1. april 2015 afgørelse i sagen. det fremgår
heraf bl.a.:
       ”
         klagepunkt         skats             selskabets            landsskatterettens
                            afgørelse         opfattelse            afgørelse
         2002                                      (oprindeligt
         skattepligtig                          70.725.911 kr.)
         indkomst
         tab ved salg af       -35.391 kr.       28.225.911 kr.            28.225.911 kr.
         aktier i
         datterselskaber
         2002 driftskonto
         regulering af
         skattemæssige
         afskrivninger på    3.303.300 kr.        frafaldet
         goodwill
                                        - 3 -
 2002                                                           det overlades til
 finanskonto                                                    skat at foretage de
 regulering             17.668.507 kr.                          ændringer i saldoen
 overført fra                                                   på finanskontoen,
 sambeskattet           40.701.844 kr.                          der følger af oven-
 selskab                                                        nævnte afgørelse.
…
faktiske oplysninger
sagsbehandlingen af nærværende har været berostillet, mens domstolene tog
stilling til en del af problemstillingen i en sag vedrørende selskabets moder-
selskab for indkomståret 2000. højesteret afsagde dom i sagen den 11. juni
2014.
selskabet har under sagens behandling frafaldet klage over reguleringen af
driftskontoen. der er mellem selskabet og skat enighed om principperne for
følgerne på saldoen på finanskontoen. sagen for landsskatteretten vedrører
således alene opgørelsen af tab ved salg af datterselskaber, som indgår i den
skattepligtige indkomst.
selskabet er 100 % ejet af og sambeskattet med topdanmark a/s, der er det
ultimative moderselskab i topdanmark-koncernen.
selskabet har ved opgørelsen af indkomsten selvangivet tab vedrørende salg af
aktier i datterselskaberne domestik tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps
på i alt 70.892.943 kr.
det er oplyst, at dette selvangivne samlede skattemæssige tab ved salg af aktier i
datterselskaber er opstået ved salg af aktier til et andet af selskabets dattersel-
skaber, td.0151 aps, den 20. december 2002, og at tabet nærmere er opgjort
således (korrigeret for en mindre regnefejl):
                    domestic tankers        tdb.02 a/s            tdb.400            i alt
                    aps                                              aps
anskaffelsess       21.831.709 kr.           32.536.714         21.877.582        76.246.005
um                                                     kr.           kr.                   kr.
salgssu                   -570.898            -4.446.876           -502.320        -5.520.094
m                               kr.                    kr.               kr.               kr.
tab                 21.260.811 kr.             28.089.838        21.375.262       70.725.911
                                                         kr.              kr.              kr.
det er oplyst, at selskabet har købt aktierne i domestic tankers a/s og tdb.02
a/s af moderselskabet den 1. oktober 2002, mens aktierne i tdb.400 a/s er købt
af topdanmark invest a/s den 20. september 2002.
                                        - 4 -
selskabet har den 18. december 2002 tilført yderligere kapital til domestic tan-
kers a/s på 21 mio. kr., heraf 100.000 kr. yderligere indskudskapital, og yder-
ligere kapital til tdb.400 aps på 21,5 mio. kr., heraf 100.000 kr. yderligere
indskudskapital. selskaberne er herefter blevet omdannet til anpartsselskaber.
anpartskapitalen i selskaberne er ved forhøjelserne forhøjet til 600.000 kr. mod
tidligere 500.000 kr.
selskaberne har i 2002 indgået enkelte valutaterminsforretninger, der ikke har
afdækket forretningsmæssige dispositioner. selskaberne har herudover alene haft
renteindtægter og -udgifter. tabene på valutaterminsforretningerne er opgjort
således:
                  domestic tankers      tdb.02 a/s           tdb.400            i alt
                         aps                                   aps
valutatermi
ns-                 -21.199.419 kr.      -28.274.859        -21.287.014        -70.761.292
forretning                                          kr.                kr.              kr.
det er om valutaterminshandlerne oplyst, at de har sammenhæng til modsatrettede
terminsforretninger i andre af selskabets datterselskaber, der også indgår i
sambeskatningen.
tab på valutaterminsforretningerne i domestic tankers aps og tdb.400 aps er
betalt via bankkontoen i moderselskabet, der herved har opnået en koncernintern
fordring, der er udlignet ved, at moderselskabet først har foretaget de nævnte
kapitalforhøjelser i selskaberne og dernæst har modtaget provenuet derved.
for så vidt angår tdb.02 a/s, kunne dette selskab dække tabet af egenkapitalen,
og der er ikke foretaget kapitalforhøjelse i dette selskab.
selskabet har derefter solgt anparterne i selskaberne til et koncernforbundet
selskab, og har i den forbindelse opgjort et aktietab.
…
landsskatterettens afgørelse
efter den dagældende aktieavancebeskatningslovs § 2, stk. 2, jf. § 1, stk. 1
(lovbekendtgørelse nr. 695 af 21. august 2002), kunne tab ved afståelse af
aktier eller anparter på et tidspunkt, der ligger mindre end 3 år efter erhver-
velsen, fradrages i indkomstårets fortjeneste ved afståelse af aktier, der var
skattepligtig efter stk. 1. efter lovens § 2, stk. 3, 2. pkt. og § 6, stk. 1 og 2,
skulle tabet opgøres som forskellen mellem afståelsessummen og anskaffel-
sessummen for de pågældende aktier.
3 retsmedlemmer – herunder retsformanden – bemærker:
ved opgørelsen af aktieavancen ved salg af domestic tankers aps og
tdb.400 aps skal der ses bort fra den del af anskaffelsessummerne, som
                                               - 5 -
      hidrører fra kapitalforhøjelser som følge af tab på terminskontrakterne, jf.
      højesterets dom af 11. juni 2014, skm2014.422.hr.
      for så vidt angår opgørelsen af aktieavancen ved salg af tdb.02 a/s, anses der
      ikke at skulle ske nedsættelse af anskaffelsessummen, idet der ikke er foretaget
      en kapitalforhøjelse i forbindelse med tabet på terminskontrakterne. der ses
      hverken som følge af højesterets dom eller i øvrigt at være grundlag for at
      nedsætte anskaffelsessummen med et beløb svarende til tabet på ter-
      minskontrakterne. højesteret har ved dommen anerkendt realiteten i lignende
      modsatrettede terminskontrakter, og har alene reguleret anskaffelsessummen
      for de pågældende aktier med beløb svarende til de kapitalforhøjelser, der er
      begrundet i tab på terminskontrakter.
      disse retsmedlemmer finder herefter, at der skal gives selskabet medhold i den
      ændrede påstand om, at tabet ved salget af aktierne i datterselskaberne skal
      opgøres til i alt 28.225.911 kr., samt at det overlades til skat at foretage de
      for finanskontoen følgende ændringer.
