                                              dom
afsagt den 19. november 2013 af østre landsrets 2. afdeling
(landsdommerne inge neergaard jessen, kåre mønsted og betina juul heldmann (kst.)).
2. afd. nr. b-1717-12:
norsk tillitsmann asa
(advokat torben bondrop)
mod
fs finans iii a/s
(tidlligere amagerbanken af 2011 a/s)
(advokat jakob rosing)
biint. amagerbanken aktieselskab under konkurs
(advokat jørgen holst v/advokat mette kundal jensen)
denne sag, der er anlagt ved københavns byret den 4. april 2012, er ved kendelse af 21. maj
2012 henvist til behandling ved østre landsret i medfør af retsplejelovens § 226, stk. 1 og 2.
sagen drejer sig om, hvilke renteforpligtelser sagsøgte, fs finans iii a/s (tidligere
amagerbanken af 2011 a/s, herefter fs finans iii), påtog sig i forbindelse med, at fs finans
iii som følge af amagerbanken a/s’ afvikling og konkurs overtog en del af et obligationslån
fra amagerbanken a/s efter reglerne i lov om finansiel stabilitet (bankpakke iii). sagen
drejer sig herunder navnlig om, hvorvidt fs finans iii kan anses for at være indtrådt i
låneaftalen og af den grund er forpligtet over for sagsøgeren, norsk tillitsmann asa
(herefter norsk tillitsmann), til at betale renter af lånet i henhold til vilkårene i aftalen også
efter overtagelsesdagen.
                                               - 2 -
norsk tillitsmann har nedlagt principal påstand om, at fs finans iii skal betale
34.740.460,50 nok med tillæg af den til enhver tid gældende procesrente af 13.834.225,04
nok fra den 3. juni 2011, af 9.184.026,96 nok fra den 23. august 2011 og af 11.722.208,50
nok fra sagens anlæg, subsidiært at fs finans iii skal betale 28.595.254,50 nok med tillæg
af renter med den til enhver tid gældende procesrente af 13.834.225,04 nok fra den 3. juni
2011, af 9.184.026,96 nok fra den 23. august 2011 og af 5.577.002,50 nok fra sagens
anlæg, tertiært at fs finans iii skal betale 24.959.982 nok med tillæg af renter med den til
enhver tid gældende procesrente af 13.834.225,04 nok fra den 3. juni 2011, af 9.184.026,96
nok fra den 23. august 2011 og af 1.941.730 nok fra sagens anlæg, mere tertiært at fs
finans iii skal betale 18.771.728 nok med tillæg af renter med den til enhver tid gældende
procesrente af 13.834.225,04 nok fra den 3. juni 2011 og af 4.937.502,96 nok fra den 23.
august 2011, mest tertiært at fs finans iii skal betale et mindre beløb end principalt påstået
med tillæg af renter med den til enhver tid gældende procesrente af 13.834.225,04 nok og af
9.184.026,96 nok fra den 23. august 2011.
fs finans iii har nedlagt påstand om frifindelse.
amagerbanken aktieselskab under konkurs har som biintervenient tilsluttet sig fs finans iii’
påstand.
sagsfremstilling
parterne har indgået procesaftale om, at sagen skal anlægges ved de danske domstole, og at
sagen skal afgøres efter dansk ret.
parterne er enige om de talmæssige opgørelser i sagen.
norsk tillitsmann fungerer som obligationsejerrepræsentant på vegne af en række
obligationsejere og repræsenterer og handler på vegne af disse. den 24. marts 2006 indgik
norsk tillitsmann som såkaldt administrator en obligationslåneaftale med daværende
amagerbanken a/s vedrørende obligationsudstedelser med en samlet hovedstol på op til
2.000.000.000 nok. låneaftalen trådte i kraft den 29. marts 2006 med et aftalt
forfaldstidspunkt for hele hovedstolen inklusive renter den 29. marts 2011.
                                               - 3 -
det fremgår af låneaftalen, at amagerbanken a/s er ”låntager”, mens norsk tillitsmann er
”lånets administrator” og videre af vilkårene blandt andet:
      ”renteberegningsdato:                27. marts 2006 og derefter to bankdage før
                                           hver rentebetalingsdato.
      rentebetalingsdato:                  29. marts, 29. juni, 29. september og 29.
                                           december hvert år. såfremt
                                           rentebetalingsdatoen ikke er en bankdag,
                                           udsættes rentebetalingsdatoen til den
                                           næstfølgende bankdag. hvis denne dag
                                           imidlertid falder i den følgende kalendermåned,
                                           flyttes rentebetalingsdatoen til den første
                                           bankdag forud for den oprindelige dato.
      …
      2 lånet
      2.1 låntager har besluttet at udstede en serie obligationer til et maksimalt beløb af
      nok 2.000.000.000 (to milliarder norske kroner), heri omtalt som ”lånet”. lånet
      kan bestå af en eller flere trancher udstedt på forskellige udstedelsesdage. første
      tranche vil være på nok 600.000.000 (seks hundrede millioner norske kroner).
      låntager kan med skriftlig accept fra lånets administrator beslutte at forøge
      lånet. obligationsejerne skal informeres om en sådan forøgelse via værdipaper-
      depotservice. børsen skal informeres, hvis lånet børsnoteres.
      lånet er en åben udstedelse fra og med 29. marts 2006 og afsluttes senest 5
      bankdage før 29. marts 2011.
      obligationerne vil have en pålydende værdi på nok 500.000 pr. stk. og være
      sideordnede.
      …
      lånets løbetid er fra og med 29. marts 2006 til 29. marts 2011.
      nettoprovenuet fra lånet vil blive anvendt til låntagers almindelige finansiering.
      …
      5 lånets administrators funktioner, pligter og hæftelse
      5.1 lånets administrator skal i henhold til denne låneaftale og i
      overensstemmelse med love og regler varetage obligationsejernes interesser og
      rettigheder over for låntager, bl.a.:
      …
                                           - 4 -
efterse at betaling af renter og hovedstol sker til tiden og korrekt,
…
9 renter og renteberegning
9.1 der påløber renter fra og med 29. marts 2006, baseret på nibor plus 0,16
procentpoints. rentesatsen fastlægges på første renteberegningsdato. såfremt
nibor ikke er til rådighed, fastlægges rentesatsen ud fra nibor
referencebankerne plus 0,16 procentpoints.
rentesatsen fastlægges på ny i overensstemmelse med stk. 9.2.
renten betales bagud på hver rentebetalingsdato, idet første rentebetalingsdato
falder i juni 2006.
…
11 renter i tilfælde af forsinket betaling
11.1 såfremt betaling af renter eller hovedstol ikke sker på den pågældende
rentebetalingsdato, tillægges der rente til det udestående beløb fra
rentebetalingsdatoen med en rentesats, der svarer til rentesatsen i paragraf 9 plus
5,00 procentpoints.
11.2 de udestående beløb tillægges rente som nævnt ovenfor, indtil betaling
foretages, uanset om lånet erklæres at være misligholdt i overensstemmelse med
paragraf 15.1 (a), jfr. paragrafferne 15.2 – 15.4.
…
15 misligholdelsesbegivenheder
15.1 lånet anses for at være misligholdt, såfremt en af følgende begivenheder
indtræffer:
…
(d) låntager går frivilligt eller ufrivilligt konkurs, træder i likvidation eller
opløses, eller bliver insolvent eller der indtræffer en anden begivenhed, som er på
linje hermed, og som har lignende virkning, eller en betydelig del af låntagers
aktiver beslaglægges, konfiskeres eller gøres til genstand for en udlægsforretning,
eller
…
15.2 såfremt en eller flere af de i paragraf 15.1 nævnte omstændigheder indtræffer
og fortsætter, kan lånets administrator for at beskytte obligationsejernes
interesser erklære, at hele det resterende lån inklusive påløbne renter og udgifter
er misligholdt og dermed forfalder til betaling. på vegne af obligationsejerne kan
lånets administrator efter eget valg foretage enhver foranstaltning, som er
påkrævet for at inddrive det resterende lån.
                                               - 5 -
      …
      ”
den 4. februar 2011 besluttede ledelsen af amagerbanken a/s at lade banken afvikle af
finansiel stabilitet a/s. amagerbanken a/s indgik i den forbindelse den 6. februar 2011 en
betinget overdragelsesaftale med finansiel stabilitet a/s. følgende fremgår blandt andet af
denne aftale:
      ”
      .
      1. baggrund
      1.1 banken har den 4. februar 2011 modtaget en frist fra finanstilsynet for
          opfyldelsen af kapitalkravene i medfør af § 225, stk. 1, i fil (som defineret i
          punkt 2).
      1.2 banken har på en ekstraordinær generalforsamling afholdt den 10. november
          2010 besluttet ikke at tilkendegive nogen holdning til eventuel afviklingsform,
          herunder til at benytte afviklingsordningen i medfør af kapitel 4 b i lfs (som
          defineret i punkt 2).
      1.3 bankens bestyrelse har den 4. februar 2011 efter modtagelsen af fristen nævnt
          i punkt 1.1 meddelt finansiel stabilitet, at banken ikke kan opfylde
          kapitalkravene inden udløbet af finanstilsynets frist, og at banken ønsker at
          lade sig afvikle af finansiel stabilitet efter reglerne i kapitel 4 b i lfs.
      1.4 banken og finansiel stabilitet har derfor indgået denne betingede
          overdragelsesaftale, hvor banken overdrager samtlige sine aktiver og en del af
          sine passiver til datterselskabet (som defineret i punkt 2).
      …
      3. overdragelse
      3.1 overdragelse til datterselskabet
      overdragelsen af virksomheden sker til datterselskabet. finansiel stabilitet
      meddeler de fornødne oplysninger om datterselskabet.
      datterselskabet overtager virksomheden med de overdragne aktiver og de
      overtagne gældsposter og øvrige forpligtelser, således som den/de er og forefindes
      pr. overtagelsesdagen og uden ansvar for banken.
      3.2 overtagelsesdag
                                         - 6 -
overdragelsen sker på afviklingstidspunktet med virkning pr. den 6. februar 2011
kl. 00.01 ("overtagelsesdagen"), forudsat at betingelserne i punkt 14 nedenfor
opfyldes. såfremt betingelserne opfyldes, bærer datterselskabet risikoen for
virksomheden fra overtagelsesdagen.
…
7.3 øvrige aftaler og kontrakter
datterselskabet overtager og indtræder som udgangspunkt i de af banken i øvrigt
indgåede vedvarende aftaler og andre ikke endeligt afviklede gensidigt
bebyrdende kontrakter, herunder, men ikke udelukkende, (i) leje- og
leasingkontrakter, (ii) samarbejdsaftaler, (iii) tilslutningsaftaler, (iv) aftaler med
brancheforeninger, (v) edb-central aftaler, (vi) it-aftaler, (vii) service- og
vedligeholdelsesaftaler, (viii) forsikringer, (ix) fastnet-, mobil- og
telefaxabonnementer, internetabonnementer samt tilhørende telefon- og faxnumre,
samt (x) aftaler vedrørende benzinkort og andre betalings- og kreditkort. i det
omfang datterselskabet vurderer, at en aftale ikke udgør et aktiv for banken pr.
overtagelsesdagen, kan datterselskabet dog vælge ikke at overtage og indtræde i
en sådan aftale.
…
9. foreløbig overdragelsessum og dens berigtigelse
9.1 foreløbig overdragelsessum
den foreløbige overdragelsessum for bankens aktiver i henhold til lfs § 16 g,
stk. 2 og 3, er på baggrund af beregninger foretaget af finansiel stabilitet fastsat
til dkk 18.540.000.000, skriver danske kroner atten milliarder femhundrede og
fyrre millioner (den "foreløbige overdragelsessum"), og er specificeret på de
enkelte overtagne aktiver i den som bilag 9.1 vedhæftede foreløbige
overtagelsesbalance pr. overtagelsesdagen. den foreløbige overdragelsessum er
opgjort i medfør af lfs § 16 g, stk. 3.
9.2 den foreløbige overdragelsessums berigtigelse
den foreløbige overdragelsessum berigtiges således:
a) datterselskabet overtager de i henhold til punkt 10 nedenfor angivne ikke-
     efterstillede gældsposter og øvrige forpligtelser pr. overtagelsesdagen, jf. lfs
     § 16 g, stk. 4 og 5, svarende til dkk 15.190.000.000.
b) datterselskabet får en skyldig mellemregning til banken i henhold til lfs §
     16 g, stk. 4 og stk. 6 og 7, på dkk 3.350.000.000 ("mellemregningen").
     mellemregningens størrelse er fastsat af værdiansættelsesrådet i
     afviklingsafdelingen i garantifonden for indskydere og investorer, jf.
     garantifondsloven § 5, stk. 7. mellemregningen anvendes til efterregulering af
     den foreløbige overdragelsessum, jf. punkt 11.3.
                                         - 7 -
de i henhold til punkt 10 overtagne gældsposter og øvrige forpligtelser og
mellemregningen optages i den foreløbige overtagelsesbalance.
10 gældsposter og andre forpligtelser
datterselskabet overtager følgende af bankens gældsposter og øvrige forpligtelser
pr. overtagelsesdagen med de beløb, som fremgår af den som bilag 9.1
vedhæftede foreløbige overtagelsesbalance:
…
10.3 øvrige gældsposter m.v.
datterselskabet overtager bankens øvrige gældsposter og forpligtelser pr.
overtagelsesdagen, som i bankens konkursbo skulle dækkes som simple krav i
henhold til konkurslovens § 97, idet overdragelsen heraf dog kun omfatter den
forholdsmæssige andel svarende til 58,8 % af den enkelte gældspost eller
forpligtelse, som er nødvendig til berigtigelse af den foreløbige
overdragelsessum for aktiverne, ud over den berigtigelse, som finder sted ved
datterselskabets overtagelse af gældsposter og forpligtelser i henhold til punkt
10.1 og 10.2 ovenfor og mellemregningen.
de med en forholdsmæssig andel overtagne gældsposter og øvrige forpligtelser
pr. overtagelsesdagen omfatter således ikke bankens efterstillede kapital
(inklusiv renter heraf), jf. fil § 132 og § 136, som efterlades tilbage i banken
sammen med den ikke-overtagne forholdsmæssige andel af de nævnte
gældsposter og øvrige forpligtelser sammen med renterne af denne ikke-overtagne
andel heraf.
de med en forholdsmæssig andel overtagne gældsposter og andre forpligtelser pr.
overtagelsesdagen omfatter således samtlige andre gældsposter og forpligtelser
end den efterstillede kapital (inklusiv renter) og de af punkt 10.1 og 10.2
omfattede gældsposter og forpligtelser, og omfatter således, men ikke
udelukkende, en forholdsmæssig andel af samtlige bankens indlån samt al
bankens gæld til kreditinstitutter og centralbanker og i henhold til udstedte
obligationer, aktuelle skatteforpligtelser, midlertidigt overtagne forpligtelser,
periodeafgræsningsposter, hensættelser, erstatnings- og omstødelseskrav mod
banken og andre eventualforpligtelser, herunder erstatningskrav fra
medkontrahenter i henhold til vedvarende kontrakter og andre ikke endeligt
afviklede gensidigt bebyrdende kontrakter, som ikke overtages af datterselskabet
i henhold til punkt 7 ovenfor.
de med en forholdsmæssig andel overtagne gældsposter og andre forpligtelser
omfatter tillige de af banken afgivne garantier, herunder, men ikke udelukkende,
finansgarantier, tabsgarantier, konverteringsgarantier og emissionsgarantier.
10.5 proklama
straks efter afviklingstidspunktet anmelder datterselskabet til finansiel stabilitet
en bekendtgørelse (proklama) i henhold til lfs § 16 h med henblik på at indkalde
                                        - 8 -
eventuelle yderligere krav til medtagelse i den endelige overtagelsesbalance, jf.
punkt 11.2, og til berigtigelse af den endelige overdragelsessum, jf. punkt 11.3.
…
11. endelig overdragelsessum og dens berigtigelse
…
11.2 endelig overtagelsesbalance
når de overdragne aktivers værdi og dermed den endelige overdragelsesssum er
endeligt fastsat af de to af foreningen af statsautoriserede revisorer udpegede
revisorer eller af retten, og 3 måneders proklamaet i henhold til lfs § 16 h er
udløbet, udarbejder parterne en endelig overtagelsesbalance pr.
overtagelsesdagen, hvori aktiverne optages med deres endelige værdi, og hvori de
overtagne gældsposter og øvrige forpligtelser optages med de på dette tidspunkt
kendte beløb (inklusiv renter indtil overtagelsesdagen), herunder rettidigt
anmeldte yderligere krav.
11.3 regulering af den foreløbige overdragelsessum
såfremt den endelige overtagelsesbalance viser, at den endelige
overdragelsessum for aktiverne er højere end summen af mellemregningens saldo
og de endeligt opgjorte gældsposter og øvrige forpligtelser (inklusiv renter indtil
overtagelsesdagen), forhøjes den forholdsmæssige andel på 58,8 %, hvormed
gældsposter og øvrige forpligtelser overtages i henhold til punkt 10.3, således at
det overskydende beløb og mellemregningen udlignes til nul.
i det omfang den endelige overdragelsessum for aktiverne er lavere end summen
af mellemregningens saldo og de endeligt opgjorte gældsposter og øvrige
forpligtelser i henhold til den endelige overtagelsesbalance, reduceres
mellemregningens saldo, og restsaldoen udlignes til nul ved den hertil fornødne
forhøjelse af den forholdsmæssige andel på 58,8 %, hvormed gældsposter og
øvrige forpligtelser overtages i henhold til punkt 10.3.
den endelige overdragelsessum for aktiverne berigtiges således fuldt ud ved
overtagelse af gældsposter og øvrige forpligtelser.
