                             højesterets dom
                       afsagt mandag den 3. november 2014
sag 23/2014
(1. afdeling)
a registrerede revisorer a/s
(selv ved advokat klaus henrik lindblad, jf. rpl. § 260, stk. 3, nr. 4)
mod
hk/danmark som mandatar for b
(advokat michael møllegaard jessen)
i tidligere instans er afsagt dom af sø- og handelsretten den 17. december 2013.
i pådømmelsen har deltaget syv dommere: poul søgaard, jon stokholm, vibeke rønne, jens
peter christensen, michael rekling, oliver talevski og lars apostoli.
påstande
appellanten, a registrerede revisorer a/s (tidligere a registreret revisionsaktieselskab),
har gentaget sin påstand.
indstævnte, hk/danmark som mandatar for b, har påstået stadfæstelse med den tilføjelse, at
pensionsbeløbet (44.398,92 kr.) med procesrente fra den 19. januar 2011 indbetales på den
mellem parterne oprettede pensionsordning.
anbringender
parterne har i alt væsentligt gentaget deres anbringender for sø- og handelsretten.
supplerende sagsfremstilling
landsoverenskomsten for kontor og lager 2007 mellem dansk erhverv arbejdsgiver og hk
handel hk/privat indeholder bl.a. følgende bestemmelser:
                                         - 2 -
”§ 4 løn
1.    lønnens fastsættelse
a.    lønnen aftales i hvert enkelt tilfælde direkte mellem virksomheden og
      medarbejderen. vurdering og eventuel regulering af lønforhold sker individuelt
      mindst en gang om året.
…
2.    fritvalgs lønkonto
      for at imødekomme individuelle ønsker om frit valg mellem fritid, pension eller
      løn, får den enkelte medarbejder sin egen fritvalgs lønkonto.
      medarbejderen får blandt andet mulighed for at hæve et ekstra beløb ud over løn-
      nen i forbindelse med ferie og feriefridage.
      løbende opsparing på fritvalgs lønkontoen
      …
      fritvalgs lønkontoen etableres med virkning fra den 1. maj 2007.
      …
      medarbejderen kan vælge mellem følgende:
a.    løn i forbindelse med fritid:
      alle medarbejdere kan vælge dette element.
      når medarbejderen holder fri i forbindelse med ferie eller feriefridage, kan med-
      arbejderen vælge at få udbetalt et beløb fra sin konto.
      medarbejderen vælger selv, hvor stor udbetalingen skal være, idet der dog aldrig
      kan udbetales større beløb, end der til enhver tid indestår på den pågældende med-
      arbejders opsparingskonto.
      virksomheden fastsætter passende procedurer og frister for administrationen.
b.    pension:
      for at kunne vælge pensionselementet skal medarbejderen i forvejen være omfat-
      tet af en arbejdsmarkedspension i henhold til overenskomsten.
      medarbejderen skal senest den 1. april hvert år oplyse om, hvor stor en andel af
      opsparingen til fritvalgs lønkontoen, der ønskes afsat til pension igennem det
      kommende ferieår.
      når der vælges pension, indbetales den aftalte andel til pensionsselskabet og der-
      med ikke til fritvalgs lønkontoen. indbetaling af pension udløser ikke arbejdsgi-
      verbidrag.
      restopsparing på fritvalgs lønkontoen
      hvis der er overskud på fritvalgs lønkontoen ved ferieårets udløb, videreføres
      beløbet til udbetaling i det efterfølgende ferieår.
                                         - 3 -
      ved fratrædelse opgøres fritvalgs lønkontoen, og evt. overskud udbetales samme
      med sidste lønudbetaling fra virksomheden.
      en medarbejder, der fratræder, kan alternativt vælge at få overført restsaldoen til
      sit feriekort, således at saldoen tillægges feriepengene.
      …
§ 5 pension
1.    pensionssatser
      med virkning fra 1. marts 2007 opkræves et bidrag på 10,8 pct. af den pensions-
      givende løn.
      pr. 1. juli 2008 forhøjes virksomhedens bidrag med 0,2 pct. og medarbejderens
      bidrag med 0,1 pct. den samlede bidragsforøgelse er således 0,3 pct. herefter er
      det samlede pensionsbidrag 11,1 pct.
      pr. 1. juli 2009 forhøjes virksomheden bidrag med 0,6 pct. og medarbejderens bi-
      drag med 0,3 pct. den samlede bidragsforøgelse er således 0,9 pct. herefter er det
      samlede pensionsbidrag 12 pct.
      heraf udgør virksomhedens bidrag 2/3 og medarbejderens bidrag 1/3.