      1 retsmedlem bemærker:
      tabene på terminskontrakter er konstrueret alene med det formål at opnå et
      fradragsberettiget tab. det anses at følge af højesterets dom af 11. juni 2014, at
      sådanne tab skal elimineres.
      dette retsmedlem finder herefter, at skats afgørelse skal stadfæstes.
      der træffes afgørelse efter stemmeflertallet, og skats afgørelse ændres så-
      ledes, at tabet ved salget af aktierne i datterselskabet ansættes til i alt
      28.225.911 kr. det overlades til skat at foretage de for finanskontoen føl-
      gende ændringer.”
procedure
skatteministeriet har til støtte for sin påstand procederet i overensstemmelse med det for
landsretten udarbejdede påstandsdokument, hvoraf fremgår blandt andet (idet bilagshen-
visninger er udeladt):
      ”denne sag angår omgåelse i forbindelse med opgørelse af tab på aktier i dat-
      terselskaber, og herunder skats muligheder for indgriben over for skatteom-
      gåelsen.
      til støtte for skatteministeriets påstand gøres det overordnet gældende, at de af
      topdanmark forsikring a/s selvangivne tab ikke er reelle tab men konstruerede
      tab, som ikke kan tillægges skattemæssige virkninger.
      konstruktionen tjener ikke et erhvervsmæssigt formål, men er derimod begrundet
      i skattemæssige motiver, og konstruktionen kan derfor tilsidesættes, uanset om der
                                           - 6 -
benyttes civilretligt gyldige aftaler, jf. ligeledes topdanmark-dommen i ufr
2014.2742 h … om selvsamme konstruktion og ufr 2015.2277 h …
den eneste forskel mellem ufr 2014.2742 h … vedrørende koncernens mo-
derselskab, topdanmark a/s og et andet koncernforbundent selskab, og nær-
værende sag, er, hvordan man opgør tabet på datterselskabsaktierne.
skal tabet på datterselskabsaktierne opgøres efter kapitalforhøjelsen (ufr
2014.2742 h, …), eller skal tabet opgøres ud fra størrelsen af valutaterminsfor-
retningen (nærværende sag).
i sagen, der var til prøvelse for højesteret, var der sket nedsættelse af tab på
aktieavancer med foretagne kapitalforhøjelser - beløb, der var stort set sammen-
faldende med tab på valutaterminsforretninger.
denne eneste og ”tekniske” forskel i topdanmark a/s’ skattearrangement med at
prøve at opnå et skattemæssigt konstrueret tab på salg af aktier har ikke nogen
relevans i den helhedsvurdering af skattearrangementet, som skal foretages efter
højesterets praksis. og den udgør slet ikke en afgørende forskel til situationen i
forhold til ufr 2014.2742 h …, at denne del af skattearrangementet alligevel
skulle kunne medføre et tabsfradrag. konstruktionen har været skattemæssigt
motiveret alene med det formål at opnå en skattebesparelse.
skattearrangementet går – nøjagtig som i højesteretssagen (ufr 2014.2742 h,
…) – ud på at foretage modsatrettede, kortfristede valutaterminsforretninger i
sambeskattede datterselskaber. der er ikke aktivitet i selskaberne udover valu-
taterminsforretninger. i to af ”taber”-selskaberne, domestic tankers aps og
tdb.400 aps, hvor der ikke er kapital til at inddække tabene, inddækker top-
danmark forsikring a/s tabene ved terminsforretninger over for banken, og der
bliver samtidig foretaget kapitalforhøjelser i selskaberne, som anvendes til at
inddække den opståede gæld over for topdanmark forsikring a/s.
for så vidt angår tdb.02 aps har selskabet den fornødne egenkapital til selv at
inddække tab på valutaterminsforretninger, idet selskabet tidligere har været et
”vinder”-selskab, jf. ufr 2014.2742 h … dette selskab havde derfor ikke behov
for at forhøje aktiekapitalen for at kunne opnå den skattemæssige gevinst ved
skattearrangementet.
topdanmark forsikring a/s har i stedet for at foretage en kapitalforhøjelse i et
selskab med en meget lav egenkapital købt et selskab med egenkapital – endda fra
sit eget moderselskab … i begge tilfælde opstår ”tabet” på topdanmark
forsikring a/s’ anskaffelsessum.
der er ikke nogen rimelig grund til at mene, at det skulle gøre en forskel, om det
selvskabte tab opstår ved køb af et selskab med egenkapital, eller om tabet opstår
som følge af en kapitalforhøjelse. hverken landsskatterettens flertal eller
topdanmark har kunnet redegøre for, at dette skulle gøre en reel forskel.
                                           - 7 -
både domestic tankers aps, tdb.400 aps og tdb.02 a/s sælges herefter
inden indkomstårets udløb, og topdanmark forsikring a/s selvangiver i den
forbindelse et aktie-/anpartsavancetab.
i alle tre selskaber er de selvangivne aktie-/anpartsavancetab således opstået som
en direkte følge af de modsatrettede, kortfristede valutaterminsforretninger i
sambeskattede datterselskaber.
i højesterets præmisser i topdanmark i ufr 2014.2742 h … lægges der afgø-
rende vægt på hensigten med valutaterminsforretningerne, og måden hvorpå de
var tilrettelagt og gennemført. højesteret anser således valutaterminskontrakterne
som det konstruerede element og dermed ikke kapitalforhøjelserne som sådan.
højesteret tilsidesætter anskaffelsessummen og neutraliserer herved den tilsigtede
skattefordel.
det afgørende er i forhold til denne sag, at måden, hvorpå valutaterminsforret-
ningerne var tilrettelagt og gennemført – i sammenhæng med sambeskatnings-
reglerne – betød, at forretningernes eneste formål og eneste virkning var at skabe
en skattebesparelse.
det er uden betydning for afgørelsen af denne sag, om tabene på valutatermins-
forretninger kan siges at opstå på den del af anskaffelsessummen, som bestod i en
købesum fra et koncernforbundent selskab, eller om tabet kan siges at opstå på
den del af anskaffelsessummen, som bestod i kapitalforhøjelser.