…
12. regulering af den endelige overdragelsessum
…
12.2 earn-out
den endelige overdragelsessum forhøjes med et eventuelt nettoverskud hos
datterselskabet efter videreoverdragelse eller likivdation af datterselskabet, jf
lfs § 16 g, stk. 12.
                                                 - 9 -
      …
      17 oplysninger og fortsat bistand
      banken skal til finansiel stabilitet og datterselskabet tilvejebringe de dokumenter
      og oplysninger, der er nødvendige til gennemførelse af overdragelsen, herunder de
      dokumenter og oplysninger, der følger af fil § 245 a og lovgivningen i øvrigt.
      banken er endvidere forpligtet til at bistå datterselskabet i forbindelse med
      overdragelsen af de overtagne aktiver, passiver, medarbejdere, kontrakter, aftaler
      mv. til datterselskabet, herunder ved udstedelse af fuldmagt til datterselskabet
      eller dettes repræsentanter. i det omfang tredjemand samtykke kræves for at
      datterselskabet kan indtræde i bankens sted forestår datterselskabet indhentelse
      af sådant samtykke. banken er forpligtet til i fornødent omfang at bistå
      datterselskabet hermed. kan et samtykke ikke opnås fra tredjemand optages der
      forhandling mellem parterne med henblik på at finde en løsning, der giver
      datterselskabet de rettigheder og fordele, som datterselskabet ville have fået,
      såfremt tredjemand havde givet sit samtykke til overdragelsen. såfremt banken
      måtte modtage betalinger, der rettelig tilkommer datterselskabet i henhold til
      denne aftale, er banken pligtig straks at afregne sådanne beløb til
      datterselskabet.
      …
      18.4 kontakt til långivere og øvrige finansielle modparter
      banken skal i samråd med datterselskabet tage kontakt til bankens funding
      långivere og øvrige finansielle modparter med henblik på orientering om aftalens
      indgåelse snarest muligt efter afviklingstidspunktet.
      18.5 orientering
      banken er forpligtet til skriftligt at orientere finansiel stabilitet, såfremt der af
      tredjemand rejses krav mod banken, der ikke er medtaget i overtagelsesbalancen,
      herunder krav, der anmeldes efter indrykket proklama, jf. lfs § 16 h.”
amagerbanken a/s meddelte ved en selskabsmeddelelse af 6. februar 2011, at banken havde
tabt egenkapitalen, og at der var indgået aftale med finansiel stabilitet a/s om afvikling efter
bankpakke iii, hvorved bankens aktiver og en del af bankens passiver blev overdraget til et
nyt selskab under finansiel stabilitet a/s ved navn amagerbanken af 2011 a/s (senere fs
finans iii a/s under denne sag kaldet fs finans iii). det fremgik blandt andet af
meddelelsen, at der i forbindelse med overdragelsen var foretaget en værdiansættelse af
aktiverne af finansiel stabilitet a/s, og at det var en del af aftalen, at den fortsættende bank
overtog ikke-efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdatoen for et beløb svarende til den i
værdiansættelsen opgjorte værdi, hvilket svarede til en foreløbig dividende procent på 58,8.
                                               - 10 -
af en meddelelse udsendt af finansiel stabilitet a/s samme dag fremgik det blandt andet, at:
      ”amagerbanken overdrager med virkning fra 6. februar 2011 samtlige sine aktiver
      til en nystiftet datterbank af finansiel stabiltet. betalingen for aktiverne er
      foreløbigt fastsat til 15,2 mia. kr. svarende til ca. 59% af usikrede, ikke-
      efterstillede krav. betalingen har form af, at datterbanken overtager forpligtelser
      for samme beløb fra amagerbanken. den endelige betaling fastsættes i løbet af 3
      måneder af vurderingsmænd udpeget af foreningen af statsautoriserede
      revisorer. hvis den endelige betaling overstiger den foreløbige, vil datterbanken
      overtage yderligere forpligtelser. for øjeblikket er der kendte forpligtelser på 13,2
      mia. kr. som ikke overtages, heraf udgør efterstilede forpligtelser 2,6 mia. kr. og
      forpligtelser med individuel statsgaranti 5,6 mia. kr.
      …
      bankens aktionærer må anse deres investering som tabt. det samme gælder for
      ejerne af de efterstillede forpligtelser”
amagerbanken a/s blev efterfølgende erklæret konkurs ved dekret afsagt den 7. februar
2011.
parterne er enige om, at proklama blev offentliggjort den 8. februar 2011. i proklamaet er
anført blandt andet følgende:
      ” krav skal anmeldes inden 3 måneder efter bekendtgørelsen i erhvervs- og
      selskabsstyrelsens it-system den 8. februar 2011, d.v.s. inden den 8. maj 2011.
      anmeldelse med fornøden dokumentation og med eventuelle renter opgjort pr. 6.
      februar 2011 skal sendes til
                amagerbanken af 2011 a/s”
ved brev af 15. februar 2011 stilet til henholdsvis amagerbanken a/s under konkurs og fs
finans iii opsagde norsk tillitsmann obligationslånet til øjeblikkelig indfrielse med
henvisning til, at amagerbanken a/s' konkurs indebar en misligholdelse af låneaftalens punkt
15.1 (d), 15.2 og 15.4.
ved efterfølgende brev af 21. februar 2011 anmeldte norsk tillitsmann over for fs finans iii
et samlet krav opgjort pr. 6. februar 2011 på 1.263.920.000 nok inklusiv renter på 3.920.000
nok for perioden fra sidste rentebetaling den 29. december 2010 til den 7. februar 2011 med
forbehold for anmeldelse af yderligere renter mv.
                                                - 11 -
fs finans iii bekræftede ved brev af 7. marts 2011 modtagelsen af det anmeldte krav samt
forbeholdet om anmeldelse af yderligere påløbne renter indtil betaling sker og betaling af
omkostninger.
fs finans iii betalte med valør den 14. april 2011 det opgjorte dividendebeløb på
743.184.960 nok svarende til 58,8 % af 1.263.920.000 nok til norsk tillitsmann.
betalingen blev gennemført med følgende forbehold om tilbagesøgning:
      "betaling effektueres med forbehold for tilbagesøgning for det tilfælde, at det
      betalte beløb vedrører et krav som helt eller delvist afvises ved fordringsprøvelsen
      i amagerbanken a/s under konkurs"
norsk tillitsmann meddelte umiddelbart herefter ved e-mail af 14. april 2011 blandt andet
følgende:
      ”vi har konstateret, at den betaling stor nok 743.184.960 amagerbanken af 2011
      a/s foretog med valør den 14. april 2011 til norsk tilitsmann asa er sket under
      forbehold om tilbagesøgning såfremt obligationsejernes krav ikke kan anerkendes
      af amagerbanken af 2011 a/s.
      idet norsk tilitsmann asa ikke kan indestå for obligationsejernes evne eller vilje
      til at foretage hel eller delvis tilbagebetaling af modtagne beløb, såfremt det
      efterfølgende måtte blive bindende afgjort, at obligationsejerne var berettiget til et
      mindre beløb end nok 743.184.960, kan norsk tilitsmann asa ikke på
      nuværende tidspunkt frigive de modtagne penge til obligationsejerne. betaling
      anses derfor ikke for sket med frigørende virkning for amagerbanken af 2011
      a/s, og af samme grund påløber der fortsat rente (herunder morarente) på kravet
      mod amagerbanken af 2011 a/s (inklusiv de overførte nok 743.184.960).
      rente på de overførte nok 743.184.960 vil først ophøre med at påløbe på det
      tidspunkt, hvor forbeholdet om tilbagesøgning frafaldes helt eller delvist overfor
      norsk tilitsmann asa (således, at det kun kan gøres gældende overfor
      obligationsejerne), idet norsk tilitsmann asa først på det tidspunkt vil kunne
      frigive pengene til obligationsejerne.”
fs finans iii oplyste heroverfor ved e-mail af 15. april 2011, at fs finans iii ikke var bundet
af låneaftalen.
norsk tillitsmann fastholdt ved e-mail af 16. april 2011, at fs finans iii ikke havde betalt
med frigørende virkning og dermed ikke havde afbrudt rentepåløbet.
                                               - 12 -
ved brev af 2. maj 2011 anmeldte norsk tillitsmann over for fs finans iii krav om påløbne
renter for perioden fra den 6. februar 2011 og frem til foreløbigt den 8. maj 2011.
parterne korresponderede i den følgende tid yderligere om, hvorvidt fs finans iii havde
betalt med frigørende virkning grundet tilbagesøgningsforbeholdet. norsk tillitsmann anførte
i forbindelse hermed i e-mail af 30. maj 2011 blandt andet følgende:
       ”jeg skal på denne baggrund venligst bede om snarest muligt at modtage
       amagerbanken af 2011 a/s’ endelige stillingtagen til norsk tilitsmanns
       rentekrav således, at norsk tilitsmann eventuelt kan tage de nødvendige retslige
       skridt i den anledning. jeg skal i den forbindelse venligst gøre opmærksom på, at
       norsk tilitsmann har placeret det modtagne ca. 743 mio. nok på et
       aftaleindskud, som udløber den 31. maj, og en stillingtagen til i hvert fald
       spørgsmålet om opretholdelse af tilbagesøgningsforbeholdet inden det tidspunkt
       er derfor nødvendig.”
den endelige værdiansættelse af aktiverne i henhold til lov om finansiel stabilitet § 16 g, stk.
9, blev fastlagt i værdiansættelsesrapport af 15. juni 2011 udarbejdet af revisionsselskaberne
ernst & young og beierholm.
korrigeret dividendeprocent blev herefter den 22. juni 2011 af revisionsselskabet grant
thornton opgjort til 84,4 %. der blev i den forbindelse taget visse forbehold, idet der endnu
ikke var afholdt fordringsprøvelse i konkursboet, og idet kurators undersøgelse af eventuelle
omstødelige forhold ikke var tilendebragt.
finansiel stabilitet a/s orienterede på denne baggrund i meddelelse af 29. juni 2011 om, at
dividendeprocenten var forhøjet fra 58,8 % til 84,4 %, men at det yderligere dividendebeløb
kun kunne udbetales i det omfang, at det ikke ville være i strid med de påstande som
garantifonden for indskydere og investorer måtte nedlægge i en sag om værdiansættelsen af
aktiverne.
den 4. juli 2011 afholdt kurator i konkursboet efter amagerbanken a/s
fordringsprøvelsesmøde, hvorved blandt andet det af norsk tillitsmann anmeldte krav blev
godkendt. kurator frafaldt på vegne fs finans iii dagen efter tilbagesøgningsforbeholdet.
                                                - 13 -
i meddelelse af 7. juli 2011 fra finansiel stabilitet a/s blev det meddelt, at
dividendeudbetalingen ultimo august 2011 kunne forhøjes fra 58,8 % til 66,1 %, da den af
garantifonden for indskydere og investorer anlagte retssag ikke var til hinder herfor
finansiel stabilitet a/s oplyste ved meddelelse af 28. september 2011, at garantifonden for
indskydere og investorer havde hævet retssagen om værdiansættelse af aktiverne, og at
dividende af forhøjelsen fra 58,8 % til 84,4 % ville blive udbetalt senest den 3. oktober 2011.
fs finans iii udbetalte med valør den 30. september 2011 i alt yderligere 324.733.506,17
nok i dividende til norsk tillitsmann. beløbet blev opgjort som differencen mellem
dividendebeløbene svarende til 323.563.520 nok med tillæg af et rentebeløb efter renteloven
på 1.169.986,17 nok for perioden fra 6. august 2011 til den 30. september 2011.
det er ubestridt, at rente efter renteloven af dividendekravet stort 743.184.960 nok i
perioden fra 21. marts 2011 til 14. april 2011 udgør 3.822.241,54 nok, og at rente efter
renteloven af dividendekravet stort 743.184.960 nok i perioden fra 15. marts 2011 til 14.
april 2011 udgør 4.819.348,03 nok, og at rente efter renteloven af dividendekravet stort
743.184.960 nok i perioden fra 7. marts 2011 til 14. april 2011 udgør 6.148.823,34 nok,
samt endelig, at rente efter renteloven af dividendekravet stort 743.184.960 nok i perioden
fra 7. februar 2011 til 14. april 2011 udgør 11.134.355,78 nok.
retsgrundlag
lov om finansiel stabilitet §§ 16 e – 16 h, der er placeret i lovens kapitel 4 b og som blev
indsat ved lov nr. 721 af 25. juni 2010, er sålydende:
       ”§ 16 e. finansiel stabilitet a/s skal deltage i afviklingen af et nødlidende
       pengeinstitut, der har tilladelse som pengeinstitut efter § 7 i lov om finansiel
       virksomhed, hvis pengeinstituttet beslutter dette, og hvis finanstilsynet efter den
       30. september 2010 har fastsat en frist for pengeinstituttets opfyldelse af
       kapitalkrav i medfør af § 225, stk. 1, i lov om finansiel virksomhed, jf. §§ 16 f-16
       i.
       stk. 2. finansiel stabilitet a/s medvirker til afvikling af et nødlidende
       pengeinstitut ved at stifte og kapitalisere et nyt datterselskab til finansiel stabilitet
       a/s, der overtager det nødlidende pengeinstituts aktiver, jf. § 16 g, stk. 1, og en
       del af pengeinstituttets passiver, jf. § 16 g, stk. 4, 6 og 8. datterselskabet skal
       overtage alle pengeinstituttets medarbejdere og kan overtage andre gensidigt
       bebyrdende kontrakter efter nærmere aftale med det nødlidende pengeinstitut.
                                         - 14 -
datterselskabet tilføres aktiekapital og supplerende kapital fra finansiel stabilitet
a/s, således at datterselskabet opfylder kapitalkravene i lov om finansiel
virksomhed.
stk. 3. finansiel stabilitet a/s kan tildele et datterselskab, jf. stk. 2, en
likviditetsramme, således at datterselskabet kan finansiere overtagelsen af
aktiverne fra det nødlidende pengeinstitut og opfylde kravene til likviditet i lov
om finansiel virksomhed.
stk. 4. økonomi- og erhvervsministeren kan fastsætte nærmere regler for
finansiel stabilitet a/s’ opgaver i relation til dets datterselskaber og disses
afvikling af nødlidende pengeinstitutter efter ordningen.
§ 16 f. fastsætter finanstilsynet en frist for opfyldelse af kapitalkrav i medfør af
§ 225, stk. 1, i lov om finansiel virksomhed, skal bestyrelsen i det nødlidende
pengeinstitut, hurtigst muligt og inden 6 timer efter at pengeinstituttet er gjort
bekendt med fristen, træffe beslutning om og meddele finanstilsynet, om
pengeinstituttet, hvis det ikke kan tilvejebringe den foreskrevne kapital inden for
den af finanstilsynet fastsatte frist, vil lade sig afvikle af finansiel stabilitet a/s
efter afviklingsordningen i denne lov eller efter reglerne om ophør i kapitel 15 i
lov om finansiel virksomhed.
stk. 2. såfremt det nødlidende pengeinstituts bestyrelse har truffet beslutning om
at lade sig afvikle efter afviklingsordningen, jf. stk. 1, skal pengeinstituttet straks
efter beslutningen tilvejebringe de nødvendige oversigter og oplysninger, der
følger af § 245 a i lov om finansiel virksomhed.
stk. 3. pengeinstitutter, der har tilladelse som pengeinstitut efter § 7 i lov om
finansiel virksomhed, skal på førstkommende generalforsamling efter den 30.
september 2010 forelægge generalforsamlingen spørgsmålet om, hvorvidt
generalforsamlingen ønsker at tilkendegive, om pengeinstituttet vil benytte
afviklingsordningen i denne lov i situationer omfattet af stk. 1.
generalforsamlingens beslutning herom skal meddeles til finansiel stabilitet a/s
straks efter generalforsamlingens afholdelse. finansiel stabilitet a/s offentliggør
de modtagne oplysninger fra pengeinstitutterne på selskabets hjemmeside.