også for så vidt angår det kunstigt skabte tab i tdb.02 a/s gælder, at heller ikke
denne del tjente et erhvervsmæssigt formål. tabet var udelukkende skattemæssigt
motiveret. den samme helhedsvurdering, som højesteret foretog i den første
topdanmark-sag i ufr 2014.2742 h …, fører altså på helt samme måde til, at der
heller ikke for tabet på kr. 28.274.856 skal indrømmes tabsfradrag.
efter den dagældende aktieavancebeskatningslovs § 2, stk. 2, jf. § 1, stk. 1, kunne
tab ved afståelse af aktier eller anparter på et tidspunkt, der ligger mindre end 3 år
efter erhvervelsen, fradrages i indkomstårets fortjeneste ved afståelse af aktier, der
er skattepligtige efter stk. 1. efter § 2, stk. 3, 2. pkt., og § 6, stk. 1-2, skal tabet
opgøres som forskellen mellem afståelsessummen og anskaffelsessummen.
tabene på de modsatrettede terminskontrakter i de sambeskattede datterselskaber
i topdanmark-koncernen var ikke reelle tab, men derimod tab, der var konstrueret
med henblik på at opnå en skattebesparelse, jf. højesterets stillingtagen hertil i
topdanmark-dommen i ufr 2014.2742 h ...
skat har derfor været berettiget til at reducere topdanmark forsikring a/s’
skattemæssige tab ved salg af aktier i datterselskaberne til den del, der overstiger
tabene fra valutaterminsforretninger – og dermed ikke alene at bortse fra den del
af anskaffelsessummen, der hidrører fra kapitalforhøjelser, således som anført af
landsskatterettens flertal i afgørelsen af 1. april 2015 …
et konstrueret tab, som følge af et tilrettelagt forløb i en hensigt om skattebe-
sparelse, kan ikke tillægges betydning i skattemæssig henseende, og skat kan
                                           - 8 -
derfor tilsidesætte arrangementet. tilsidesættelsen kan gå så langt som det kon-
struerede tab.
landsskatterettens flertals afgørelse af 1. april 2015 … synes at være udtryk for,
at skat skulle være bundet til at tilsidesætte skattearrangementet på én bestemt
måde, nemlig ved at nedsætte aktiernes anskaffelsessum med foretagne
kapitalforhøjelser. en sådan retsanvendelse er ulogisk.
at skat ved afgørelsen vedrørende moderselskabet, topdanmark a/s, alene har
nedsat opgørelsen af tab ved salg af datterselskabsaktier i indkomståret 2000 med
beløb svarende til kapitalindskuddene – en metode, der anerkendes af højesteret i
ufr 2014.2742 h … – fratager ikke skat muligheden for at gribe ind over for
tabene på terminsforretningerne som sådan i form af, at skat skulle være
”bundet” til udelukkende at anvende denne ene fremgangsmåde.
et synspunkt om, at skat skulle være bundet til at anvende en bestemt frem-
gangsmåde ved tilsidesættelse af et skattearrangement, har for det første ingen
lovmæssig støtte. for det andet kan hverken højesterets praksis eller reale grunde
føre til en sådan begrænsning i skats mulighed for at tilsidesætte
skattearrangementer. derimod taler reale grunde for en tilsidesættelse af det
skattearrangement, som topdanmark forsikring a/s har tilrettelagt – et arran-
gement, der har nøjagtig samme formål, uanset om der er foretaget en kapital-
forhøjelse eller ej til inddækning af tab på valutaterminsforretninger. det har i den
forbindelse ingen betydning, om tabet opstår på en anskaffelsessum i form af et
køb af et selskab med egenkapital som tdb.02 a/s, eller om tabet opstår på en
anskaffelsessum, som tillige omfatter kapitalforhøjelser, jf. de andre tab i
indkomstårene 2000 og 2002.
højesterets dom i topdanmark-sagen i ufr 2014.2742h … kan ikke – hverken
direkte eller indirekte – tages til udtryk for, at skats handlemuligheder er be-
grænset til de tilfælde, hvor der som led i skattearrangementet er foretaget en
kapitalforhøjelse. derimod har højesteret taget stilling til, at skattearrangementer
i topdanmark-koncernen baseret på modsatrettede, kortfristede ter-
minsforretninger i sambeskattede datterselskaber kan tilsidesættes ud fra en
helhedsvurdering, der sigter til omgåelseselementet.
det er den samme helhedsvurdering, der fører til, at topdanmark forsikring a/s
ikke er berettiget til fradrag for det i denne sag kunstigt skabte tab, hvis eneste
formål var at skabe et skattemæssigt fradrag.
det bestrides derfor også, at skatteministeriet i sagen vedrørende indkomståret
2000 (ufr 2014.2742 h…) med ”bindende virkning også for nærværende sag har
fastlagt, hvorledes korrektionerne i givet fald skal gennemføres” ...
skatteministeriet har heller ikke på noget tidspunkt gjort gældende, at den eneste
måde, som skat kan gribe ind over for skattearrangementerne på, er ved at
fratrække foretagne kapitalindskud ved opgørelsen af aktiernes anskaffelsessum,
hvilket også ville have været ulogisk.
                                          - 9 -
højesteret har ikke i sagen vedrørende indkomståret 2000 taget stilling til, at
skat skulle være afskåret fra at gribe ind over for skattearrangementer i 2002.
som nævnt fastslår højesteret tværtimod i ufr 2014.2742 h…, at skat har
mulighed for at gribe ind over for skattearrangementer i koncernen baseret på de
modsatrettede valutaterminsforretninger i sambeskattede datterselskaber. dette
viser, at hele arrangementet i indkomståret 2002 – i lighed med indkomståret 2000
– skal tilsidesættes, idet højesteret netop fastslog, at valutaterminsforretningerne
– i kraft af måden hvorpå de var tilrettelagt og blev gennemført – var det
konstruerende element. i sammenhæng med sambeskatningsreglerne skabes der et
kunstigt tab, der udelukkende er skattemæssigt motiveret.
skattearrangementet, som var til prøvelse i højesteretssagen vedrørende ind-
komståret 2000 er – i et skattemæssigt perspektiv – identisk med det skattear-
rangement, som er til prøvelse i nærværende sag. afgørende er, at man i top-
danmark-koncernen har forsøgt at konstruere et skattemæssigt tab på salg af aktier
ved indgåelse af modsatrettede, kortfristede terminsforretninger i sambeskattede
datterselskaber.
sådanne tomme og skattebetingede arrangementer uden hverken reel risiko eller
driftsmæssig begrundelse, der alene er etableret med henblik på misbrug af
skatteregler, bør ikke anerkendes ved skatteansættelsen.
topdanmark forsikring a/s har anført, at skattemyndighederne i sagen vedrø-
rende 2000 ”oprindeligt havde anvendt den i nærværende sag omhandlede
metode”...
ved såvel skats (daværende toldskat selskabsrevisionen) foreløbige afgørelse
af 28. april 2004 vedrørende topdanmark a/s … og td.0151 aps … samt de
efterfølgende endelige afgørelser af 1. september 2004 vedrørende topdanmark
a/s … og td.0151 aps … er der anvendt en metode, hvor foretagne
kapitalindskud er fratrukket ved opgørelsen af aktiernes anskaffelsessum.
eksempelvis fremgår det af den foreløbige afgørelse vedrørende topdanmark a/s
…) der stadfæstes ved den endelige afgørelse af 1. september 2004 …, at det
netop er kapitalindskuddene, der bortses fra ved opgørelsen af aktiernes
anskaffelsessum:
       ”efter gennemgang af modtaget korrigeret opgørelse fra selskabet til
       skattemæssigt tab på 13.034.941 kr., er det selskabsrevisionens
       opfattelse af aktietabet kun udgør 2.825.10 kr, idet kapitalforhøjelserne
       pr. 5. og 28. december 2000 på hver 15.000.000 kr., der sker
       umiddelbart inden salget den 29. december 2000 for 17.497.245 kr.,
       ikke tages i betragtning, da de ikke er sket med det erhvervsmæssige
       sigte, at selskabet skulle overleve.” (min understregning)
skat bortser således fra kapitalforhøjelserne store kr. 30.000.000 i den fore-
løbige afgørelse af 28. april 2004 vedrørende topdanmark a/s...
når der bortses fra kapitalforhøjelserne i den foreløbige afgørelse af 28. april
2004 vedrørende topdanmark a/s, medfører det nærmere, at det selvangivne tab
                                             - 10 -
      på aktier i datterselskabet tdb.01 a/s på kr. 12.916.000 fratrækkes kr.
      2.825.100, således at tabet opgøres til kr. 10.090.900...
      i den endelige afgørelse af 1. september 2004 stadfæstes forhøjelsen af top-
      danmark a/s’ skattepligtige indkomst med kr. 16.984.136… idet tabet på dat-
      terselskabsaktierne opgøres til kr. 10.090.900.
      tilsvarende gælder for td.0151 aps, jf. den foreløbige afgørelse …, hvor ka-
      pitalforhøjelsen på kr. 25.000.000 ikke godkendes, og jf. den endelige afgørelse ...
      det bemærkes, at de i sagen nu fremlagte endelige afgørelser … ligeledes var
      fremlagt i retssagen vedrørende indkomståret 2000 …
      på baggrund af ovenstående blev topdanmark forsikring a/s opfordret til at
      dokumentere oplysningen om, at skattemyndighederne skulle have ændret metode
      under sagen vedrørende indkomståret 2000...
      topdanmark forsikring a/s har efterfølgende anerkendt, at det er udtryk for en
      misforståelse, når selskabet i svarskriftet har anført, at den af skat i nærværende
      sag anvendte metode er identisk med en opgørelsesmetode, som skat
      oprindeligt anvendte i 2000-sagen...
      derimod anføres det i duplikken …, at der i denne sag er tale om en ”tredje
      opgørelsesmetode”. skatteministeriet bestrider dette. det bemærkes, at
      opgørelsesmetoden i øvrigt ville være uden betydning for den helhedsvurdering,
      der efter højesterets dom (ufr 2014.2742 h…) skal foretages i denne sag.
      skattemyndighederne ændrede ikke metode under sagen vedrørende indkomståret
      2000. som beskrevet i replikken…, så blev der af skat anvendt en metode, hvor
      foretagne kapitalindskud blev fratrukket ved opgørelsen af aktiernes
      anskaffelsessum både ved de foreløbige afgørelser … og ved de endelige
      afgørelser...
      for landsskatteretten ændrede skat heller ikke metode, idet skat alene
      indstillede en beløbsmæssig justering vedrørende kapitaludvidelsen af 28. de-
      cember 2000 på 15.000.000 kr. samt den faktiske salgssum, jf. landsskatterettens
      kendelse i 2000-sagen ... kendelsen er alene i uddrag medtaget i højesterets
      dom.”
topdanmark forsikring a/s har til støtte for sin påstand procederet i overensstemmelse med
det for landsretten udarbejdede påstandsdokument, hvoraf fremgår blandt andet (idet
bilagshenvisninger er udeladt):
      ”til støtte for påstanden gøres det overordnet gældende, at sagsøgeren ikke har
      hjemmel til ud fra en "omgåelsesbetragtning" diskretionært at reducere det af
      sagsøgte opgjorte tab på anparter/aktier i domestic tankers aps, tdb.02 a/s og
      tdb.400 aps med 28.261.372 kr., således at det af sagsøgte opgjorte tab på i alt
      28.225.991 kr. ændres til en nettogevinst på 35.381 kr.
                                        - 11 -
som bekræftet af landsskatteretten ved afgørelse af 1. april 2015 … er sagsøgtes
opgørelse af det samlede tab på de tre aktieposter til 28.225.991 kr. i fuld
overensstemmelse med aktieavancebeskatningslovens bestemmelser om opgørelse
af gevinst og tab på aktier, og de af højesteret i dommen af 11. juni 2014 (ufr
2014.2742 h…) fastlagte principper for opgørelse af aktiers anskaffelsessum.
denne sag drejer sig ikke om beskatningen af gevinst og tab på de valutater-
minskontrakter, som pse 10 nr. 1328 a/s, topcenter a/s, tdf.0140 aps,
domestic tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps indgik i indkomståret
2002.
sagsøgte er - ligesom ovennævnte seks selskaber - datterselskab i en koncern med
topdanmark a/s som moderselskab og indgik sammen med en række selskaber,
herunder ovennævnte seks selskaber, i en sambeskatning efter reglerne i
selskabsskattelovens dagældende § 31.
som nærværende sag selv illustrerer, skal (også) selskaber, der indgår i en
sambeskatning efter reglerne i selskabsskattelovens § 31, opgøre hver deres
skattepligtige indkomst efter skattelovgivningens almindelige regler. denne sag
drejer sig således udelukkende om opgørelsen af sagsøgtes skattepligtige
indkomst for indkomståret 2002 efter de herfor gældende regler.