§ 16 g. kan et nødlidende pengeinstitut ikke tilvejebringe den foreskrevne kapital
inden for fristen fastsat af finanstilsynet i medfør af § 225, stk. 1, i lov om
finansiel virksomhed, og beslutter pengeinstituttet at lade sig afvikle efter
afviklingsordningen i denne lov, skal pengeinstituttet straks indgå betinget aftale
med finansiel stabilitet a/s om overdragelse af pengeinstituttets aktiver m.v.
stk. 2. finansiel stabilitet a/s og det nødlidende pengeinstituts bestyrelse skal
aftale en foreløbig overdragelsessum for de overdragne aktiver m.v.
stk. 3. den foreløbige overdragelsessum opgøres til summen af den værdi,
aktiverne forventeligt kan afhændes til pr. overdragelsesdatoen uden hensyn til
goodwill og andre immaterielle værdier og med fradrag af omkostninger ved en
afhændelse.
stk. 4. finansiel stabilitet a/s’ datterselskab berigtiger den foreløbige
overdragelsessum over for det nødlidende pengeinstitut ved at overtage
ikkeefterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdatoen for et beløb svarende til
aktivernes værdi som opgjort efter stk. 3. en del af beløbet tilbageholdes i form af
en mellemregning, jf. stk. 6 og 7.
stk. 5. datterselskabet til finansiel stabilitet a/s overtager den enkelte simple
kreditors krav mod pengeinstituttet, i det omfang det kan indeholdes i et eventuelt
krav, som pengeinstituttet har mod indskyderen. derudover overtager
                                                - 15 -
      datterselskabet til finansiel stabilitet a/s en forholdsmæssig andel af den
      tilbageværende del af kravene mod det nødlidende pengeinstitut. forpligtelser
      over for medarbejdere, som finansiel stabilitet a/s’ datterselskab overtager,
      overtages fuldt ud.
      stk. 6. mellemregningen anvendes til at efterregulere købesummen, når denne er
      endeligt fastsat af revisorerne.
      stk. 7. størrelsen af mellemregningen, jf. stk. 4, fastsættes af
      værdiansættelsesrådet i afviklingsafdelingen i garantifonden for indskydere og
      investorer, jf. § 5, stk. 7, i lov om en garantifond for indskydere og investorer.
      stk. 8. aktie-, garanti- og andelskapital og anden efterstillet kapital, jf. §§ 132 og
      136 i lov om finansiel virksomhed, overtages ikke.
      stk. 9. aktivernes værdi fastsættes endeligt ud fra principperne i stk. 3 af to
      revisorer udpeget af foreningen af statsautoriserede revisorer. revisorernes
      værdiansættelse skal foreligge, hurtigst muligt efter at revisorerne er udpeget.
      stk. 10. revisorernes værdiansættelse, jf. stk. 9, kan indbringes for retten af det
      nødlidende pengeinstitut, finansiel stabilitet a/s eller garantifonden for
      indskydere og investorer, senest 2 uger efter at værdiansættelsen er modtaget.
      stk. 11. udgifterne til revisorernes honorar for værdiansættelsen efter stk. 9
      afholdes af datterselskabet til finansiel stabilitet a/s.
      stk. 12. overdragelsesaftalen, jf. stk. 1, skal indeholde en bestemmelse om, at den
      endelige overdragelsessum reguleres med et eventuelt nettooverskud hos
      datterselskabet efter videreoverdragelse eller likvidation af datterselskabet.
      § 16 h. straks efter overdragelsen anmelder datterselskabet til finansiel stabilitet
      a/s en bekendtgørelse i erhvervs- og selskabsstyrelsens it-system med
      opfordring til enhver, der har en fordring eller andet krav mod det nødlidende
      pengeinstitut, om at anmelde deres krav til datterselskabet inden 3 måneder efter
      bekendtgørelsen, hvis kravet enten ikke tidligere har været rejst mod det
      nødlidende pengeinstitut eller er blevet afvist af det nødlidende pengeinstitut. når
      særlige forhold taler derfor, skal datterselskabet sørge for, at bekendtgørelsen
      desuden optages i de medier, som det nødlidende pengeinstituts kunder forventes
      at orientere sig i.
      stk. 2. bekendtgørelsen skal indeholde oplysning om
      1) det nødlidende pengeinstituts navn, tidligere navne, adresse og cvr-nummer,
      2) en person, til hvem anmeldelse skal ske, og
      3) retsvirkningerne af for sen anmeldelse, jf. stk. 3.
      stk. 3. anmeldes en fordring ikke rettidigt, jf. stk.1, bortfalder retten til dækning i
      datterselskabet.
      stk. 4. krav, der behandles under et gruppesøgsmål efter reglerne i retsplejelovens
      kapitel 23 a, prækluderes ikke, selv om tilmeldingen til gruppesøgsmålet sker
      efter udløbet af fristen i stk. 1, forudsat at grupperepræsentanten på gruppens
      vegne har overholdt fristen.”
af de almindelige bemærkninger hertil i lovforslag nr. 207 af 14. april 2010 fremgår blandt
andet følgende:
      ”
       1. indledning
                                           - 16 -
der foreslås etableret en ordning til håndtering af nødlidende pengeinstitutter efter
den 30. september 2010, hvor finansiel stabilitet a/s får adgang til fortsat at
overtage nødlidende pengeinstitutter med henblik på afvikling, men uden en
generel statsgaranti. den foreslåede afviklingsordning skal kun gælde for
institutter, der modtager indlån, og som dermed har dansk tilladelse til at drive
pengeinstitutvirksomhed.
når et nødlidende pengeinstitut får en frist af finanstilsynet til at opfylde
solvenskravene i lov om finansiel virksomhed, skal pengeinstituttet ifølge
lovforslaget træffe beslutning om, hvorvidt det vil lade sig håndtere af
lovforslagets ordning eller via de almindelige regler om ophør i lov om finansiel
virksomhed. beslutningen træder først i kraft, hvis pengeinstituttet ikke kan
opfylde solvenskravene inden fristens udløb. et pengeinstitut, som beslutter at
lade sig håndtere af lovforslagets ordning, vil kunne åbne som normalt efter
fristens udløb. almindelige indskydere vil ikke opleve nogen umiddelbar forskel i
den praktiske del af deres daglige bankforretninger. der skal ikke umiddelbart
findes en ny bankforbindelse, og der skal ikke etableres nye lån for den enkelte
kunde, betalingskort fungerer fortsat, og betalingsservice etc. udføres som vanligt.
beslutning om anvendelse af lovforslagets ordning vil som hovedregel blive
truffet af bestyrelsen i det nødlidende pengeinstitut og vil kun blive iværksat i de
tilfælde, hvor et pengeinstituts egne bestræbelser på at finde en markedsmæssig
løsning er resultatløse. ordningen skal således ses som et supplement til de
eksisterende markedsmæssige løsninger og private overdragelser.
…
2. baggrund
…
erfaringerne fra den finansielle krise viser imidlertid, at det er gavnligt for
samfundet at have en model til håndtering af nødlidende pengeinstitutter, således
at der tilbydes et klart alternativ til at gå i betalingsstandsning eller komme under
konkursbehandling med de deraf følgende ofte store økonomiske tab for
kreditorerne, herunder indskyderne, og samfundet som helhed.
…
3. lovforslagets indhold
3.1 afviklingsordning i regi af finansiel stabilitet a/s
…
3.1.2 den foreslåede ordning
med lovforslaget foreslås det, at der efter udløbet af den generelle
statsgarantiordning den 30. september 2010 etableres en afviklingsordning i regi
af finansiel stabilitet a/s, der bygger på en frivillig aftale, hvorefter et
nødlidende pengeinstitut selv vælger, hvorvidt pengeinstituttet i tilfælde, hvor det
ikke kan tilvejebringe den af finanstilsynet foreskrevne kapital eller gennemføre
et salg inden den af finanstilsynet fastsatte frist, skal håndteres af finansiel
stabilitet a/s, der vil gennemføre en kontrolleret afvikling, eller håndteres efter
de almindelige regler om ophør i lov om finansiel virksomhed. ophør efter de
                                              - 17 -
     almindelige regler i lov om finansiel virksomhed medfører, at pengeinstituttet
     afvikles via likvidation, konkurs eller sammenlægning.
     …
     3.4 overdragelse til datterselskabet til finansiel stabilitet a/s
     …
     endelig overtager datterselskabet også kreditorer med simple krav, jf. den
     foreslåede § 16 g, stk. 4 og 6 til lov om finansiel stabilitet.
     det foreslås, at overdragelsen af det nødlidende pengeinstituts passiver til et
     datterselskab til finansiel stabilitet a/s sker efter de almindelige regler om
     debitorskifte.
af bemærkningerne til lovforslagets enkelte bestemmelser fremgår blandt andet følgende:
     ”§ 16 f
     …
     alternativet til afvikling efter afviklingsordningen er ophør af det nødlidende
     pengeinstituts virksomhed efter reglerne i kapitel 15 i lov om finansiel
     virksomhed. reglerne indebærer, at et pengeinstitut vil blive afviklet ved
     likvidation, konkurs, sammenlægning eller på anden måde. hvis afvikling sker på
     anden måde, skal finanstilsynet godkende afviklingens form, indhold og
     gennemførelse.
     …
     § 16 g
     anvendelse af bestemmelsen i den foreslåede § 16 g forudsætter efter den
     foreslåede stk. 1, at pengeinstituttet ikke opfylder kapitalkravene i lov om
     finansiel virksomhed, at finanstilsynet har meddelt en frist til retablering af
     kapitalen, og at det nødlidende pengeinstitut har indgået en aftale med finansiel
     stabilitet a/s om overdragelse af pengeinstituttets aktiver m.v. aftalen skal være
     betinget af økonomi- og erhvervsministerens tilladelse, jf. § 204 i lov om finansiel
     virksomhed, samt af den endelige fastsættelse af købesummen og overdragelse af
     aktiver og passiver.
     de aktiver, datterselskabet til finansiel stabilitet a/s skal overtage fra det
     nødlidende pengeinstitut ifølge den foreslåede ordning, er som udgangspunkt alle
     instituttets aktiver. datterselskabet er desuden forpligtet til at overtage alle
     medarbejdere, medarbejderforpligtelser og om muligt alle andre gensidigt
     bebyrdende aftaler. overtagelsen af de gensidigt bebyrdende aftaler så som
     nettingaftaler vedrørende handel med valuta, derivater, repoer og aktielån samt
     tilhørende aftaler om finansiel sikkerhedsstillelse, kan alene ske i
     overensstemmelse med aftalernes egne bestemmelser. såfremt indholdet af de
     gensidigt bebyrdende aftaler muliggør en overdragelse, er datterselskabet til
     finansiel stabilitet a/s forpligtet til at overtage disse.
     såfremt pengeinstituttet har tabt egenkapitalen, er insolvent eller må påregne at
     blive insolvent i konkurslovens forstand, kan beslutning om indgåelse af aftale
                                         - 18 -
med finansiel stabilitet a/s om overdragelse af pengeinstituttets aktiver træffes
af bestyrelsen, jf. den forslåede ændring af § 247 i lov om finansiel virksomhed. i
modsat fald indgår bestyrelsen en betinget aftale, der skal forelægges
generalforsamlingen efter § 246 i lov om finansiel virksomhed.
aftalen om overdragelse af et nødlidende pengeinstitut til et datterselskab til
finansiel stabilitet a/s indebærer, at en andel af pengeinstituttets kreditorer
overflyttes til datterselskabet til finansiel stabilitet a/s. overdragelsen sker efter
de almindelige regler om debitorskifte, jf. bemærkningerne til stk. 5.
efter den foreslåede bestemmelse i stk. 2 aftales overdragelsessummen foreløbigt
af finansiel stabilitet a/s og det nødlidende pengeinstitut. overdragelsessummen
er foreløbig, indtil den endelige fastlæggelse af overdragelsessummen foreligger
fra to af foreningen af statsautoriserede revisorer udpegede revisorer, jf. stk. 9.
overdragelsen efter afviklingsordningen kan kun gennemføres, såfremt der kan
opnås enighed om den foreløbige overdragelsessum.
den foreløbige overdragelsessum fastsættes efter forslagets stk. 3 i
overdragelsesaftalen til summen af den værdi, aktiverne forventeligt kan afhændes
til pr. overdragelsesdatoen ved en øjeblikkelig overdragelse mellem uafhængige
parter uden hensyn til goodwill og andre immaterielle værdier og med et fradrag
af estimerede omkostninger ved en afhændelse.
aktivernes værdi skal fastsættes under hensyn til, at et eventuelt overskud ved
afviklingen efter forrentning af den i datterselskabet indskudte kapital vil skulle
tilbagebetales til det nødlidende pengeinstitut som en efterfølgende regulering af
overdragelsessummen.
værdien af aktiver noteret på en autoriseret handelsplads fastsættes til børskursen,
jf. overdragelsesdagen. udlån opgøres til den værdi, der forventeligt kan opnås på
markedet. værdiansættelsen skal bl.a. tage hensyn til, om lånets effektive rente er
lavere end markedsrenten på opgørelsestidspunktet for lån med tilsvarende risiko.
udlånenes værdi skal yderligere reduceres med et beløb, der modsvarer en
præmie for usikkerheden på de fremtidige betalinger. en sådan præmie må
fastsættes under hensyn til den særlige usikkerhed, der kan råde på grund af
manglende information om lånenes og låntagernes aktuelle situation. en sådan
præmie må endvidere forventes at være højere i denne situation end i en situation,
hvor der er tale om en going concern overdragelse.
dermed skal der tages hensyn til pengeinstituttets alvorlige situation, herunder
behovet for et øjeblikkeligt salg på tidspunktet for den betingede
overdragelsesaftale.
finansiel stabilitet a/s's datterselskab berigtiger den foreløbige overdragelsessum
over for det nødlidende pengeinstitut ved at overtage ikke efterstillede
forpligtelser pr. overtagelsesdatoen for et beløb svarende til aktivernes værdi, som
opgjort efter stk. 3.
aktivernes værdi skal ifølge den foreslåede bestemmelse i stk. 4 berigtiges ved at
overtage ikke-efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdatoen for et beløb
svarende til aktivernes værdi, som opgjort efter stk. 3. det vil sige, at
datterselskabet foretager en forholdsmæssig overtagelse af hver af de simple
kreditorers nettokrav, idet en del af den foreløbige overdragelsessum
tilbageholdes i form af en mellemregning. for at sikre sig mod den situation, at
den endelige opgørelse bliver lavere end den foreløbige, og at der dermed skulle
ske betalinger fra det nødlidende institut til finansiel stabilitet a/s, fradrages den
foreløbige overdragelsessum ved betalingen en reserve, der betegnes
»mellemregning«. mellemregningens størrelse fastsættes af fondens
afviklingsafdelings værdiansættelsesråd, jf. den foreslåede § 5, stk. 7, i lov om en
                                         - 19 -
garantifond for indskydere og investorer. ved fastsættelse af mellemregningen
indgår endvidere, at der er usikkerhed om forpligtelsernes størrelse, omfang og
værdi. mellemregningen opføres i det nødlidende pengeinstituts balance som et
tilgodehavende hos datterselskabet til finansiel stabilitet a/s.
såfremt den foreløbige overdragelsessum fratrukket mellemregningen overstiger
værdien af samtlige simple kreditorers nettokrav, berigtiger datterselskabet til
finansiel stabilitet a/s forskellen kontant.
ifølge den foreslåede bestemmelse i stk. 5 overtager datterselskabet til finansiel
stabilitet a/s den enkelte simple kreditors krav mod pengeinstituttet i det omfang,
det kan indeholdes i et eventuelt krav, pengeinstituttet har mod indskyderen.
samtidig overtager datterselskabet til finansiel stabilitet a/s en forholdsmæssig
andel af den tilbageværende del af kravene mod det nødlidende pengeinstitut.
derudover skal datterselskabet til finansiel stabilitet a/s overtage alle
medarbejdere fra det nødlidende pengeinstitut. alle forpligtelser over for disse
medarbejdere overtages fuldt ud.
overdragelsen af det nødlidende pengeinstituts passiver til et datterselskab til
finansiel stabilitet a/s sker efter de almindelige regler om debitorskifte.
indskydernes og investorernes modregningsadgang vil ikke blive berørt af
overdragelsen af aktiverne i det nødlidende pengeinstitut til datterselskabet til
finansiel stabilitet a/?s. der vil i bekendtgørelse blive fastsat nærmere
bestemmelser for en orientering af kreditorerne om overdragelsen til et
datterselskab til finansiel stabilitet a/s, jf. § 16 e, stk. 4.
…
med det foreslåede stk. 8 bestemmes det, at aktie-, garanti-, og andelskapitalen
samt anden efterstillet kapital, jf. §§ 132 og 136 i lov om finansiel virksomhed,
ikke overdrages.
tab og sandsynlige tab i det nødlidende pengeinstitut på overdragelsestidspunktet
vil således først blive dækket af aktionærer og dernæst af ejere af ansvarlig
kapital, som det er tilfældet for pengeinstitutter, der i dag afvikles af finansiel
stabilitet a/s.
det følger af det foreslåede stk. 9, at aktivernes endelige værdi fastsættes i
samarbejde mellem to revisorer udpeget af foreningen for statsautoriserede
revisorer. fastsættelse af aktivernes værdi skal foretages med udgangspunkt i en
endelig opgørelse af aktivernes realisationsværdi, som er den værdi aktiverne
forventeligt kan overdrages til pr. overtagelsesdagen. med aktiver menes aktiver,
som ifølge regnskabsbekendtgørelsen for pengeinstitutter medregnes til
regnskabsposterne under instituttets »aktiver«.
aktivernes værdi skal fastsættes under hensyn til, at en eventuel gevinst ved
afviklingen efter forrentning af den i datterselskabet indskudte kapital vil skulle
tilbagebetales til den nødlidende bank som en efterfølgende regulering af
overdragelsessummen, jf. i øvrigt bemærkningerne til stk. 3.
revisorernes værdiansættelsesrapport skal ifølge forslaget foreligge hurtigst
muligt efter udløbet af de tre måneder, hvor ikke anmeldte ukendte krav
prækluderes, jf. den foreslåede § 16 h. tidspunktet afhænger dog af
kompleksiteten i vurderingen og omfanget af de aktiver, der skal overdrages.
værdiansættelsen er alene en vurdering af aktivernes værdi og omfatter derfor
ikke en værdiansættelse af de forpligtelser, herunder medarbejderforpligtelser, der
skal overdrages til datterselskabet til finansiel stabilitet a/s. disse vurderes af
datterselskabet til finansiel stabilitet a/s.
                                         - 20 -
revisorernes værdiansættelse kan efter det foreslåede stk. 10 indbringes for retten
senest 2 uger efter modtagelsen af værdiansættelsesrapporten. værdiansættelsen
kan indbringes af enten det nødlidende pengeinstitut, finansiel stabilitet a/s eller
fonden. kreditorerne har således ikke adgang til at få værdiansættelsen prøvet for
domstolene. dette skyldes, at disses interesser varetages af bestyrelsen eller
kurator i det nødlidende pengeinstitut.