det er ubestridt, at pse 10 nr. 1328 a/s, topcenter a/s og tdf.0140 aps har
selvangivet og er blevet beskattet af de af disse tre selskaber opnåede fortjenester
på terminsforretninger i indkomståret 2002, og at domestic tankers aps, tdb.02
a/s og tdb.400 aps har selvangivet og fået fradrag for de af disse tre selskaber
konstaterede tab på terminsforretninger i indkomståret 2002.
det skal med andre ord i denne sag som et uomtvisteligt faktum lægges til grund,
at de af de seks selskaber foretagne terminsforretninger er udtryk for en
skatteretlig kendsgerning, som er lagt til grund for ansættelsen af de seks sel-
skabers skattepligtige indkomster for indkomståret 2002.
denne sag drejer sig derimod om opgørelsen af gevinst og tab på sagsøgtes ak-
tier/anparter i domestic tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps, herunder
navnlig tabet på aktierne i tdb.02 a/s, hvor forskellen mellem de af højesteret i
dommen af 11. juni 2014 (ufr 2014.2742 h…) fastlagte principper for opgørelse
af aktiers anskaffelsessum og de principper, som ønskes anvendt af sagsøgeren i
denne sag, får langt den største økonomiske betydning.
landsskatteretten havde, som anført i afgørelsen af 1. april 2015 … stillet be-
handlingen af denne sag vedrørende indkomståret 2002 i bero på afgørelsen af den
allerede for andre selskaber i topdanmark-koncernen vedrørende indkomståret
2000 verserende sag, der fandt sin endelige afgørelse med højesterets dom af 11.
juni 2014 (ufr 2014.2742 h…).
da landsskatteretten efter højesterets dom genoptog behandlingen af nærvæ-
rende sag, reducerede sagsøgte i overensstemmelse med højesterets dom det efter
                                         - 12 -
de almindeligt gældende regler opgjorte tab på aktierne i de tre selskaber fra
70.725.911 kr. til 28.225.911 kr., der fremkommer således:
reduktionen af det fradragsberettigede tab fra 70.725.911 kr. til 28.225.911 kr.
var en følge af, at højesteret havde fastslået, at sagsøgte ved opgørelsen af den
skattemæssige anskaffelsessum for anparterne i domestic tankers aps og
tdb.400 aps ikke kan medregne de den 18. december 2002 i de to sidstnævnte
selskaber - som led i de to selskabers afvikling af tabsgivende terminskontrakter -
foretagne kapitalindskud på henholdsvis 21.000.000 kr. og 21.500.000 kr.
sagsøgte skulle medregne gevinst på anparterne/aktierne i domestic tankers
aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps ved opgørelsen af den skattepligtige al-
mindelige indkomst, hvis disse blev afstået mindre end 3 år efter erhvervelsen,
således som dette fremgår af den dagældende aktieavancebeskatningslovs § 2, stk.
1 …..
   "fortjeneste ved afståelse af aktier medregnes ved opgørelsen af den
   skattepligtige almindelige indkomst, når den skattepligtige har erhvervet
   aktierne på et tidspunkt, der ligger mindre end tre år forud for afståelsen."
hvis aktierne blev afstået mere end 3 år efter erhvervelsen, skulle gevinst og tab
ikke medregnes ved opgørelsen af indkomsten, da selskaber i henhold til den
dagældende aktieavancebeskatningslovs § 4, stk. 6, ikke var omfattet af
skattepligten efter denne bestemmelses stk. 1 om beskatning af gevinst og tab på
aktier afstået efter mere end 3 års ejertid.
i modsætning til gevinster på aktier ejet i mindre end 3 år, som var en del af den
almindelige selskabsskattepligtige indkomst, var fradrag for tab på aktier afstået
efter mindre end 3 års ejertid kildeartsbegrænset. sådanne tab kunne derfor kun
fratrækkes i gevinster, som sagsøgte havde opnået ved afståelse af andre aktier
ejet i mindre end 3 år, således som dette fremgår af den dagældende
aktieavancebeskatningslovs § 2, stk. 2 …..
   "tab ved afståelse af aktier på et tidspunkt, der ligger mindre end tre
   efter erhvervelsen, kan i de tilfælde, hvor en fortjeneste ville have været
   skattepligtig efter stk. 1, fradrages i indkomstårets fortjeneste efter stk. 1.
   overstiger de samlede tab de samlede fortjenester, kan det overskydende
   tab fradrages i fortjeneste efter stk. 1 i de følgende indkomstår. tabet kan
   kun overføres til fradrag i et senere indkomstår, i det omfang det ikke kan
   rummes i nettofortjeneste ved afståelse af aktier i et tidligere
   indkomstår..."
                                        - 13 -
anparterne/aktierne i domestic tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps blev
afstået mindre end 3 år efter erhvervelsen, og sagsøgte skal derfor efter
ovennævnte bestemmelser medregne gevinst og tab på disse ved opgørelsen af
den samlede skattepligtige fortjeneste på aktier ejet i mindre end 3 år, idet tab dog
kun kan modregnes i gevinster på aktier ejet i mindre end 3 år.
sagsøgtes fortjeneste eller tab på de i denne sag omhandlede aktier/anparter skal
opgøres efter den almindelige regel om opgørelse af gevinst og tab på aktier i den
dagældende aktie-avancebeskatningslovs § 6, stk. 2, 1. punktum …, hvor det
hedder:
   "fortjeneste eller tab opgøres som forskellen mellem afståelsessummen
   og anskaffelsessummen for de pågældende aktier."
   den skattemæssige afståelsessum er ifølge ligningsvejledningen for
   2002, pkt. s.g.2.6.1 … "salgssummen med tillæg af evt. købsprovision
   samt eventuelt med salget forbundne advokat- og revisorudgifter."
sagsøgte har i overensstemmelse hermed opgjort den skattemæssige afståelses-
sum for anparterne/aktierne i domestic tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400
aps til henholdsvis 570.898 kr., 4.446.876 kr. og 520.094 kr. disse
afståelsessummer er der enighed om, således som dette blandt andet kommer til
udtryk i den midt på side 2 i stævningen … gengivne talopstilling.
som anført i ligningsvejledningen for 2002, pkt. s.g.2.4 …, skal den skatte-
mæssige anskaffelsessum opgøres til "det beløb, for hvilket den pågældende aktie
er erhvervet med tillæg af omkostningerne ved erhvervelsen."
er aktierne erhvervet ved tegning som led i stiftelsen af selskabet, er den skat-
temæssige anskaffelsessum, som anført i ligningsvejledningen for 2002, pkt.
s.g.2.6.5 … "det faktisk indbetalte beløb". det samme gælder for aktier erhvervet
ved tegning som led i en kapitaludvidelse.
opgjort efter disse almindeligt gældende principper udgør sagsøgtes skatte-
mæssige anskaffelsessum for anparterne/aktierne i domestic tankers aps,
tdb.02 a/s og tdb.400 aps henholdsvis 21.831.709 kr. 32.536.714 kr. og
21.877.582 kr. disse beløb er der ligeledes enighed om, således som dette blandt
andet kommer til udtryk i den midt på side 2 i stævningen … gengivne
talopstilling.
udgangspunktet er således, at tabet på anparterne/aktierne i de tre selskaber kan
opgøres ved fra de i forrige afsnit nævnte anskaffelsessummer at fratrække
førnævnte afståelsessummer, hvorved det oprindeligt opgjorte tab på 70.725.911
kr. fremkommer således:
                                        - 14 -
efter at højesteret ved dommen af 11. juni 2014 (ufr 2014.2742 h…) havde
fastslået, at der ved opgørelse af aktiers anskaffelsessum kan ses bort fra kapi-
talindskud, der er foretaget for at gøre det pågældende selskab i stand til at betale
en som følge af tab på terminsforretninger opstået gæld, anerkendte sagsøgte i
forbindelse med landsskatteretten genoptagelse af behandlingen af nærværende
sag, at de af sagsøgte den 18. december 2002 foretagne kapitalindskud i domestic
tankers aps og tdb.400 aps på henholdsvis 21.000.000 kr. og 21.500.000 kr.
ikke kan medregnes ved opgørelsen af sagsøgtes skattemæssige anskaffelsessum
for anparterne i de to selskaber.
som anført ovenfor …, blev sagsøgtes tab på aktierne i de tre selskaber derved
reduceret fra 70.725.911 kr. til 28.225.911 kr., der er beregnet således
(talopstillingen er identisk med talopstillingen ovenfor …):
landsskatteretten gav ved afgørelsen af 1. april 2015 … sagsøgte medhold i, at
tabet på de tre aktieposter med denne korrektion af anskaffelsessummen er opgjort
i fuld overensstemmelse med de af højesteret i dommen af 11. juni 2014 (ufr
2014.2742 h …) fastslåede principper.
sagsøgeren har imidlertid i nærværende sag indtaget det standpunkt, at sagsøgte
ved opgørelsen af gevinst/tab på anparterne/aktierne i domestic tankers aps,
tdb.02 a/s og tdb.400 aps ikke skal følge de af højesteret i dommen af 11.
juni 2014 (ufr 2014.2742 h…) fastslåede principper.
ifølge sagsøgeren skal sagsøgte således ikke reducere anskaffelsessummen for
anparterne i domestic tankers aps og tdb.400 aps med de den 18. december
2002 foretagne kapitalindskud på henholdsvis 21.000.000 kr. og 21.500.000 kr.
de af sagsøgte foretagne dispositioner i form af disse kapitalindskud anerkendes
således af sagsøgeren skattemæssigt i nærværende sag.
sagsøgeren gør derimod gældende, at sagsøgte fra de oprindeligt opgjorte an-
skaffelsessummer på i alt 76.246.005 kr. udover den samlede afståelsessum på
5.520.094 kr., som parterne er enige om, skal fratrække de tab på i alt 70.761.292
kr., som domestic tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps led på de i 2002
                                        - 15 -
indgåede terminsforretninger, således at sagsøgte i stedet for et tab på
aktierne/anparterne havde en nettogevinst på 35.381 kr., som fremkommer
således,.…:
det er med andre ord sagsøgerens opfattelse, at sagsøgte ved opgørelsen af
fortjeneste/tab ved afståelsen af de af sagsøgte ejede aktier/anparter i domestic
tankers aps, tdb.02 a/s og tdb.400 aps skal medtage resultatet af øko-
nomiske dispositioner, som sagsøgte ikke selv er part i.
sagsøgeren vil således i denne sag lade en disposition, som civilretligt og
skatteretligt er foretaget af henholdsvis domestic tankers aps, tdb.02 a/s og
tdb.400 aps, og som også af skat er lagt til grund ved opgørelsen af disse tre
selskabers skattepligtige indkomster, få effekt tillige for sagsøgte, som ikke er part
i dispositionen.
den ændring af sagsøgtes indkomst for indkomståret 2002, som sagsøgeren
ønsker gennemført i nærværende sag, har intet med skatteretlig omkvalifikation
ud fra en realitetsgrundsætning at gøre, da der ikke er tale om skattemæssigt at
omkvalificere en disposition, som sagsøgte har foretaget, og herved adskiller
sagsøgerens avanceopgørelse i denne sag sig helt afgørende fra højesterets dom
af 11. juni 2014 (ufr 2014.2742 h …).
i sagen ufr 2014.2742 h, hvor både landsskatteretten og østre landsret havde
givet skatteyderne medhold, må det antages, at der var tale om en situation, som lå
i grænseområdet for, hvor det er muligt at omkvalificere en disposition
skattemæssigt ud fra en realitetsbetragtning.
det havde således også tidligere været antaget, at der ikke kunne ske tilside-
sættelse i skattemæssig henseende af gyldige selskabsretlige dispositioner, når
disse var gennemført i overensstemmelse med den underliggende selskabslov-
givning, således som dette eksempelvis kommer til udtryk i jan pedersens omtale
af dommen i den såkaldte aage haugland-sag i en artikel i tfs 2000, 142, hvor
han om nævnte dom bl.a. skriver …:
      "dommen er et åbenbart eksempel på tilfælde, hvor realitetsgrund-
      sætningen ikke kan anvendes. betingelsen om den væsentlige
      uoverensstemmelse mellem form og indhold mangler totalt. på samme
      måde som ved alle andre selskabsdannelser er formaliteten netop
      realiteten."
med dommen ufr 2004.174 h … og dommen ufr 2007.736 h … blev det også
af højesteret bekræftet, at den selskabsretlige realitet er den skatteretlige realitet.