…
for at sikre, at det nødlidende pengeinstitut opnår betaling for aktivernes fulde
værdi, samtidig med at der skal gennemføres en hurtig overdragelse, stilles der
efter den foreslåede bestemmelse i stk. 12 krav om, at overdragelsesaftalen skal
indeholde en bestemmelse om, at overdragelsessummen reguleres med et
eventuelt nettooverskud hos datterselskabet til finansiel stabilitet a/s. et
eventuelt nettooverskud, som følge af afviklingen af datterselskabet, kan opstå
ved fx videreoverdragelse af virksomheden, fusion, delvis afhændelse eller ved
likvidation af selskabet. ved nettooverskud forstås overskud efter
markedsforrentning af den egenkapital, som finansiel stabilitet a/s skal stille til
rådighed.
denne bestemmelse om efterregulering af overdragelsessummen
(købesumsregulering) sikrer, at et eventuelt afkast ved en senere overdragelse
eller likvidation betales til det nødlidende pengeinstitut eller dets eventuelle
konkursbo.
sker der videreoverdragelse eller fusion, skal et eventuelt nettooverskud
kapitaliseres og betales til det nødlidende pengeinstitut eller dets eventuelle
konkursbo. viser det sig, at der ikke er noget nettooverskud, skal der ikke ske
betaling til det nødlidende pengeinstitut eller dets eventuelle konkursbo. en
kapitalisering af muligheden for en senere købesumsreguleringen kan også
foretages efter aftale mellem kurator i det nødlidende pengeinstitut og
datterselskabet til finansiel stabilitet a/?s.
det er en forudsætning for afvikling af datterselskaber via fusion, likvidation eller
delvist frasalg af aktiviteterne, fx ved salg af bestemte porteføljer af
virksomheden, at fordelingen af nettooverskuddet kan ske på de enkelte
datterselskaber.
hvis der er overskud efter afviklingen af datterselskabet til finansiel stabilitet
a/s, betales dette til det nødlidende pengeinstitut, hvor de simple kreditorer, der
har et restkrav, vil få deres tilgodehavende dækket først.
herefter opgør datterselskabet til finansiel stabilitet a/s indskyderens krav mod
fonden. disse krav er i følge lov om en garantifond for indskydere og investorer
for det første særlige indlån med fuld dækning og for det andet øvrige almindelige
indskud fradraget forpligtigelser mod banken dog maksimalt 100.000 euro pr.
indskyder i samme pengeinstitut.
…
§ 16 h
…
det fremgår af den foreslåede stk. 3, at anmeldes en fordring ikke inden 3
måneder fra bekendtgørelsen er indrykket, jf. stk. 1, så bortfalder kreditorernes ret
til dækning fra datterselskabet til finansiel stabilitet a/s. uanmeldte krav efter
fristens udløb består dog således fortsat i det nødlidende pengeinstitut.”
                                                - 21 -
af høringsnotat af 14. april 2010 vedrørende forslag til lov om om ændring af lov om
finansiel stabilitet mv. fremgår blandt andet følgende:
       ”6. lovforslagets regler om datterselskabets overtagelse af aktiver
       …
       kuratorforeningen mener, at det bør præciseres i lovforslaget, hvis der med
       lovforslaget er tilsigtet et pligtmæssigt debitorskifte udløst af aftalen mellem
       datterselskabet til finansiel stabilitet a/s og det nødlidende pengeinstitut.
       kommentar:
       datterselskabet til finansiel stabilitet a/s skal overtage det nødlidende
       pengeinstituts aktiver og en forholdsmæssig andel af passiverne. dette betyder, at
       datterselskabet bl.a. skal overtage samtlige udlån fra det nødlidende pengeinstitut
       i overensstemmelse med de almindelige regler om kreditorskifte, der ikke kræver
       accept fra debitorerne. samtidig finder de almindelige regler om debitorskifte
       anvendelse på den forholdsmæssige overtagelse af passiverne. som det også
       fremgår af lovforslagets bemærkninger, kan overførte kreditorer vælge at blive
       tilbageført til det nødlidende pengeinstitut. i sådanne tilfælde vil der ikke ske en
       fuldstændig overtagelse af aktiverne. samtidig skal finansiel stabilitet a/s’
       datterselskab ifølge lovforslaget sikre, en orientering af de overtagede
       kreditorer.”
forklaringer
der er under hovedforhandlingen afgivet vidneforklaringer af direktør i norsk tillitsmann,
hans bernhard lind samt direktør for finansiel stabilitet a/s og bestyrelsesformand for fs
finans iii, henrik bjerre-nielsen.
hans bernhard lind har forklaret blandt andet, at han er uddannet bankøkonom. han har
beskæftiget sig med bankverdenen i mange år. de sidste 20 år har han været i norsk
tillitsmann, hvor han nu er direktør. norsk tillitsmann fungerer som tillidsmand for
obligationsejere ved at repræsentere obligationsejernes interesser i en form for
kreditorfællesskab. det er ikke muligt at træde ud af fællesskabet, ligesom det ikke er muligt
for obligationsejerne at optræde på egen hånd. der findes ikke en tilsvarende institution i
danmark. norsk tillitsmann repræsenterer ca. 2000 obligationslån med et samlet pålydende
på ca. 1000 mia. nok. det vil oftest være en fondsmægler, der udsteder lånene og sætter dem
på markedet. norsk tillitsmann gennemgår derefter vilkårene og indgår låneaftalerne. han
                                               - 22 -
var ikke med til at indgå aftalen med daværende amagerbanken. der er et stort marked for
denne slags lån i norge. der er tale om standard obligationslån med standardvilkår. det er
således standard, at konkurs anses som misligholdelse af lånet. det er i den forbindelse helt
sædvanligt, at der er fastsat bestemmelser om morarente.
nykredit udbød det omhandlede lån til norsk tillitsmann og havde på det indledende
tidspunkt skaffet investorer til de første ca. 600 mio. kr. norsk tillitsmann kender ikke
investorerne, da investorerne er registreret efter særlige regler i værdipapircentralen i norge.
der er tale om et lukket register, som kun skattemyndighederne og værdipapircentralen har
adgang til. norsk tillitsmann har ikke adgang til registret, og det er heller ikke nødvendigt
for at varetage oligationsejernes interesser. hvis der for eksempel skal indkaldes til et
obligationsejermøde, giver norsk tillitsmann besked til værdipapircentralen, som så
indkalder obligationsejerne. der er afholdt et obligationsejermøde med obligationsejerne i
dette låneforhold. han har derfor en vis indsigt i, hvem der er ejere.
låneforholdet forløb uden problemer indtil konkursen. norsk tillitsmann var klar over, at der
var problemer i den danske bankbranche, da selskabet også havde forbindelser til roskilde
bank. norsk tillitsmann foretager ikke løbende kreditvurderinger af låntagerne, men
selskabet følger med. norsk tillitsmann havde flere senior obligationslåneengagementer i
roskilde bank og et ansvarligt lån. i roskilde bank-sagen overtog banken samtlige seniorlån,
men ingen af de ansvarlige lån. seniorlånene blev betalt fuldt ud. det ansvarlige lån måtte
afskrives 100 %. seniorlånet var ikke forfaldent, men norsk tillitsmann fik renter efter lånets
vilkår i forbindelse med indfrielsen før forfaldstidspunktet. han forventede, at seniorlånet hos
amagerbanken ville løbe videre i den nye bank, og at lånet ville blive opfyldt i henhold til
vilkårene men med en reduceret procent. norsk tillitsmann vidste, at lånet ville blive
misligholdt som følge af konkursen. det var baggrunden for, at lånet blev opsagt.
tilbagesøgningsforbeholdet voldte problemer for norsk tillitsmann, fordi selskabet ikke
kunne udbetale beløb til obligationsejerne via værdipapircentralen uden risiko for ikke at
kunne få beløbene tilbage, hvis forbeholdet blev aktuelt. norsk tillitsmann vidste ikke, hvem
der var obligationsejere. det var derfor ikke muligt at få udbetalte beløb tilbage. der har været
eksempler i norge, hvor det ikke har været muligt at få beløb tilbage fra obligationsejere. det
skyldes den måde registreringerne i værdipapircentralen er opbygget på. der er to slags
registreringer. udenlandske obligationsejere er ikke registreret direkte. det kan således være
                                                - 23 -
store udenlandske banker, der står registreret som såkaldte ”nomminies”. der kan være flere
lag, før man finder frem til den egentlige ejer.
obligationsejermødet i dette låneforhold blev afholdt i kølvandet af konkursen og efter et
møde med den fortsættende bank og kurator. på mødet med obligationsejerne om
problemstillingerne, herunder om renteproblematikken blev det besluttet, at norsk
tillitsmann skulle forfølge kravet om renter i henhold til vilkårene og søge en retlig afklaring.
det første dividendebeløb, der blev udbetalt til norsk tillitsmann, blev dagen efter
udbetalingen indsat på en indlånskonto med så højt afkast som muligt. det var ikke muligt at
investere beløbet. indlånskontoen, som oprindelse var oprettet med udløb den 31. maj 2011,
blev forlænget ud over denne dato.
han har udarbejdet beregningerne i sagens bilag 24-27. niborrenten fremgår af den norske
nationalbanks hjemmeside. der regnes rente til og fra samme dato, da slutdatoen i hver
periode ikke regnes med i renteberegningen. morarenten kan variere. i dag er 5 % sædvanligt.
i 2006 var 5 % også sædvanligt. morarenten har ligget på 5 % meget længe. han forventede,
at låneforholdet ville fortsætte hos den fortsættende bank, selvom norsk tillitsmann havde
opsagt det. norsk tillitsmann forventede betaling i henhold til lånets vilkår efter opsigelsen,
idet lånet efter hans opfattelse forfaldt til betaling i henhold til vilkårene på
opsigelsestidspunktet.
henrik bjerre-nielsen har forklaret blandt andet, at han har været direktør for finansiel
stabilitet a/s siden selskabet blev etableret. han er i dag også bestyrelsesformand i fs finans
iii. ved bankpakke i stillede staten en ubegrænset garanti for alle banker, som ønskede at
deltage. senere kom bankpakke ii, der indførte mekanismerne indskydelse af hybrid kapital
og individuel statsgaranti. før udløbet af statsgarantien blev det besluttet, at man ville have en
model, hvor staten ikke kom til at hænge på hele restgælden. man etablerede derfor en
ordning, som skulle følge principperne i konkursloven. indskyderne skulle stort set være
uberørte af situationen og have adgang til deres midler med det samme. simple kreditorer
skulle have deres dividende hurtigere, men de simple kreditorer skulle i øvrigt være stillet
som i en konkurs.
amagerbanken var den første bank, der blev overtaget efter indførelsen af bankpakke iii.
aktiverne blev opgjort til deres umiddelbare værdi, ligesom det blev opgjort hvor stor en del
                                               - 24 -
af passiverne, der skulle overtages. derefter blev den foreløbige dividende fastsat. det skete i
løbet af meget kort tid i den første weekend, efter amagerbanken var trådt i afvikling. der
blev også etableret en mellemregning, fordi der kunne være poster, som endnu ikke var
bogførte etc. låneaftalerne gennemgås derfor ikke i detaljer i løbet af de første par dage, hvor
det hele skal tilrettelægges. senere bliver alt gennemgået.
spørgsmålet om renter var ikke reguleret af lovgivningen. finansiel stabilitet blev rådgivet til
at give rente i henhold til den oprindelige aftale på indskyderkonti, indtil renten kunne sættes
ned. det var af værdi for banken at kunne overdrage indskyderne. banken ville derfor gerne
holde på indskyderne. det var en af grundene til, at der blev betalt renter til indskyderne.
kunderne, herunder indskyderne, er en del af bankens aktiver, og banken var interesseret i at
kunne overdrage kunderne som et aktiv. i de situationer, hvor banken ikke indtrådte i aftalen,
var det renteloven, der regulerede forholdet. det er svært at beregne dividenden, hvis der skal
tages hensyn til efterfølgende renteberegninger. konkursinstituttets regler er derfor nemmest
at benytte.
den mest levedygtige del af banken blev solgt til bank nordic, herunder en vis del af
indskyderne. alle seniorlångivere er blevet behandlet ens. der er ingen andre seniorlångivere,
der har rejst krav om rente i henhold til vilkårene i nogen af finansiel stabilitets sager.
der blev taget et forbehold i forbindelse med udbetalingen af dividende, fordi der blev
benyttet samme fremgangsmåde som i en konkurs. det var mest praktisk at udbetale de to
dividendeforhøjelser på en gang. udbetalingen fandt sted, efter at garantifonden frafaldt
sagen om værdien af aktiverne. værdiforhøjelsen på 7 % kunne have været udbetalt tidligere,
og det er også erkendt. det var derfor, der blev betalt rente af dette dividendebeløb.
garantifonden førte sag, fordi det kunne vise sig, at aktiverne ikke var det værd, som de var
fastsat til, og så ville garantifonden komme til at hæfte, men sagen blev hævet, og først
derefter kunne den sidste del af dividenden udbetales.
der er ikke tale om, at banken har fået en berigelse, idet alle midler bliver tilbageført til
konkursboet og derfra udloddet til kreditorerne efter fradrag af renteprovision til finansiel
stabilitet. mellemregningen er på nuværende tidspunkt på ca. 1 mia. kr. hvis det ender med,
at det beløb kan tilbageføres til boet, vil der blive udbetalt ekstra dividende til kreditorer. den
sag, boet har anlagt mod amagerbankens ledelse, skal imidlertid afsluttes, før boet kan gøres
                                                - 25 -
endeligt op. indlånskunderne var en del af fundingen af den fortsættende bank. norsk
tillitsmann blev også en del af fundingen, fordi selskabet ikke fik sine penge med det samme.
det var også baggrunden for renteberegningen af forhøjelsen af dividenden på 7 %. man
kunne muligvis have valgt slet ikke at betale rente af dividendekravene, således som det sker i
konkursinstituttet. han ved ikke, om den fortsættende bank var i tvivl om noget, da
forbeholdet blev taget. der var tale om en standardformulering. hvis der kun var et
obligationslån, var der ikke tvivl om, at beløbets skyldtes, men der kunne være et større
engagement, som først skulle afklares. der var et tæt samarbejde med kurator. det var første
gang, bankpakke iii og dette institut blev benyttet, og man ville ikke risikere at få kritik. han
var ikke involveret i formuleringen af forbeholdet eller beslutningen om at tage det over for
norsk tillitsmann. der blev taget tilsvarende forbehold over for tilsvarende kreditorer.
procedure
norsk tillitsmann har procederet i overensstemmelse med påstandsdokument af 16.
september 2013, hvori det blandt andet anføres:
       ”3       renteforpligtelsen
       nærværende sag vedrører fire grundlæggende spørgsmål, som landsretten skal
       tage stilling til ved sagens afgørelse:
       (i)      om amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter af
                obligationslånet på nok 743.184.960,00 for perioden fra overtagelsen af
                amagerbanken a/s' aktiviteter den 6. februar 2011, til beløbet blev betalt
                med forbehold om tilbagesøgning til norsk tillitsmann den 14. april 2011.
       (ii)     om amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter af
                obligationslånet på nok 743.184.960,00 for perioden fra den 14. april
                2011 til den 5. juli 2011, hvor forbeholdet om tilbagesøgning blev
                frafaldet.
       (iii)    efter hvilket retsgrundlag de påløbne renter (punkt i og ii) i givet fald skal
                opgøres.
       (iv)     om amagerbanken af 2011 ved betaling af nok 1.169.986,17 den 30.
                september 2011 til norsk tilitsmann har betalt et korrekt opgjort
                rentebeløb, som følge af forhøjelsen af den overtagne dividende fra 58,8
                % til 84,4 %.
       disse fire spørgsmål vil særskilt blive behandlet i de følgende afsnit.