                                        - 16 -
dommen ufr 2014.2742 h … er - fra det almindelige udgangspunkt om, at
gyldige selskabsretlige dispositioner skal lægges til grund skattemæssigt - en
undtagelse, der ligger i realitetsgrundsætningens grænseområde, og som ikke kan
fortolkes udvidende.
som anført i de indstævntes påstandsdokument … i sagen vedrørende ind-
komståret 2000, er det velkendt, at et aktieavancebeskatningssystem med ejer-
tidsregler og tekniske opgørelsesprincipper nødvendiggør valg mellem forskellige
ufuldstændige metoder med hver deres fordele og ulemper.
de i påstandsdokumentet anførte afgørelser og eksempler … illustrerer således, at
ejertidsregler og tekniske opgørelsesprincipper kan føre til både beskatning af
skattemæssige fortjenester, uden at der er opnået en tilsvarende økonomisk
gevinst, ligesom der kan opnås fradrag for skattemæssige tab, uden at der er lidt et
tilsvarende økonomisk tab.
de uhensigtsmæssigheder og skævheder i aktieavancebeskatningen, som er en
følge af eksempelvis den 3 års regel, som var gældende ifølge den dagældende
aktieavancebeskatningslovs § 2 …, kan kun effektivt løses gennem en ændret
lovgivning, således som dette skete i 2009, hvor 3 års reglen blev ophævet.
hvis lovgivningen efter skattemyndighederne opfattelse åbner op for uønsket
skatteplanlægning, må skattemyndighederne være henvist til at søge den på-
gældende lovgivning ændret, således som dette også er kommet til udtryk i
skatteministeren svar af 16. marts 1992 …, hvor det hedder:
       "med appelbegrænsningsprincippet fastslås det, at det offentlige som
       udgangspunkt bør være bundet af den afgørelse, landsskatteretten
       med sin særlige sammensætning og uafhængige status eller
       landsretterne træffer.
       for det andet fastslås som noget nyt med princippet, at uhensigts-
       mæssigheder, uklarheder eller direkte fejl i skattesystemet så vidt
       muligt bør elimineres ved generelle initiativer - såsom lovgivning -
       snarere end ved, at der med udgangspunkt i en konkret sag søges
       opnået en forbedret retstilstand."
skattemyndighederne kan ikke i stedet blot vælge ud fra en "omgåelsesbetragt-
ning" at fjerne effekten af en af skattemyndighederne uønsket skatteplanlægning
ved eksempelvis at reducere en skatteyders fradragsberettigede tab med et af en
anden skatteyder lidt tab.
som anført af jan pedersen i tfs 2000, 142 …, indebærer realitetsgrundsætningen
ikke en total formløshed, hvor "målet helliger midlet".
sagsøgeren har også selv i sagen ufr 2014.2742 h… klart anerkendt, hvor
grænsen går for, hvilke skattemæssige korrektioner der i nærværende sag kan
gennemføres ud fra en realitetsbetragtning.
                                       - 17 -
i sagen vedrørende indkomståret 2000 blev den skattemæssige anskaffelsessum
for topdanmark a/s' aktier i tdb.01 a/s reduceret med 15.000.000 kr., som
topdanmark a/s havde indskudt i tdb.01 a/s ved en på en generalforsamling
den 5. december 2000 besluttet kapitaludvidelse, således at tdb.01 a/s blev i
stand til at betale den gæld, som selskabet havde pådraget sig som følge af et tab
på 15.929.865 kr. på en valutaterminshandel.
tilsvarende blev td.0151 aps' skattemæssige anskaffelsessum for anparterne i
td.0154 aps reduceret med 25.000.000 kr., som td.0151 aps havde indskudt i
td.0154 aps ved en på en generalforsamling den 27. november 2000 besluttet
kapitaludvidelse, som gjorde td.0154 aps i stand til at betale den gæld, som
selskabet havde pådraget sig som følge af et tab på 25.024.150 kr. på
valutaterminshandel.
det var således ikke det af tdb.01 a/s lidte tab på terminsforretninger på
15.929.865 kr., som skattemyndighederne modregnede i det af topdanmark a/s
opgjorte tab på aktierne i tdb.01 a/s.
tilsvarende var det heller ikke det af td.0154 aps på valutaterminsforretnin-
gerne lidte tab på 25.024.150 kr., som skattemyndighederne modregnede i det af
td.0151 aps opgjorte tab på anparterne i td.0154 aps.
skattemyndighederne anerkendte således selv i sagen vedrørende indkomståret
2000, at de af tdb.01 a/s og td.0154 aps lidte tab på terminshandler kun
kunne fratrækkes ved opgørelsen af selskabernes egen skattepligtige indkomst, og
at det hos topdanmark a/s henholdsvis td.0151 aps alene var de af disse
selskaber foretagne kapitalindskud, der skattemæssigt kunne omkvalificeres.
de to tab på terminsforretningerne var 954.015 kr. større end de to kapitalindskud
til sammen, og det må være klart, at der var blevet nægtet fradrag for yderligere
954.015 kr., hvis det havde været muligt at nægte fradrag for dette yderligere
beløb. som det fremgår af dommen ufr 2014.2742 h …, var der enighed om den
beløbsmæssige opgørelse af påstandene.
det skal i denne forbindelse også bemærkes, at skattemyndighederne under
landsskatterettens behandling af sagen vedrørende indkomståret 2000 ændrede
opfattelse omkring beskæringen af topdanmark a/s' fradragsberettigede aktietab,
idet skattemyndighederne, som det fremgår af landsskatterettens kendelse …,
bl.a. anerkendte, at topdanmark a/s ved opgørelsen af den skattemæssige
anskaffelsessum for aktierne i tdb.01 a/s kunne medregne et den 28. december
2000 foretaget kapitalindskud på ligeledes 15.000.000 kr.
sagsøgeren har således selv i sagen ufr 2014.2742 h … lagt til grund, at det
alene var de af topdanmark a/s og td.0151 aps i umiddelbar sammenhæng
med afviklingen af datterselskabernes terminsforretninger selv foretagne dispo-
sitioner i form af kapitalindskuddene på henholdsvis 15.000.000 kr. og
25.000.000 kr., der kunne tilsidesættes skattemæssigt derved, at disse kapital-
indskud ved avanceopgørelsen ikke kunne medregnes ved opgørelsen af an-
skaffelsessummen for aktierne/anparterne i de solgte selskaber.