                                          - 26 -
3.1      ad (i) perioden fra den 6. februar 2011 til den 14. april 2011
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter til
norsk tillitsmann af obligationslånet på nok 743.184.960,00 for perioden fra
banken overtog amagerbanken a/s' aktiviteter den 6. februar 2011, til
obligationslånet blev betalt med forbehold om tilbagesøgning den 14. april 2011.
der skal til støtte herfor henvises til, at amagerbanken af 2011 blev stiftet, fordi
amagerbanken a/s blev afviklet i henhold til lov om finansiel stabilitet kapitel 4
b (bankpakke iii). aktiverne i amagerbanken a/s blev herved overdraget til
amagerbanken af 2011. det følger af lov om finansiel stabilitet § 16 e, stk. 2, at
når et pengeinstitut bliver nødlidende, medvirker finansiel stabilitet til
afviklingen af pengeinstituttet ved at stifte et nyt datterselskab, i dette tilfælde
amagerbanken af 2011, der viderefører aktiviteterne fra det nødlidende
pengeinstitut.
finansiel stabilitet kapitaliserede i den forbindelse amagerbanken af 2011 og gav
banken en likviditetsramme, så den opfyldte kravene i lov om finansiel
virksomhed til at drive pengeinstitutvirksomhed, og så amagerbanken af 2011
kunne finansiere overtagelsen. amagerbanken af 2011 overtog herved alle aktiver
i amagerbanken a/s, bortset fra aktiver der på overtagelsestidspunktet antoges at
have en negativ realisationsværdi.
overtagelsessummen for amagerbanken a/s blev i henhold til lov om finansiel
stabilitet § 16 g, stk. 3, foreløbigt fastsat til summen af den værdi, som aktiverne
forventeligt kunne afhændes til pr. overtagelsesdagen. betalingen for disse aktiver
var, at amagerbanken af 2011 overtog en del af amagerbanken a/s' ikke-
efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdagen for et beløb svarende til aktivernes
værdi opgjort efter lov om finansiel stabilitet § 16, stk. 3. som anført blev denne
andel først ansat til 58,8 %, hvilket senere blev forhøjet til 84,4 %.
det følger af bemærkninger til lovforslaget til lov om finansiel stabilitet, at
ordningen skal ses som et supplement til de eksisterende markedsmæssige
løsninger og private overdragelser. ved sådanne markedsmæssige løsninger og
private overdragelser, som der henvises til, vil en ny debitor (privat pengeinstitut)
blive bundet af allerede indgåede aftaler mellem den nødlidende bank og dens
kreditorer, jf. dansk rets regler om debitorskifte. det er således lov om finansiel
stabilitets generelle formål, at datterselskaber under finansiel stabilitet generelt
skal agere på markedsvilkår, hvilket også gør sig gældende i nærværende sag,
hvor amagerbanken af 2011 ikke skal stilles bedre i forhold til amagerbanken
a/s eller private pengeinstitutter, der kunne have haft interesse i at overtage
amagerbanken a/s.
det gøres som følge heraf gældende, at der finder en aktivoverdragelse sted,
hvorved amagerbanken af 2011 betaler en købesum for aktiverne ved at overtage
en forholdsmæssig andel af amagerbankens passiver, svarende til aktivernes
værdi. denne overdragelse sker efter dansk rets almindelige regler om
debitorskifte, jf. forarbejderne til lov om finansiel stabilitet § 16 g, stk. 4 samt
bekendtgørelse nr. 1139 af 28. september 2010 om afvikling af datterselskaber til
finansiel stabilitet a/s § 9, stk. 2.
                                           - 27 -
videre gøres det gældende, at der ved et debitorskifte kræves samtykke fra
kreditor, og at eventuelle ændringer i forhold til det oprindelige aftaleforhold
forudsætter en udtrykkelig aftale herom. amagerbanken af 2011 har imidlertid
ikke aftalt med norsk tillitsmann, at der ikke fortsat skulle svares renter i henhold
til den indgåede låneaftale med amagerbanken a/s. amagerbanken af 2011 er
som følge heraf forpligtet på samme vilkår i henhold til den indgåede låneaftale,
og skal derfor forrente den overtagne del af obligationslånet efter aftalens
bestemmelser.
i henhold til de generelle bemærkninger til forslaget til lov om finansiel stabilitet,
skal finansiel stabilitet derudover sikre, at der under afviklingsordningen bliver
draget omsorg for de kreditorer, der er tilbage i den nye bank. det er herved netop
ikke hensigten med loven at afskære kreditorerne, herunder norsk tillitsmann, fra
at gøre deres rettigheder gældende i henhold til de aftaler, som de havde indgået
med amagerbanken a/s.
dette støttes tillige af den mellem amagerbanken a/s og finansiel stabilitet
indgåede overdragelsesaftale … hvoraf det under punkt 10.3 fremgår, at
amagerbanken af 2011 pr. overtagelsesdagen overtager gældsposter og
forpligtelser, som i amagerbanken a/s' konkursbo skulle have været dækket som
simple krav i henhold til konkurslovens § 97. dette viser, at disse krav ikke blot
skal behandles som simple krav, jf. konkurslovens § 97, idet forpligtelsen for
amagerbanken af 2011 rækker videre end for et konkursbo.
det gøres derved gældende, at henvisningen til at amagerbanken af 2011
overtager forpligtelserne pr. overtagelsesdagen alene indebærer et tidsmæssigt
fikseringspunkt for overtagelsen. derimod indebærer det ikke, at der ikke
efterfølgende kan og vil opstå nye krav og forpligtelser afledt af de på
overtagelsesdagen overtagne gældsposter og forpligtelser herunder påløbne renter
af lånebeløbene.
dertil kommer, at overdragelsesaftalen under alle omstændigheder ikke i sig selv
kan bevirke, at dansk rets almindelige regler om debitorskifte tilsidesættes. norsk
tillitsmann er ikke en del af overdragelsesaftalen, hvorfor retsforholdet i forhold
til norsk tillitsmann ikke berøres af overdragelsesaftalen. afgørende er alene
bestemmelserne i lov om finansiel stabilitet samt dansk rets almindelige regler om
debitorskifte.
ovenstående forståelse af lov om finansiel stabilitet støttes endvidere af
høringsnotat af 14. april 2010 … fra økonomi og erhvervsministeriet, hvoraf det
blandet andet fremgår:
         "datterselskabet til finansiel stabilitet skal overtage det nødlidende
         pengeinstituts aktiver og en forholdsmæssig andel af passiverne. dette
         betyder, at datterselskabet bl.a. skal overtage samtlige udlån fra det
         nødlidende pengeinstitut i overensstemmelse med de almindelige regler om
         kreditorskifte, der ikke kræver accept fra debitorerne. samtidig finder de
         almindelige regler om debitorskifte anvendelse på den forholdsmæssige
         overtagelse af passiverne." [sagsøgers fremhævning]
videre gøres det gældende, at det vil stille amagerbanken af 2011 i en uberettiget
begunstigende situation, såfremt banken ikke skal betale renter i henhold til
låneaftalen. i givet fald vil amagerbanken af 2011 opnå gratis finansiering i
                                        - 28 -
perioden fra overtagelsen den 6. februar 2011 til den endelige tilbagebetaling af
den overtagne del af obligationslånet den 5. juli 2007. en periode som alene er
dikteret af amagerbanken af 2011, og som norsk tillitsmann ikke har haft nogen
indflydelse på.
dertil kommer, at amagerbanken af 2011 har oplyst i sit svarskrift, at der for en
række engagementer (indskudskonti), der er fortsat mellem amagerbanken af
2011 og bankens kunder efter overtagelsen, er betalt renter i overensstemmelse
med kundernes aftale med amagerbanken a/s.
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 herved har behandlet disse
kreditorer i overensstemmelse med de af norsk tillitsmann anførte påstande og
anbringender, og at amagerbanken af 2011 derved har behandlet bankens
kreditorer forskelligt, uden at der har foreligget objektive grunde hertil. det gøres
gældende, at amagerbanken af 2011 ikke har været berettiget til på vilkårlig vis at
afgøre, i forhold til hvilke af bankens kreditorer, banken har ønsket at fortsætte
det med amagerbanken a/s indgåede aftaleforhold, og hvilke som banken ikke
har set sig bundet af.
det gøres på baggrund af ovenstående sammenfattende gældende, at
amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter af obligationslånet på
nok 743.184.960,00 i perioden fra 6. februar 2011 til den 14. april 2011.
3.2      ad (ii) perioden fra den 14. april 2011 til den 5. juli 2011
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter til
norsk tillitsmann af obligationslånet på nok 743.184.960,00 for perioden fra
den 14. april 2011 til den 5. juli 2011. der henvises generelt til det i afsnit 3.1
anførte.
dertil kommer, at amagerbanken af 2011's betaling af nok 743.184.960 den 14.
april 2011 skete med udtrykkeligt forbehold for tilbagesøgning, hvilket først blev
frafaldet den 5. juli 2011….
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 herved ikke har tilbagebetalt
obligationslånet med frigørende virkning, eftersom norsk tillitsmann har været
forhindret i at udbetale beløbet til obligationsejerne uden risiko for selv at hæfte
for et eventuelt tilbagesøgningskrav i tilfælde af obligationsejernes manglende
betalingsevne.
videre gøres det gældende, at en betaling, der finder sted med forbehold om
tilbagebetaling, ikke er at anse for en opfyldelse af gældsforholdet med den
virkning, at rentetilskrivning ophører.
norsk tillitsmann har forsøgt at mindske rentetabet i perioden fra den 14. april
2011 til den 5. juli 2011 ved at placere det modtagne beløb på nok 743.184.960
på et aftaleindskud, hvorved norsk tillitsmann i alt har oppebåret en indtægt på
nok 3.446.917,50. denne indtægt er modregnet i norsk tillitsmanns krav.
3.3      ad iii) grundlaget for renteberegningen
                                          - 29 -
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter til
norsk tillitsmann af lånet på nok 743.184.960,00 i henhold til de i låneaftalen
anførte rentesatser, eftersom amagerbanken af 2011 har overtaget forpligtelserne
i låneaftalen.
det følger af låneaftalens punkt 9.1, jf. bilag 1, at amagerbanken af 2011 under
normale omstændigheder skal forrente lånet med en årlig procentsats på nibor
(norwegian inter bank offered rate) plus 0,16 procentpoint. nibor-satsen
fastsættes i henhold til låneaftalen to dage forud for datoen for betalingen af
renter, der falder henholdsvis den 29. marts, 29. juni, 29. september og 29.
december, jf. låneaftalens punkt 1. der er mellem parterne enighed om, at
rentesatsen har været som følger i den for sagen relevante periode:
  fra                  til                  nibor                tillæg             i
                                                                                    alt
  27.                  26.                  2,64                 0,16               2,80
  dece                 marts
  mbe                  2011
  r
  2010
  27.                  26.                  2,63                 0,16               2,79
  mart                 juni
  s                    2011
  2011
  27.                  26.                  2,89                 0,16               3,05
  juni                 septe
  2011                 mber
                       2011
norsk tillitsmann opsagde lånet til øjeblikkelig indfrielse den 15. februar 2011…
som følge af amagerbanken a/s' konkurs. obligationslånet blev imidlertid først
delvist tilbagebetalt den 5. juli 2011, hvorfor amagerbanken af 2011 i henhold til
låneaftalens punkt 11.1… er forpligtet til at betale morarenter med yderligere 5,0
procentpoint i tillæg til de ovenfor oplistede satser fra den 15. februar 2011, hvor
låneaftalen blev opsagt, subsidiært fra den 29. marts 2011, hvor låneaftalen
udløb og obligationslånet forfaldt til fuldt indfrielse.
3.4      ad iv) betaling af renter efter forhøjelsen af dividenden
som anført blev den af amagerbanken af 2011 overtagne dividende oprindeligt
fastsat til 58,8 %, hvilket den 7. juli 2011 blev forhøjet til først 66,1 % og den 28.
september 2011 til 84,4 %. disse forhøjelser medførte, at amagerbanken af 2011
med valør den 30. september 2011 udbetalte yderligere nok 324.733.506,17 til
norsk tillitsmann. i tillæg hertil blev der betalt et rentebeløb på nok
1.169.986,17…. det gøres gældende, at dette rentebeløb ikke er opgjort i
overensstemmelse med låneaftalens bestemmelser.
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 under alle omstændigheder er
forpligtet til at betale renter af det forhøjede dividendebeløb på nok
323.563.520,00 i henhold til låneaftalens bestemmelser, herunder med tillæg af
                                         - 30 -
morarenter, jf. punkt 11.1, fra norsk tillitsmanns opsigelse af låneaftalen den 15.
februar 2011 subsidiært fra låneaftalens forfaldstidspunkt den 29. marts 2011
indtil betalingen den 30. september 2011….
til støtte herfor gøres det gældende, at amagerbanken af 2011 ved indgåelsen af
overdragelsesaftalen har overtaget en forholdsmæssig andel af amagerbanken
a/s' passiver, jf. det ovenfor under punkt 3.1 anførte.
i henhold til låneaftalens punkt 9.1… er amagerbanken af 2011 derfor forpligtet
til at betale renter af obligationslånet med nibor-satsen plus 0,16 procentpoint
fra overtagelsesdagen den 7. februar 2011 og frem til norsk tillitsmann opsagde
låneaftalen til øjeblikkelig indfrielse den 15. februar 2011, som følge af
amagerbankens misligholdelse af låneaftalens punkt 15.(d).
i den efterfølgende periode fra den 15. februar 2011 til den 30. september 2011 er
amagerbanken af 2011 i henhold til låneaftalens punkt 11.1 forpligtet til at betale
yderligere morarenter med et tillæg på 5,0 procentpoint.
det gøres gældende, at det alene er amagerbanken af 2011, der bærer risikoen
for, at den opgjorte forventede dividende oprindeligt blev fastsat for lavt til 58,8
%, og derfor efterfølgende måtte forhøjes til først 66,1 % og senest til 84,4 %.
norsk tillitsmann har ikke haft nogen indflydelse herpå, og amagerbanken af
2011 vil oppebære en uberettiget berigelse på bekostning af norsk tillitsmann i
form af gratis finansiering, såfremt amagerbanken af 2011 ikke skal betale renter
i henhold til låneaftalen for perioden frem til betalingen den 30. september 2011,
i hvilken periode norsk tillitsmann har været afskåret fra at råde over beløbet.
4        renteloven
amagerbanken af 2011 har oplyst, at banken har administreret lov om finansiel
stabilitet således, at der betales renter af overtagne krav efter overtagelsesdatoen i
overensstemmelse med rentelovens regler. dette er beregnet ud fra et rentepåkrav
for samtlige kreditorer fastsat egenhændigt af amagerbanken af 2011 til den 8.
juni 2011 (udløbet af præklusionsfristen i lov om finansiel stabilitet). denne dato
ligger således mere end 4 måneder efter overtagelsesdatoen.
såfremt retten mod enhver forventning måtte finde, at der skal beregnes renter
efter rentelovens regler og ikke låneaftalens, gøres det gældende, at norsk
tillitsmann har fremsat rentepåkrav allerede ved brev af 15. februar 2011…
subsidiært ved brev af 2. maj 2011… hvorfor renter i henhold til renteloven under
alle omstændigheder påløber 30 dage efter én af disse to datoer. endvidere gøres
det gældende, at der påløber renter af det samlede dividendebeløb opgjort til
foreløbigt 84,4 %, idet de afgivne påkrav naturligt også omfatter fremtidige
dividendebeløb.
såfremt det lægges til grund, at rentepåkravet er fremsat den 15. februar 2011
påløber der renter i henhold til renteloven fra den 18. marts 2011 beregnet på
baggrund af det samlede dividendebeløb på foreløbigt kr. 1.066.748.480.
rentebeløbet kan på tidspunktet for amagerbanken af 2011's endelige betaling
den 30. september 2011 opgøres som følger:
                                         - 31 -
18. marts 2011 - 14. april 2011 af kr. 1.066.748.480,00             kr.          6.201.957,00
14. april 2011 - 30. september 2011 af kr. 323.563.520,00           kr.         12.210.487,00
i alt                                                               kr.         18.412.435,00
såfremt det lægges til grund, at rentepåkravet er fremsat den 2. maj 2011 påløber
der renter i henhold til renteloven fra den 1. juni 2011 beregnet på baggrund af det
forhøjede dividendebeløb på foreløbigt 323.563.520,00. rentebeløbet kan på
tidspunktet for amagerbanken af 2011's betaling den 30. september 2011 opgøres
som følger:
1. juni 2011 - 30. september 2011 af kr. 323.563.520,00             kr.         8.809.916,00
parterne er enige om opgørelsen af ovenstående beløb med undtagelse af
rentebeløbet for perioden fra 14. april 2011 til den 30. september 2011.
amagerbanken af 2011 har alene opgjort renter for perioden fra den 6. august
2011 til den 30. september 2011 beregnet på baggrund af et forhøjet
dividendebeløb på kr. 92.266.160 svarende til i alt kr. 1.169.986,17.
det bestrides, at amagerbanken af 2011 ikke før den 8. juni 2011 har været i
stand til at indhente nødvendige oplysninger for at bedømme kravets størrelse og
berettigelse i forhold til norsk tillitsmann, hvorfor rentelovens § 3, stk. 3, ikke
finder anvendelse.
amagerbanken af 2011 har derudover ensidigt besluttet, at renter af de forhøjede
dividende beløb pr. 6. juli 2011 og 28. september 2011, først er påløbet 30 dage
efter disse datoer, og indtil betaling fandt sted den 30. september 2011, det til
trods for at der allerede var fremsat rentepåkrav, jf. ovenfor. det gøres gældende,
at det er amagerbanken af 2011, der bærer risikoen for, at dividendebeløbene ikke
er opgjort korrekt tidligere end faktisk sket.
endelig gøres det gældende, at de af amagerbanken af 2011 fastsatte datoer for
renteberegning er fastsat ensidigt på baggrund af amagerbanken af 2011's egne
vurderinger, og ikke finder støtte i hverken overdragelsesaftalen eller lov om
finansiel stabilitet. amagerbanken af 2011 har herved oppebåret en rentefri kredit
i forhold til disse dividendebeløb og derved en uberettiget berigelse.
5        opgørelsen af norsk tillitsmanns rentekrav
i de følgende underafsnit vil der kort blive redegjort nærmere for opgørelsen af de
af norsk tillitsmann nedlagte påstande, idet det samtidig bemærkes, at der
mellem parterne er enighed om den beløbsmæssige opgørelse af de påstævnte
beløb.
5.1      betaling af nok 34.740.460,50 …)
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i
henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16 procentpoint) fra den 7. februar
2011 til den 15. februar 2011, hvor låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig
indfrielse.
                                          - 32 -
videre gøres gældende, at amagerbanken af 2011 i den efterfølgende periode fra
den 15. februar 2011 til endelig betaling (forbeholdet frafaldes) den 5. juli 2011 er
forpligtet til at betale renter i henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16
procentpoint) med tillæg af 5,0 procentpoint i morarente.
endelig gøres det gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale
renter i henhold til låneaftalen af det forhøjede dividendebeløb, der kom til
udbetaling den 30. september 2011 med tillæg af morarenter fra den 15. februar
2011, hvor låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig indfrielse.
beløbet fremkommer som følger:
  manglende rentebetaling af                           nok                23.030.234,00
  dividende betalt den 15. juli
  2011
  manglende rentebetaling af
  dividende       betalt     den     30.
  september 2011                                       nok                16.327.130,00
  modtaget fra amagerbanken af                         nok                -1.169.986,00
  2011
  modtaget         rentebeløb        fra               nok                            -
  aftaleindskud                                                            3.446.917,50
  i alt                                                nok                34.740.460,50
5.2      betaling af nok 28.595.254,50 …
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i
henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16 procentpoint) fra den 7. februar
2011 til den 29. marts 2011, hvor låneaftalen forfaldt i henhold til låneaftalens
punkt 2.1….
videre gøres gældende, at amagerbanken af 2011 i den efterfølgende periode fra
den 29. marts 2011 til endelig betaling den 5. juli 2011 er forpligtet til at betale
renter i henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16 procentpoint) med
tillæg af 5,0 procentpoint i morarente.
endelig gøres det gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale
renter i henhold til låneaftalen af det forhøjede dividende beløb, der kom til
udbetaling den 30. september 2011 med tillæg af morarenter fra den 29. marts
2011, hvor låneaftalen forfaldt i henhold til låneaftalens punkt 2.1.
                                       - 33 -
beløbet fremkommer som følger:
  manglende rentebetaling af                      nok                 18.734.691,00
  dividende betalt den 15. juli
  2011
  manglende rentebetaling af
  dividende betalt den 30.
  september 2011                                  nok                 14.477.467,00
  modtaget fra amagerbanken                       nok                 -1.169.986,00
  af 2011
  modtaget       rentebeløb     fra               nok                 -3.446.917,50
  aftaleindskud
  i alt                                           nok                 28.595.254,50
5.3      betaling af nok 24.959.982 …
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i
henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16 procentpoint) fra den 7. februar
2011 til den 15. februar 2011, hvor låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig
indfrielse.
videre gøres gældende, at amagerbanken af 2011 i den efterfølgende periode fra
den 15. februar 2011 til betaling fandt sted den 14. april 2011 er forpligtet til at
betale renter i henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16 procentpoint)
med tillæg af 5,0 procentpoint i morarente. det modtagne rentebeløb fra
aftaleindskuddet på nok 3.446.917,50 er ikke fratrukket, da dette beløb er
oppebåret i perioden fra betalingen 14. april 2011 til forbeholdet om
tilbagesøgning blev frafaldet den 5. juli 2011, og derfor ikke relevant for denne
påstand.
endelig gøres det gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale
renter i henhold til låneaftalen af det forhøjede dividende beløb, der kom til
udbetaling den 30. september 2011 med tillæg af morarenter fra den 15. februar
2011, hvor låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig indfrielse.
beløbet fremkommer som følger:
                                       - 34 -
  manglende rentebetaling af                      nok                  9.802.838,00
  dividende betalt den 14. april
  2011
  manglende rentebetaling af
  dividende betalt den 30.
  september 2011                                  nok                 16.327.130,00
  modtaget fra amagerbanken                       nok                 -1.169.986,00
  af 2011
  i alt                                           nok                 24.959.982,00
5.4      betaling af nok 18.771.728,00 …
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i
henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16 procentpoint) fra den 7. februar
2011 til den 29. marts 2011, hvor låneaftalen forfaldt i henhold til låneaftalens
punkt 2.1.
videre gøres gældende, at amagerbanken af 2011 i den efterfølgende periode fra
den 29. marts 2011 til betaling fandt sted den 14. april 2011, er forpligtet til at
betale renter i henhold til låneaftalens rentesats (nibor + 0,16 procentpoint)
med tillæg af 5,0 procentpoint i morarente. det modtagne rentebeløb fra
aftaleindskuddet på nok 3.446.917,50 er ikke fratrukket, da dette beløb er
oppebåret i perioden fra betalingen 14. april 2011 til forbeholdet om
tilbagesøgning blev frafaldet den 5. juli 2011, og derfor ikke relevant for denne
påstand.
endelig gøres det gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale
renter i henhold til låneaftalen af det forhøjede dividende beløb, der kom til
udbetaling den 30. september 2011 med tillæg af morarenter fra den 29. marts
2011, hvor låneaftalen forfaldt i henhold til låneaftalens punkt 2.1.
beløbet fremkommer som følger:
                                        - 35 -
 manglende rentebetaling af                       nok                   5.464.247,00
 dividende betalt den 14. april
 2011
 manglende rentebetaling af
 dividende betalt den 30.
 september 2011                                   nok                  14.477.467.00
 modtaget fra amagerbanken                        nok                  -1.169.986,00
 af 2011
 i alt                                            nok                  18.771.728,00
sammenfatning af anbringender:
til støtte for de nedlagte påstande gøres det sammenfattende gældende, at
amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter til norsk tillitsmann af
obligationslånet på nok 743.184.960,00 for perioden fra amagerbanken af 2011
overtog amagerbanken a/s' aktiviteter den 6. februar 2011 til lånet blev betalt,
dog med forbehold om tilbagesøgning den 14. april 2011.
det gøres gældende, at amagerbanken af 2011's delvise overtagelse af
amagerbanken a/s' passiver indebærer en gældsovertagelse efter dansk rets
almindelige regler om debitorskifte, hvorfor amagerbanken af 2011 er forpligtet
af låneaftalen med norsk tillitsmann på de samme vilkår som amagerbanken
a/s, da der ikke er indgået aftale om ændringer i aftaleforholdet.
det bestrides, at amagerbanken af 2011 alene pr. overtagelsesdagen har
overtaget en forholdsmæssig andel af de ikke-efterstillede forpligtelser i form
af en bestemt del af lånebeløbet, men ikke de efterstillede krav, herunder
renter.
det gøres endvidere gældende, at amagerbanken af 2011 fordrejer konkurrencen
uretmæssigt i forhold til andre pengeinstitutter, såfremt amagerbanken af 2011
ikke indtræder i de eksisterende låneaftaler med den nødlidende banks kreditorer,
hvilket andre pengeinstitutter ville have været forpligtet til ved en overtagelse.
amagerbanken af 2011 opnår derudover en uberettiget berigelse, hvilket er i strid
med de grundlæggende tanker bag lov om finansiel stabilitet.
videre gøres det gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale
renter af obligationslånet på nok 743.184.960,00 for perioden fra den 14. april
2011 til den 5. juli 2011, idet betalingen den 14. april 2011 skete med udtrykkeligt
forbehold for tilbagesøgning, hvis fordringen ikke blev godkendt af boet efter
amagerbanken a/s, hvorfor betalingen ikke er sket med frigørende virkning i
forhold til norsk tillitsmann.
                                              - 36 -
     det gøres gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter til
     norsk tillitsmann af obligationslånet på nok 743.184.960,00 i henhold til de i
     låneaftalen anførte rentesatser, jf. punkt 9.1, herunder med tillæg af morarenter
     fra den 15. februar 2011, hvor norsk tillitsmann opsagde låneaftalen til
     øjeblikkelig indfrielse, subsidiært fra den 29. marts 2011, hvor låneaftalen under
     alle omstændigheder forfaldt jf. punkt 2.1.
     endelig gøres det gældende, at amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale
     renter af det forhøjede dividendebeløb på nok 323.563.520,00 i henhold til
     låneaftalens bestemmelser, herunder med tillæg af morarenter fra norsk
     tillitsmanns opsigelse af låneaftalen den 15. februar 2011, subsidiært fra
     låneaftalens forfaldstidspunkt den 29. marts 2011 indtil betaling fandt sted den
     30. september 2011.”
fs finans iii har procederet i overensstemmelse med påstandsdokument af 16. september
2013, hvori det blandt andet anføres:
     ”norsk tillitsmann gør gældende som sit hovedanbringende, at overtagelsen af
     den forholdsmæssige andel af amagerbankens ikke-efterstillede krav til ab 2011,
     herunder forpligtelsen under låneaftalen, efter reglerne i bankpakke iii udgør et
     debitorskifte (uden samtykke), og da norsk tillitsmann ikke har accepteret
     ændringer i låneaftales vilkår, er ab 2011 forpligtet til at betale rente af den
     overtagne andel af obligationslånet i overensstemmelse med låneaftalens
     rentevilkår. med andre ord gør norsk tillitsmann gældende, at ab 2011 er
     indtrådt i låneaftalen for en del af det lånte beløb og derfor forpligtet til at betale
     rente i overensstemmelse med låneaftalens vilkår.
     ab 2011's hovedanbringende er, at forpligtelsen i henhold til lfs § 16, stk. 4 og
     5, til at berigtige købesummen for aktiverne ved at overtage en forholdsmæssig
     andel af amagerbankens ikke-efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdagen ikke
     skal forstås som en forpligtelse for ab 2011 til at indtræde i de aftaler, hvorpå
     forpligtelserne beror, og at videreføre disse på de for aftalerne gældende vilkår.
     ab 2011's forpligtelse i henhold til den nævnte lovbestemmelse går kun ud på
     overtagelse af en forholdsmæssig andel af de ikke-efterstillede forpligtelser pr.
     overtagelsesdagen for et beløb svarende til aktivernes værdi (som nærmere
     opgjort efter lovens regler), det vil sige et bestemt beløb af lånebeløbet, hvilket
     bestemte beløb ikke omfatter rente af lånet efter overtagelsesdagen, fordi denne
     rente netop er en efterstillet forpligtelse i konkursboet efter amagerbanken.
     ab 2011 gør således gældende alene at have overtaget en forholdsmæssig andel
     af långivernes (obligationsejernes) krav i henhold til låneaftalen, inklusiv renter
     til og med overtagelsesdagen. renter, der i henhold til låneaftalens bestemmelser
     påløber efter overtagelsesdatoen (det vil sige fra dekretdagen den 7. februar 2011
     og frem), kan ikke gøres gældende over for ab 2011, da ab 2011 ikke er indtrådt
     i låneaftalen. disse renter kan kun gøres gældende som efterstillet krav i
     amagerbankens konkursbo, jf. konkurslovens § 98.
                                         - 37 -
eftersom ab 2011 ikke er indtrådt i låneaftalen, finder dansk rets almindelige
regler om rente anvendelse, det vil sige renteloven. ab 2011 har betalt rente af
kravet efter disse regler, jf. nærmere herom nedenfor.
3. aftalegrundlaget
det omtvistede spørgsmål skal afgøres på baggrund af lfs og
overdragelsesaftalen mellem amagerbanken a/s og finansiel stabilitet a/s
dateret 6. februar 2011 …
som det fremgår, er aftalens vilkår i overensstemmelse med lovens ordlyd.
således berigtiges købesummen ved at datterselskabet overtager en
forholdsmæssig andel af de krav "pr. overtagelsesdagen" i amagerbankens
konkursbo, som skulle dækkes som simple krav i henhold til konkurslovens § 97.
4. bemærkninger og anbringender vedrørende ab 2011's administration af
lfs i henseende til rentebetaling
4.1 baggrund
det følger af lfs § 16 g, stk. 4, at den nystiftede afviklingsbank ("ny bank" - i
nærværende sag ab 2011) berigtiger den foreløbige overdragelsessum over for
den nødlidende bank ("gammel bank" - i nærværende sag amagerbanken) ved at
overtage ikke-efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdatoen for et beløb
svarende til aktivernes værdi som opgjort efter lfs § 16 g, stk. 3.
det følger endvidere af lfs § 16 h, stk. 1, at krav mod gammel bank kan
anmeldes i ny bank inden for en periode af 3 måneder efter præklusivt proklama
er blevet offentliggjort. ny bank er forpligtet til at betale en forholdsmæssig andel
af de anmeldte krav som berigtigelse af købesummen for gammel banks aktiver.
renter, som påløber før et konkursdekrets afsigelse, er ikke-efterstillede
forpligtelser, hvorimod renter, som påløber efter et konkursdekrets afsigelse, er
efterstillede forpligtelser. ny bank overtager således den forholdsmæssige andel
af krav med de renter, som er påløbet til og med overtagelsesdagen (forudsat at
konkursdekret ikke er afsagt forinden) svarende til den forholdsmæssige andel af
krav, der kan anmeldes som simple krav i gammel banks konkursbo.
spørgsmålet om forrentning af den af ny bank overtagne forholdsmæssige andel
af kravet er ikke reguleret i lfs, men i overensstemmelse med ordlyden af lfs §
16 g, stk. 4, hvorefter forpligtelserne overtages "pr. overtagelsesdatoen" har ab
2011 administreret loven således, at der skal betales rente af overtagne krav efter
overtagelsesdatoen efter rentelovens regler.
under hensyntagen til, at ny bank bør indrømmes tid til at undersøge, om ny
bank har indsigelser eller modkrav overfor et overtaget krav, kan
overtagelsesdagen ikke anses for forfaldsdag i rentelovens forstand.
udgangspunktet efter renteloven er, når forfaldsdagen ikke er fastsat i forvejen, at
rente skal betales fra 30 dage efter kreditors fremsættelse af betalingsanmodning,
jf. rentelovens § 3, stk. 2. imidlertid skal der tidligst betales rente 30 dage efter
den dag, hvor debitor er i stand til at indhente de oplysninger, som må anses for
nødvendige for at bedømme kravets berettigelse og størrelse, jf. rentelovens § 3,
stk. 3.
                                         - 38 -
4.2. den initiale dividende
med henblik på at sikre ensartede faste retningslinjer for administrationen af
rentekrav har ab 2011 på baggrund af de nævnte regler i renteloven accepteret at
anse påkrav i rentelovens forstand for alle anmeldte krav afgivet senest ved udløb
af præklusionsfristen i lfs § 16 h, stk. 1, det vil sige fra den 8. maj 2011….
derved er det blevet sikret, at ab 2011 har haft fornøden tid til at opnå overblik
over anmeldte krav, herunder undersøge kravenes berettigelse og størrelse, jf.
rentelovens §§ 3, stk. 2 og 3.
den initiale dividende på 58,8 % blev betalt den 14. april 2011…. der er derfor…
ikke beregnet rente af dette beløb. den initiale dividende på 58,8 % blev betalt af
alle krav vedrørende seniorgæld, hvor der ikke var tvivl om kravets eksistens eller
størrelse, herunder norsk tillitsmann, der modtog en betaling på nok
743.184.960, svarende til 58,8 % af det skyldige beløb under låneaftalen opgjort
pr. overtagelsesdagen, det vil sige inklusive påløbne renter til og med
overtagelsesdagen. det var således ikke alene norsk tillitsmann, der fik
dividende på dette tidspunkt. udbetalingen svarer til en á conto betaling af
dividende i et konkursbo og blev foretaget så hurtigt det var muligt i
overensstemmelse med den praksis, der gælder ved behandling af konkursboer. i
forbindelse med á conto betalingen blev der - i overensstemmelse med den praksis
der følges ved behandling af konkursboer - taget sædvanligt forbehold om
tilbagesøgning for det tilfælde, at det betalte beløb vedrørte et krav, som helt eller
delvist måtte blive afvist ved fordringsprøvelsen i konkursboet efter
amagerbanken. forbeholdet blev frafaldet den 5. juli 2011, det vil sige
umiddelbart efter fordringsprøvelsesmødet den 4. juli 2011 i amagerbankens
konkursbo…
det gøres gældende, at ab 2011 ikke på noget tidligere tidspunkt end den 14.
marts 2011 (30 dage før betaling skete) var i stand til at bedømme kravets
berettigelse og størrelse. selv for det tilfælde, at norsk tillitsmanns skrivelse af
15. februar 2011 … måtte opfylde kravene til, at der som udgangspunkt skal
betales rente 30 dage efter skrivelsen, jf. rentelovens § 3, stk. 2, (hvilket bestrides)
skal der derfor ikke betales rente af den initiale dividende, jf. rentelovens § 3, stk.
3, idet betaling skete den 14. april 2011. hvis retten måtte finde, at ab 2011
tidligere end den 14. marts 2011 var i stand til at bedømme kravets berettigelse og
størrelse (hvilket bestrides, jf. ovenfor), gøres det subsidiært gældende, at sagens
omstændigheder udgør særlige forhold, som bevirker, at retten i medfør af
rentelovens § 3, stk. 5 alligevel ikke skal tilkende sagsøger rente af den initiale
dividende.
ab 2011 har ikke før udløbet af præklusionsfristen i lfs § 16 h, stk. 1, det vil
sige den 8. maj 2011, generelt været i stand til at bedømme kravenes størrelse og
berettigelse.