                                        - 18 -
som redegjort for i svarskriftet … medinddrog sagsøgeren selv nærværende sag i
sagen vedrørende indkomståret 2000 for at vise, at den sag havde videregående
betydning. dette gjorde sagsøgeren uden at gøre opmærksom på, at sagsøgeren i
nærværende sag ønskede at beskære størrelsen af det fradragsberettigede aktietab
ved anvendelse af en anden metode end den, der skulle anvendes i sagen
vedrørende indkomståret 2000, og derfor må sagsøgeren i nærværende sag være
afskåret fra at anvende en anden metode til opgørelse af sagsøgtes aktietab end
den, der fandt anvendelse i sagen vedrørende indkomståret 2000.
når der efter en helhedsvurdering findes grundlag for ud fra en realitetsbe-
tragtning at gribe korrigerende ind, kan skattemyndighederne naturligvis ikke helt
diskretionært foretage de korrektioner af den skattepligtige indkomst, som
skattemyndighederne finder passende for at imødegå den af skattemyndighederne
uønskede skattetænkning.
i den situation kan skattemyndighederne skattemæssigt omkvalificere en af
skatteyderen foretaget disposition, således som højesteret gjorde i ufr 2014.2742
h …, hvor et af skatteyderen foretaget kapitalindskud skattemæssigt kunne
omkvalificeres og derfor ikke kunne medregnes ved opgørelsen af
anskaffelsessummen for skatteyderens aktier i det pågældende selskab, og som
højesteret gjorde i ufr 2015.2277 h …, hvor det vederlag, skatteyderen modtog
for nogle aktier, som skatteyderen havde afstået, kunne omkvalificeres, således at
vederlaget skattemæssigt ikke skulle behandles som en salgssum, men et udbytte.
i nærværende sag har sagsøgte i relation til anparterne i domestic tankers aps og
tdb.400 aps foretaget tre dispositioner i indkomståret 2002. sagsøgeren er enig
i, at de to af dispositionerne, nemlig købet af aktierne og det senere salg af dem,
skattemæssigt skal behandles i overensstemmelse med dispositionernes
civilretlige indhold. den tredje disposition, nemlig kapitalindskuddene den 18.
december 2002, kan derimod ifølge dommen ufr 2014.2742 h … omkvalifi-
ceres, således at disse kapitalindskud skattemæssigt ikke kan anses for en del af
den skattemæssige anskaffelsessum for anparterne i domestic tankers aps og
tdb.400 aps. dette har sagsøgte anerkendt allerede under landsskatteretssagen.
i relation til aktierne i tdb.02 a/s har sagsøgte derimod alene foretaget to dis-
positioner i indkomståret 2002, nemlig købet af aktierne og det senere salg heraf.
sagsøgeren har også for så vidt angår disse to dispositioner anerkendt, at de
skattemæssigt skal lægges til grund. sagsøgte har ikke foretaget andre
dispositioner for så vidt angår tdb.02 a/s, og den grundlæggende betingelse for
at foretage en skattemæssig korrektion ud fra en realitetsbetragtning mangler
således, da der ikke foreligger en af sagsøgte foretaget disposition, som skat-
temæssigt kan omkvalificeres/tilsidesættes.
landsskatterettens afgørelse af 1. april 2015 … er i fuld overensstemmelse med
aktieavancebeskatningslovens almindelige regler om opgørelse af gevinst og tab
på aktier samt de af højesteret i dommen af 11. juni 2014 vedrørende
indkomståret 2000 fastlagte principper for opgørelse af aktiers anskaffelsessum,
og sagsøgte skal derfor have medhold i sin påstand om frifindelse.”
                                                 - 19 -
landsrettens begrundelse og resultat
efter § 2, stk. 2, jf. § 1, stk. 1, i den dagældende aktieavancebeskatningslov, jf. lovbe-
kendtgørelse nr. 643 af 5. august 1999, kunne tab ved afståelse af aktier eller anparter på et
tidspunkt, der ligger mindre end 3 år efter erhvervelsen, fradrages i indkomstårets fortjeneste
ved afståelse af aktier, der var skattepligtig efter stk. 1. efter lovens § 2, stk. 3, 2. pkt., og § 6,
stk. 1 og 2, skulle tabet opgøres som forskellen mellem afståelsessummen og an-
skaffelsessummen for de pågældende aktier/anparter.
ved vurderingen af, om der ved beregningen af topdanmark forsikring a/s’ tab ved salget af
de tre datterselskaber i skattemæssig henseende skal ske nedsættelse med de beløb, som de tre
datterselskaber har tabt på valutaterminsforretninger, lægger landsretten i overensstemmelse
med højesterets dom af 11. juni 2014 til grund, at valutaterminsforretningerne i forhold til
topdanmark forsikring a/s var uden nævneværdig økonomisk risiko og ikke havde nogen
forretningsmæssig begrundelse, og at den måde, som valutaterminsforretningerne var
tilrettelagt og gennemført på i datterselskaberne, i sammenhæng med sambeskatningsreglerne
betød, at dispositionernes eneste formål og eneste virkning var at skabe et fradragsberettiget
tab for topdanmark forsikring a/s.
det lægges endvidere til grund, at køb og salg af datterselskaberne fandt sted udelukkende
inden for samme koncern og ikke på markedsvilkår mellem uafhængige parter. dette
muliggjorde den - set i lyset af den på forhånd lagte plan vedrørende gennemførelse af
valutaterminsforretningerne og salg af ”taber-selskaberne” - høje anskaffelsespris for de
datterselskaber, der led tab ved valutaterminsforretningerne.
landsretten finder under disse omstændigheder efter en helhedsvurdering, at topdanmark
forsikring a/s’ tab ved afståelse af aktierne og anparterne i de tre datterselskaber skal re-
duceres med det tab, der var på valutaterminsforretningerne i de enkelte datterselskaber.
skatteministeriet findes ikke at være afskåret fra at ændre opfattelse vedrørende grundlaget
for nedsættelse af fradragsretten for topdanmark a/s fra indkomståret 2000 til indkomståret
2002, idet der ikke kan antages at være skabt en retsbeskyttet forventning hos topdanmark
a/s vedrørende dette. herefter tager landsretten skatteministeriets påstand til følge.
                                              - 20 -
efter sagens udfald skal topdanmark forsikring a/s betale sagsomkostninger for landsretten
til skatteministeriet med 400.000 kr. af dette beløb udgør 4.000 kr. retsafgift, mens 396.000
kr. er til dækning af udgifter til advokatbistand inkl. moms. ved fastsættelsen af dette beløb er
der ud over sagens værdi taget hensyn til sagens omfang og varighed.
                                    thi kendes for ret:
topdanmark forsikring a/s skal anerkende, at den samlede aktieavance i indkomståret 2002
ved salg af aktier og anparter i domestic tankers aps, tdb.400 aps og tdb.02 a/s
opgøres til -35.381 kr.
i sagsomkostninger for landsretten skal topdanmark forsikring a/s inden 14 dage betale
400.000 kr. til skatteministeriet.
sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.