4.3 forhøjelsen af dividenden med 7,3 % den 6. juli 2011
dividendebeløbet blev den 6. juli 2011 forhøjet til 66,1 %, det vil sige med 7,3 %,
jf. sagens bilag 20, hvilket var umiddelbart efter fordringsprøvelsesmødet den 4.
juli 2011 i amagerbanken under konkurs… og efter at ernst & young og
                                         - 39 -
beierholm den 15. juni 2011 var fremkommet med deres fælles rapport om
værdiansættelse af aktiverne i amagerbanken (sagens bilag b), og ab 2011
sammen med kurator i amagerbanken med bistand af grant thornton havde
beregnet den korrigerede dividendeprocent …, jf. meddelelse fra finansiel
stabilitet af 29. juni 2011 ….
ab 2011 har i rentemæssig henseende anset den oprindelige anmeldelse af kravet
inden proklamafristens udløb for tilstrækkelig som et påkrav i rentelovens
forstand også for så vidt angår den forhøjede dividende på 7,3 %, jf. herved
rentelovens § 3, stk. 2. ab 2011 har derfor foretaget renteberegning med
rentelovens sats af det forhøjede dividendebeløb på nok 92.266.160 (7,3 % af
det skyldige beløb under låneaftalen opgjort pr. overtagelsesdagen, det vil sige
inklusive påløbne renter til og med overtagelsesdagen) fra 30 dage efter den 6. juli
2011, det vil sige fra 6. august til betaling skete den 30. september 2011.
rentebeløbet blev opgjort til nok 1.169.986,17 og blev betalt den 30. september
2011.
på intet tidspunkt før den 6. juli 2011 har ab 2011 været i stand til at bedømme,
om norsk tillitsmann var berettiget til yderligere dividende og i bekræftende fald
størrelsen heraf, jf. rentelovens § 3, stk. 3. rente af forhøjelsen af dividenden med
7,3 % begyndte derfor først at påløbe fra den 6. august 2011.
4.4 forhøjelsen af dividenden med yderligere 18,3 % den 28. september 2011
den 28. september 2011 blev dividenden forhøjet med yderligere 18,3 % (fra 66,1
% til 84,4 %), ….
denne efterfølgende yderligere forhøjelse af dividenden blev betalt den 30.
september 2011 (sammen med den tidligere forhøjelse af dividenden med 7,3 %
og rente heraf, jf. ovenfor), det vil sige inden for 30 dage efter forhøjelsen. der er
derfor ikke betalt rente af forhøjelsen med 18,3 %.
den samlede dividende på 84,4 % har ikke været forfalden på noget tidspunkt.
ordningen i lfs er således, at der fastsættes en foreløbig købesum som
efterfølgende korrigeres (som sket i nærværende sag). a-conto dividendebeløbene
er blevet fastsat i overensstemmelse med lovens ordning og i øvrigt, når det har
været muligt. beløbene er endvidere blevet betalt uden unødigt ophold, og der er
for så vidt angår den yderligere dividende fastsat den 6. juli 2011 blevet betalt
rente, fordi 30-dages betalingsfristen blev overskredet, jf. ovenfor. det gøres med
henvisning til det anførte gældende, at ab 2011 under disse omstændigheder ikke
kan tilpligtes at skulle betale rente af den samlede forhøjelse af dividenden fra
58,8 % til 84,4 %, det vil sige med 25,6 % (udover den rente der blev betalt af
forhøjelsen med 7,3 %, jf. ovenfor), idet det følger af ordningen i lfs, at den
forhøjede dividende ikke har været forfalden på noget tidligere tidspunkt end den
6. juli 2011 for så vidt angår forhøjelsen på 7,3 % (jf. bilag 20), henholdsvis den
28. september 2011 for så vidt angår den yderligere forhøjelse med 18,3 % …, jf.
rentelovens § 2. endvidere påberåber ab 2011 sig rentelovens § 3, stk. 3 og
subsidiært § 3, stk. 5.
det afvises, at de anvendte datoer for renteberegning er fastsat ensidigt af ab
2011. spørgsmålet om rentetilskrivning på dividendekrav efter ordningen i lfs er
                                         - 40 -
ikke berørt i lfs, i lovens forarbejder eller i overdragelsesaftalen. ab 2011 har
derfor - gøres det gældende - med rette anset rentelovens almindelige regler for at
finde anvendelse. det bemærkes, at et relevant alternativ til rentelovens
almindelige regler ville være, at der slet ikke skulle betales rente af
dividendekravene, svarende til den ordning som gælder i konkurs. det bemærkes i
forbindelse hermed, at det af forarbejderne til lfs udtrykkeligt fremgår, at lovens
ordning netop udgør et alternativ til konkursbehandling.
de af ab 2011 anvendte principper for beregning af rente efter rentelovens
bestemmelser, jf. ovenfor, har ab 2011 anvendt i forbindelse med beregning af
rente på dividendebetalinger på samtlige af bankens seniorlån (bankens
langfristede funding).
det bestrides, at det er grundlag for, som norsk tillitsmann gør gældende, at
beregne rente - hvad enten rente beregnes efter låneaftalen eller efter renteloven -
af den samlede dividende for nogen periode. det bestrides således, at ab 2011 i
rentemæssig henseende skal bære nogen risiko for, at dividendebeløbene ikke er
opgjort tidligere end faktisk sket, jf. herved principperne i lfs og rentelovens § 3,
stk. 3. dividendebeløbene er blevet opgjort og betalt i overensstemmelse med
lovens ordning, nemlig i forlængelse af, at den forholdsmæssige
overdragelsessum var blevet fastsat i overdragelsesaftalen og derefter i
forlængelse af, at den endelige købesum blev fastsat, jf. herved lfs §§ 16 g, stk.
9, jf. stk. 6.
ab 2011 bestrider, at norsk tillitsmanns skrivelse af 15. februar 2011 …
opfylder kravene til, at der skal betales rente 30 dage efter brevets dato, jf.
rentelovens § 3, stk. 2.
4.5 særlige forhold vedrørende indskudskonti
rentelovens bestemmelser kan fraviges ved aftale, herunder en stiltiende aftale. i
erkendelse heraf har ab 2011 for så vidt angår en række engagementer i form af
indskudskonti, der er fortsat mellem ab 2011 og kunderne efter overtagelsen,
betalt rente i overensstemmelse med kundens aftale med amagerbanken. det har
været ab 2011's vurdering, at der for disse engagementer mellem parterne efter
overdragelsen i kraft af f.eks. ab 2011's fremsendelse af kontoudskrifter med
angivelse af rentesats er indgået stiltiende aftale om at fortsætte engagementet på
samme vilkår, herunder vedrørende rente, som den pågældende kunde havde aftalt
med amagerbanken.
der er ikke tale om, at ab 2011 på vilkårlig vis har besluttet, hvilke kreditorer
banken har villet fortsætte aftaleforhold med, på de af amagerbanken indgåede
vilkår. retsforholdet til de pågældende kunder er således væsensforskelligt fra
forholdet mellem ab 2011 og norsk tillitsmann, som ikke er aftalereguleret. i
forbindelse hermed gøres det gældende, at den måde ab 2011 har ageret på i
forhold til indskyderne har medvirket til at fastholde indskyderne som et aktiv for
ab 2011, og dermed medvirket til at realisere ab 2011's formål om at afvikle
aktiviteterne i amagerbanken med det størst mulige udbytte til fordel for
kreditorerne i amagerbanken, herunder også norsk tillitsmann, jf. herved lfs §
16 g, stk. 12 og earn-out vilkåret i pkt. 12.2 i overdragelsesaften, idet aktiviteterne
derved i et vist omfang har kunnet afhændes som en going concern.
                                          - 41 -
det gøres gældende, at der på ingen måde er tale om, at ab 2011 har behandlet
forskellige kreditorer vilkårligt. at ab 2011 for indskudskonti har besluttet at
betale rente i overensstemmelse med kundernes aftale med amagerbanken skaber
i øvrigt ikke et retskrav for norsk tillitsmann på at blive behandlet på tilsvarende
vis.
5 øvrige hovedanbringender
5.1 ab 2011 er ikke indtrådt i låneaftalen
det grundlæggende spørgsmål i sagen er, om de krav, som ab 2011 har overtaget
som berigtigelse af købesummen for aktiverne i amagerbanken, forrentes efter de
vilkår, som norsk tillitsmann havde aftalt med amagerbanken, eller om der kun
sker forrentning i det omfang det må antages at følge af generelle regler, dvs.
renteloven.
spørgsmålet om forrentning er ikke udtrykkeligt reguleret i lfs. det gøres
imidlertid gældende, at loven ikke skal og ikke kan forstås således, at ab 2011
skal anses for at være indtrådt i aftalen mellem norsk tillitsmann og
amagerbanken med den virkning, at der skal betales rente, herunder morarente i
henhold til låneaftalens vilkår, af det overtagne lånebeløb,
idet       ab 2011 har overtaget den forholdsmæssige andel af amagerbankens
           ikke-efterstillede forpligtelser og dermed norsk tilitsmanns krav ”pr.
           overtagelsesdagen”, det vil sige et bestemt beløb, som inkluderer renter i
           henhold til låneaftalen indtil, men ikke efter overtagelsesdagen, jf.
           ordlyden af lfs § 16 g, stk. 4, og
idet       amagerbankens forpligtelser pr. overtagelsesdagen ikke skal og ikke kan
           forstås som en forpligtelse for ab 2011 til at indtræde i de aftaler,
           hvorpå forpligtelserne beror og at videreføre disse på de for aftalerne
           gældende vilkår, men derimod en forpligtelse til at betale et bestemt
           beløb (dividende) som opgjort per overtagelsesdagen (hvilken opgørelse
           først sker - og først kan ske – efter overtagelsesdagen, når det
           lovbestemte proklama er udløbet, henholdsvis når den endelige købesum
           er blevet fastsat, der skal forrentes efter rentelovens bestemmelser.
berigtigelsesmåden er specifikt reguleret i lfs. berigtigelsesmåden adskiller sig
således fra den mulighed for at overtage gensidigt bebyrdende kontrakter som
findes i lfs § 16 e, stk. 2. ab 2011 understreger i den forbindelse, at låneaftalen
alene udgør en forpligtelse for amagerbanken.
for det tilfælde at afviklingen af ab 2011 fører til et overskud (der overstiger
finansiel stabilitet a/s' indskud forrentet med et markedsbaseret afkast), vil dette
overskud blive overført til amagerbankens konkursbo og dermed anvendt til
dækning af de forpligtelser i konkursboet, som ikke er overført til ab 2011, jf.
lfs § 16 g, stk. 12. fordelingen i konkursboet sker efter konkursordenen. et
eventuelt overskud på driften og afvikling af ab 2011 vil dermed komme alle
                                         - 42 -
kreditorer, herunder norsk tillitsmann, til gode i form af en højere dividende i
konkursboet.
da der ikke har fundet nogen overtagelse af den underliggende låneaftale sted,
finder dansk rets almindelige regler om rente af betalingskrav anvendelse, det vil
sige renteloven. det gøres i den forbindelse gældende, at ab 2011 har betalt rente
af kravet efter rentelovens regler som disse skal anvendes i sammenhængen, jf.
ovenfor under pkt. 4.
norsk tillitsmanns anbringende om, at der i kraft af lovens system er sket et
debitorskifte uden samtykke afvises. norsk tillitsmanns debitor under
låneaftalen er uændret amagerbanken. den lovbestemte berigtigelsesmåde for
ab 2011's overtagelse af aktiverne i amagerbanken ændrer ikke herved.
norsk tillitsmann påberåber sig til støtte for anbringendet om indtræden i
låneaftalen ordlyden af overdragelsesaftalens pkt. 10.3, idet der lægges vægt på,
at det heri angives, at ab 2011 overtager gældposter og forpligtelser. det nævnte
sted i aftalen er det imidlertid udtrykkeligt angivet, at de relevante gældsposter og
forpligtelser overtages "pr. overtagelsesdagen", ligesom det angives, at
"overdragelsen heraf dog kun omfatter den forholdsmæssige andel svarende til
58,8 % af den enkelte gældspost eller forpligtelse, som er nødvendig til
berigtigelse af den foreløbige overdragelsessum for aktiverne". det er dermed
præciseret, at der er tale om overtagelse af en forpligtelse til at betale et bestemt
beløb, nemlig den relevante forpligtelse som opgjort pr. overtagelsesdatoen, det
vil sige inklusive renter indtil, men ikke efter overtagelsesdagen.
at der er tale om overtagelse af en bestemt forpligtelse opgjort pr.
overtagelsesdagen fremgår også af ordlyden af første led i 2. og 3. afsnit i pkt.
10.3 i overdragelsesaftalen: "de med en forholdsmæssig andel overtagne
gældsposter og øvrige forpligtelser pr. overtagelsesdagen".
der er intet i ordlyden som støtter, at ab 2011 - som påstået af norsk tillitsmann
- i kraft af overdragelsesaftalens pkt. 10.3 skulle være indtrådt i låneaftalen med
en forpligtelse til at honorere fremtidige krav og forpligtelser, herunder renter
påløbet efter overtagelsesdagen.
norsk tillitsmann har påberåbt sig lovens forarbejder til støtte for antagelsen om,
at der er sket indtræden. intet sted i forarbejderne anføres imidlertid, at lovens
ordning i sig selv indebærer et debitorskifte med den virkning, at ny bank
indtræder i den nødlidende banks forpligtelser på de aftalte vilkår, herunder
vedrørende renter der påløber efter overtagelsesdagen.
norsk tillitsmann har i tilknytning hertil fremhævet, at der i høringsnotat fra
økonomi- og erhvervsministeret … bl.a. skrives, at "de almindelige regler om
debitorskifte [finder] anvendelse på den forholdsmæssige overtagelse af
passiverne". tilsvarende formuleringer findes i lovens forarbejder.
"de almindelige regler om debitorskifte" henviser til principperne om, at en
debitor ikke kan indtræde i en anden debitors sted uden kreditors samtykke. med
andre ord frigøres den oprindelige debitor ikke for sin hæftelse, med mindre
kreditor samtykker. det af norsk tillitsmann fremhævede støtter ikke et
                                         - 43 -
synspunkt om, at lovens ordning i sig selv indebærer et debitorskifte i den
forstand, at ab 2011 skulle være indtrådt som debitor overfor sagsøger på de
mellem sagsøger og amagerbanken aftalte vilkår - tværtimod. formuleringen er
ikke udtryk for andet end en konstatering af det selvfølgelige, at lovens ordning
netop ikke indebærer, at de almindelige regler om debitorskifte er fraveget. norsk
tillitsmann kunne således vælge at gøre sit samlede krav gældende i
amagerbankens konkursbo. lovens ordning indebærer alene, at det mellem
amagerbanken og ab 2011 er aftalt, at ab 2011 overtager en forholdsmæssig
andel af visse af amagerbankens forpligtelser som opgjort pr. overtagelsesdagen.
ab 2011 har ikke afgivet nogen form for erklæringer overfor norsk tillitsmann
der skulle indebære, at ab 2011 hæfter for efterstillede krav som de indtalte
rentekrav.
norsk tillitsmanns debitor under låneaftalen er fortsat amagerbanken. de
indtalte rentekrav - som er efterstillede krav og således ikke er omfattet af ab
2011's betalingsforpligtelse efter lfinans - kan derfor alene forfølges mod
amagerbankens konkursbo.
det bestrides, (i) at en accept af ab 2011's forståelse af loven skulle være i strid
med et princip i eu-retten om, at der ikke må gives ulovlig statsstøtte til
nødlidende banker, (ii) at der er tale om, at ab 2011 fordrejer konkurrencen, og
(iii) at ab 2011 skulle opnå en uberettiget berigelse i kraft af lovens ordning.
hvis lovens ordning (som ab 2011 hævder den rettelig skal forstås) indebærer, at
der er tale om ulovlig statsstøtte, er der i givet fald tale om statsstøtte til ab 2011.
ab 2011 er ikke en nødlidende bank, men en afviklingsbank. der kan derfor ikke
være tale om ulovlig statsstøtte af en nødlidende bank.
hvad angår spørgsmålet om konkurrencefordrejning henvises til, at ab 2011's
formål er at afvikle aktiviteterne i amagerbanken. banken må således ikke, som
et led i afviklingen af aktiviteterne, konkurrere med de vilkår, som generelt
udbydes på det danske pengeinstitutmarked. det vil således være i strid med
bankens formål og afviklingsbekendtgørelsen (bek nr. 1139 af 28. september
2010), hvis banken udnyttede en eventuel fordel fra lovens ordning til at erhverve
kunder på bekostning af andre banker på det danske pengeinstitutmarked, jf.
herved § 3 i afviklingsbekendtgørelsen, og norsk tillitsmann har da heller ikke
påvist, at ab 2011 skulle have gjort dette.
hvad angår norsk tillitsmanns synspunkt om, at ab 2011 er blevet uberettiget
beriget henvises til, at et eventuelt overskud i forbindelse med afviklingen af ab
2011 i følge lovens ordning og overdragelsesaftalen tilgår konkursboet efter
amagerbanken. et eventuelt overskud kommer derved alle amagerbankens
kreditorer til gode, herunder norsk tillitsmann, jf. ovenfor. der vil derfor ikke i
kraft af lovens ordning tilgå ab 2011 nogen berigelse, endsige en uberettiget
berigelse.
5.2 konkursretlige principper
købesummen, som ab 2011 har betalt for aktiverne i amagerbanken, svarer til
den dividende der udbetales fra et konkursbo. et konkursbo betaler ikke rente af
kreditorernes ret til dividende, uanset hvornår dividende betales. det gøres på den
                                        - 44 -
baggrund supplerende gældende, at det følger af konkursretlige principper, som
må finde anvendelse ved fortolkningen af lfs kapitel 4b i denne sag, at ab 2011
ikke skal betale rente af den dividende, der er udbetalt til norsk tillitsmann.
5.3 saglige hensyn
som supplement til anbringenderne ovenfor gør ab 2011 gældende, at
domstolene skal opretholde den administration af reglerne i lfs som ab 2011
har fulgt vedrørende renteberegning, idet administrationen er båret af saglige
hensyn, herunder til "administrativ konveniens". det gøres i den forbindelse
gældende,
at ls ikke regulerer i hvilket omfang der skal betales rente af den dividende den
    nystiftede bank udbetaler,
at den nystiftede bank, på samme vis som en offentlig myndighed, derfor ved
    fortolkning af loven er berettiget til at anlægge en ensartet, rimelig og saglig
    administration af reglerne, som domstolene bør opretholde, herunder hvis et
    hensyn til "administrativ konveniens" tilsiger dette, og
at den af ab 2011 fulgte og opretholdte administration i henseende til
    rentebetaling er ensartet, rimelig og saglig.
det bemærkes i tilslutning til det netop anførte, at norsk tillitsmann er den eneste
kreditor, som har forfulgt et rentekrav overfor ab 2011 baseret på vilkårene i en
låneaftale indgået med amagerbanken.
5.4 tilbagesøgningsforbeholdet
det gøres gældende, at tilbagesøgningsforbeholdet, der blev taget i forbindelse
med betalingen den 14. april 2011, ikke kan bevirke, at ab 2011 ikke har indfriet
sin betalingsforpligtelse over for obligationsejerne i forbindelse med betalingen
med den virkning, at norsk tillitsmann skulle være berettiget til rentebetaling.
norsk tillitsmann repræsenterer obligationsejerne også i henseende til
tilbagebetaling af lånet, og der er sket betaling til den af norsk tillitsmann oplyste
konto… det gøres gældende, at det alene er norsk tillitsmann som må bære den
økonomiske risiko for ikke at have overført det betalte til beløb til
obligationsejerne i umiddelbar forlængelse af betalingen. det gøres således
gældende, at ab 2011's betaling den 14. april 2011 udgør rigtig opfyldelse med
frigørende virkning, også i forrentningsmæssig henseende.
en betaling, der foretages med et tilbagesøgningsforbehold, er ikke udtryk for, at
betaleren ikke har indfriet sin forpligtelse, og at modtageren kan gøre et krav på
morarente gældende i anledning af forbeholdet. det anførte gælder i hvert fald,
når forbeholdet - som i denne sag - er konkret og velbegrundet. det bemærkes i
sammenhæng hermed, at norsk tillitsmann - i forbindelse med viderebetaling til
obligationsejerne - kunne have taget et tilsvarende forbehold om tilbagesøgning.
i øvrigt gøres det gældende, at tilbagesøgningsforbeholdet, der blev taget i
forbindelse med á conto betalingen den 14. april 2011, er i overensstemmelse med
                                               - 45 -
      den praksis, der anvendes i forbindelse med á conto betalinger fra et konkursbo,
      og som ikke giver kreditorerne nogen form for ret til rente fra konkursboet.
      eftersom systemet i lfs vedrørende berigtigelse af købesummen for aktiverne i
      den nødlidende bank er parallel med dividendebetaling fra et konkursbo, gøres det
      gældende, at ab 2011 også af denne grund ikke skal betale rente til norsk
      tillitsmann på grund af tilbagesøgningsforbeholdet.
      5.5 grundlaget for renteberegningen
      for det tilfælde, at retten måtte finde, at ab 2011 skal anses for at være indtrådt i
      låneaftalen, gøres det gældende, at det alene kan være tilfældet for de vilkår, som
      regulerede låneforholdet netop på overtagelsesdagen, jf. herved ordlyden af lfs §
      16 g, stk. 4. det gøres således gældende, at norsk tillitsmann ikke med virkning
      for ab 2011 efter overtagelsesdagen kunne opsige låneaftalen med den effekt, at
      der skal betales morarenter fra den 15. februar 2011. på samme måde gøres det
      gældende, at vilkåret om, at låneaftalen udløb den 29. marts 2011 ikke kan
      påberåbes overfor ab 2011. det gøres således gældende, at ab 2011's
      forpligtelse under alle omstændigheder blev fastfrosset per overtagelsesdagen.
      5.6 den beløbsmæssige opgørelse af rentebeløb efter renteloven
      norsk tillitsmann har i replikken opgjort et rentekrav baseret på en forudsætning
      om, at der påløber rente efter renteloven fra den 18. marts 2011, alternativt fra den
      1. juni 2011. ab 2011 har bestridt rigtigheden af beregningerne, jf. duplikken side
      4. forud for indgivelsen af dette påstandsdokument har norsk tillitsmann oplyst,
      at indsigelserne er blevet taget til efterretning, således at beløbene opgøres som
      anført i duplikken det anførte sted med undtagelse af rente beregnet i henhold til
      renteloven af nok 323.563.520 i perioden 15. april 2011 - 30. september 2011,
      som norsk tillitsmann (nu) har opgjort til nok 12.210.478. det gøres gældende,
      at beløbet rettelig udgør nok 12.138.126.”
amagerbanken aktieselskab under konkurs har som biintervenient tilsluttet sig fs finans iii’
anbringender og har yderligere anført:
      ”spørgsmålet om amagerbanken af 2011 a/s' forrentning af den af denne
      overtagne forholdsmæssige andel af de ikke efterstillede kreditorers krav er ikke
      reguleret i lfs eller i overdragelsesaftalen…
      det er imidlertid konkursboets overordnede opfattelse, at administrationen og
      afviklingen af amagerbanken af 2011 a/s efter lov om finansiel stabilitet kapitel
      4b (bankpakke iii) skal foregå på en måde, der ikke strider mod de konkursretlige
      principper, herunder at afviklingen skal ske i overensstemmelse med det
      konkursretlige ligehedsprincip.
      formålet med bankpakke iii var at etablere en afviklingsmodel for nødlidende
      pengeinstitutter, som stod umiddelbart foran en konkurs, hvor virksomheden
      kunne afhændes bedst muligt som igangværende virksomhed på trods af
      konkursen. dette blev søgt opnået ved at etablere en mulighed for, at det
                                        - 46 -
statsejede selskab finansiel stabilitet a/s stifter et datterselskab, som overtager
størstedelen af det nødlidende pengeinstituts aktiver umiddelbart forud for
konkursen og fortsætter driften af de overtagne dele med henblik på salg eller
anden afvikling heraf. det eventuelle overskud, som denne afvikling måtte
medføre, tilgår som anført ovenfor konkursboet efter det nødlidende pengeinstitut
og dermed det nødlidende pengeinstituts kreditorer, jf. lfs § 16 g, stk.12.
købesummen berigtiges som ligeledes anført ovenfor ved datterselskabets
overtagelse af en del af det nødlidende pengeinstituts simple kreditorer, svarende
til værdien af de overtagne aktiver.
bankpakke iii er således etableret med henblik på at sikre det nødlidende
pengeinstituts kreditorer den bedst mulige pris for det nødlidende pengeinstituts
aktiviteter. det har derimod på ingen måde været hensigten, at det nødlidende
pengeinstituts kreditorer i øvrigt skulle stilles bedre end, hvad der ville have været
tilfældet, såfremt afvikling ikke var sket efter bankpakke iii, dvs. ved en
almindelig konkursbehandling af det nødlidende pengeinstitut.
såvel bestemmelserne i lfs som bestemmelserne i overdragelsesaftalen, jf. bilag
a, må fortolkes i overensstemmelse med dette formål. vurderingen af
berettigelsen af hver enkelt kreditors krav overfor sagsøgte må være
sammenfaldende med den vurdering, som ville være foretaget, såfremt afvikling
efter bankpakke iii ikke var forekommet, dvs. det nødlidende pengeinstituts
konkurs uden datterselskabets forudgående overtagelse af visse aktiver og
passiver.
når det i lfs og overdragelsesaftalen anføres, at sagsøgte ”overtager” krav pr.
overtagelsesdagen, kan dette derfor heller ikke forstås således, at sagsøgte
indtræder i eventuelle aftaler men alene således, at sagsøgte overtager
forpligtelsen til at udbetale dividenden af det pågældende simple krav pr.
overtagelsesdagen, som alternativ til den normale konkurssituation, hvor boet
ville bære den fulde dividendeforpligtelse overfor det nødlidende pengeinstituts
kreditorer. det har ikke været hensigten, at det pågældende dividendeberettigede
krav skulle opgøres anderledes end hvad der ville have været tilfældet i en
almindelig konkurssituation.
lfs indeholder derfor ingen form for hjemmel til universalsuccession for så vidt
angår sagsøgte, og aftalen mellem amagerbanken aktieselskab og sagsøgte
indebærer alene en forpligtelse for sagsøgte til at tilbyde samtlige simple
kreditorer betaling af 84,4 % af deres krav pr. 6. februar 2011. sagsøgte er ikke
herved indtrådt i låneaftalerne, hverken pr. automatik eller ved separat aftale.
da sagsøgeren ikke ville kunne gøre de i låneaftalerne fastsatte rentevilkår
gældende i forhold til konkursboet for så vidt angår perioden efter
konkursdekretet er sagsøgeren derfor ligeledes afskåret fra at gøre disse vilkår
gældende i forhold til sagsøgte for så vidt angår denne periode.
yderligere bemærkes, at renter af sagsøgers krav mod amagerbanken
aktieselskab under konkurs, der er påløbet efter konkursdekretets afsigelse, er
efterstillet gæld og således alene vil opnå dækning/betaling fra konkursboet,
såfremt alle de godkendte simple kreditorer bliver betalt fuld ud, jf. konkurslovens
§ 98.
                                                - 47 -
       amagerbanken af 2011 a/s har alene overtaget 84,4 % af norsk tillitsmanns
       oprindelige krav mod amagerbanken aktieselskab - dvs. tilgodehavendet opgjort
       pr. 6. februar 2011 - inklusiv de renter der allerede var påløbet på
       overtagelsesdagen. de resterende 15,6 % står tilbage i konkursboet.
       hvis aftalens lånebestemmelser om betaling af morarente skulle anses for
       bindende for amagerbanken af 2011 a/s (hvilket bestrides), ville dette de facto
       føre til en tilsidesættelse af de ligebehandlingshensyn, som ligger bag
       konkurslovens § 98.”
landsrettens begrundelse og resultat
spørgsmålet om forrentning af forpligtelser, som et datterselskab til finansiel stabilitet a/s
efter kapitel 4 b i lov om finansiel stabilitet overtager fra et nødlidende pengeinstitut, er ikke
udtrykkeligt reguleret i lov om finansiel stabilitet.
det fremgår af bemærkningerne til kapitel 4 b i forslaget til lov om ændring af lov om
finansiel stabilitet (bankpakke iii), at den foreslåede afviklingsordning er et alternativ til de
almindelige regler om afvikling efter lov om finansiel virksomhed via likvidation, konkurs,
sammenlægning eller på anden måde, og at overdragelsen af et nødlidende pengeinstituts
passiver til et datterselskab til finansiel stabilitet a/s sker efter de almindelige regler om
debitorskifte.
efter almindelige obligationsretlige regler er et debitorskifte betinget af kreditors samtykke.
spørgsmålet er herefter om dette almindelige princip kan anses for fraveget ved
bestemmelserne i lov om finansiel stabilitet § 16 g, stk. 4, således at der skulle gælde en regel
om pligtmæssigt debitorskifte.
af bestemmelsen i § 16 h, stk. 3, i lov om finansiel stabilitet og bemærkningerne hertil i
forarbejderne til bestemmelsen fremgår klart, at kreditors ret til dækning fra datterselskabet til
finansiel stabilitet a/s er betinget af rettidig anmeldelse, jf. lov om finansiel stabilitet § 16 h,
stk. 1, men at uanmeldte krav mod den nødlidende bank fortsat består. af økonomi- og
erhvervsministeriets notat af 14. april 2010 om svar indkommet i forbindelse med høring over
det forslag til ændring af lov om finansiel stabilitet, hvor kapitel 4 b blev foreslået indsat,
fremgår endvidere, at kuratorforeningen i sit høringssvar har anført, at det bør præciseres i
lovforslaget, såfremt der med lovforslaget er tilsigtet et pligtmæssigt debitorskifte, og at
                                                 - 48 -
ministeriet i sin kommentar hertil har anført, at de almindelige regler om debitorskifte finder
anvendelse på den forholdsmæssige overtagelse af passiverne, ligesom ministeriet har henvist
til, at overførte kreditorer kan vælge at blive tilbageført til det nødlidende pengeinstitut. på
denne baggrund og når henses til ordlyden af § 16 g, stk. 4, i lov om finansiel stabilitet,
hvorefter datterselskabet til finansiel stabilitet a/s overtager ”ikke-efterstillede forpligtelser
pr. overtagelsesdagen”, finder landsretten, at der med lovændringen ikke er tilsigtet en
retsstilling, hvorefter fs finans iii som følge af et pligtmæssigt debitorskifte er indtrådt i
låneaftalen med norsk tillitsmann.
anbringendet fra norsk tillitsmann om, at fs finans iii som følge af et lovbestemt
debitorskifte er forpligtet til at betale renter i henhold til aftalen mellem amagerbanken a/s
og norsk tillitsmann efter den 6. februar 2011 på den i medfør af § 16, g, stk. 4, overtagne
forpligtelse, tages således ikke til følge.
det er ubestridt, at fs finans iii er forpligtet til at betale renter af dividendebeløb af anmeldte
krav i henhold til rentelovens regler.
landsretten finder, at norsk tillitsmanns opsigelse af låneaftalen af 15. februar 2011 opfylder
betingelserne til et gyldigt rentepåkrav. herefter og under henvisning til, at der efter henrik
bjerre-nielsens forklaring ikke var tvivl om seniorgældens berettigelse eller størrelse,
herunder lånet fra norsk tillitsmann, og da den foreløbige dividende var fastlagt allerede den
6. februar 2011, finder landsretten, at fs finans iii ikke har godtgjort, at selskabet ikke var i
stand til at bedømme kravets berettigelse og størrelse 30 dage efter fremsættelsen af påkravet,
jf. rentelovens § 3, stk. 3, eller at der i øvrigt forelå sådanne særlige forhold, som kunne
begrunde, at der først skulle betales renter fra et senere tidspunkt, jf. rentelovens § 3, stk. 5.
fs finans iii skal derfor betale renter fra den 15. marts 2011 i henhold til renteloven af det
dividendebeløb, der kom til udbetaling den 14. april 201l. parterne er enige om, at dette
rentebeløb kan opgøres til 4.819.348,03 nok.
landsretten finder, at det forbehold for tilbagesøgning, som fs finans iii tog i forbindelse
med udbetalingen af dividende den 14. april 2011, var konkret og velbegrundet. der er herved
lagt vægt på karakteren af betalingen og den omstændighed, at der udestod en
fordringsprøvelse af de anmeldte krav i konkursboet efter amagerbanken. betalingen af
denne del af dividendebeløbet skete således uanset forbeholdet med frigørende virkning. den
                                                - 49 -
omstændighed, at norsk tillitsmann ikke umiddelbart udbetalte beløbet til obligationsejerne,
fordi det ville være forbundet med en vis usikkerhed at søge eventuelle beløb tilbagebetalt,
kan ikke føre til noget andet resultat.
fs finans iii har erkendt, at selskabet ikke var berettiget til at udskyde rentepåløbet efter
beslutningen om forhøjelse af dividendeudbetalingen med 7,3 % den 6. juli 2011. landsretten
finder, at der ikke skal betales rente af det yderligere dividendebeløb på 7,3 fra noget tidligere
tidspunkt end 30 dage efter den 6. juli 2011, hvor fs finans iii blev i stand til at bedømme
kravets størrelse, jf. rentelovens § 3, stk. 3. da fs finans iii allerede har betalt rente i
overensstemmelse hermed, skal der ikke betales yderligere rente af dette dividendebeløb.
den endelige værdiansættelse af aktiverne var færdigberegnet ultimo juni 2011, hvilket
finansiel stabilitet a/s orienterede om ved meddelelse af 29. juni 2011. der blev samtidig
orienteret om, at garantifonden for indskydere og investorer samt amagerbankens konkursbo
kunne indbringe værdiansættelsen af aktiverne for retten, hvilket garantifonden efterfølgende
gjorde. sagen blev imidlertid hævet og umiddelbart efter blev der den 28. september 2011
truffet beslutning om udbetaling af den manglende dividende. landsretten finder på denne
baggrund, at fs finans iii først blev i stand til at bedømme kravets berettigelse og endelige
størrelse, efter at garantifonden hævede sagen, jf. rentelovens § 3, stk. 3. rente efter
renteloven skal derfor ikke betales fra noget tidligere tidspunkt end 30 dage efter den 28.
september 2011. da udbetaling af den forhøjede dividende fandt sted den 30. september 2011,
skal fs finans iii ikke betale renter af denne del af dividendeforhøjelsen.
som følge af det ovenfor anførte landsretten tager herefter norsk tillitsmanns påstand til
følge med 4.819.348,03 nok med tillæg af procesrente fra sagens anlæg den 4. april 2012.
norsk tillitsmann asa skal efter sagens udfald betale delvise sagsomkostninger for
landsretten til fs finans iii a/s, jf. retsplejelovens § 313, stk. 1, med 500.000 kr. til dækning
af rimelige udgifter til advokatbistand inkl. moms. ved fastsættelsen heraf er der ud over
sagens værdi taget hensyn til sagens karakter og betydning, herunder at fs finans iii har fået
medhold i det mere principielle spørgsmål om indtræden og debitorskifte.
                                    thi kendes for ret:
                                            - 50 -
fs finans iii a/s skal til norsk tillitsmann asa betale 4.819.348,03 nok med tillæg af
procesrente fra den 4. april 2012.
i sagsomkostninger for landsretten skal norsk tillitsmann asa betale 500.000 kr. til fs
finans iii a/s.
det idømte skal betales inden 14 dage efter denne doms afsigelse.
sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.