      …
§ 12 feriefridage
1.    medarbejdere, der har været beskæftiget i virksomheden uafbrudt i 9 måneder, er
      berettigede til 5 feriefridage.
2.    feriefridagene omregnes til og afvikles som timer inden for ferieåret.
3.    feriefridagene betales som ved sygdom.
4.    feriefridagene placeres efter samme regler som restferie, jf. ferieloven.
5.    holdes feriefridagene ikke inden ferieårets udløb, kan medarbejderen inden 3 uger
      rejse krav om kompensation svarende til løn under sygdom for hver feriefridag,
      der ikke er blevet afholdt. kompensation udbetales senest sammen med lønnen for
      juni måned.
6.    der betales ikke feriegodtgørelse og ferietillæg af løn under feriefridage eller
      kompensation herfor.
7.    der kan uanset jobskifte ikke afholdes mere end 5 feriefridage i hvert ferieår.
8.    ved fratræden skal virksomheden skriftligt oplyse, hvor mange feriefridage/ferie-
      fridagstimer medarbejderen har til gode. den fratrådte medarbejder kan rejse krav
      om kompensation for ikke afholdte feriefridage i perioden fra den 1. maj til 30.
      september.”
                                                 - 4 -
højesterets begrundelse og resultat
elevens krav på pensionsindbetaling, fritvalgs lønkonto og feriefridage
efter erhvervsuddannelseslovens § 55, stk. 2, skal elevlønnen mindst udgøre den løn, der er
fastsat ved kollektiv overenskomst inden for uddannelsesområdet, og parterne er enige om, at
referenceoverenskomsten i det foreliggende tilfælde er landsoverenskomsten for kontor og
lager mellem dansk erhverv arbejdsgiver og hk handel hk/privat (landsoverenskomsten).
højesteret finder, at lønbegrebet i erhvervsuddannelseslovens § 55, stk. 2, må forstås således,
at det omfatter overførsel af penge eller ydelser af økonomisk værdi til en medarbejder som
vederlag i et ansættelsesforhold. det omfatter ikke kun grundlønnens beløb, men også andre
lønelementer og lønvilkår, jf. herved højesterets dom af 6. december 2010 (ufr 2011.763).
ved dom af 20. august 2014 (sag nr. 337/2012) har højesteret fastslået, at § 55, stk. 2, også
omfatter vilkår om pensionsordning i den relevante overenskomst, at en arbejdsgiver som ud-
gangspunkt ikke med frigørende virkning kan opfylde sin pligt til at indbetale pensionsbidrag
ved at udbetale bidraget til medarbejderen som løn, og at arbejdsgiveren derfor har pligt til at
efterbetale manglende bidrag. der er ikke oplyst omstændigheder, der kan føre til en fravi-
gelse af udgangspunktet i det foreliggende tilfælde. arbejdsgiverselskabet er derfor forpligtet
til at indbetale hele det manglende pensionsbidrag på 44.398,92 kr.
ifølge landsoverenskomstens § 4 (om løn) har medarbejderen krav på indbetaling til en
fritvalgs lønkonto, der giver den pågældende mulighed for at vælge, om opsparingen ønskes
anvendt til løn i forbindelse med fritid eller til pension, og et eventuelt overskud på kontoen
skal udbetales sammen med den sidste lønudbetaling ved fratræden. højesteret finder, at en
sådan opsparing må anses som vederlag i et ansættelsesforhold og derfor omfattet af løn-
begrebet i erhvervsuddannelseslovens § 55, stk. 2. arbejdsgiverselskabet var således forplig-
tet til at udbetale beløbet på 6.074,09 kr. til b ved hendes fratræden.
ifølge landsoverenskomstens § 12 har medarbejderen efter 9 måneders uafbrudt beskæftigelse
i virksomheden krav på 5 feriefridage og ved fratræden krav på kompensation for ikke af-
holdte feriefridage med et beløb svarende til løn under sygdom for hver feriefridag, der ikke
er afholdt. højesteret finder, at kompensationsbeløbet, som for bs vedkommende ubestridt
                                               - 5 -
udgør 3.900 kr., må anses som vederlag i et ansættelsesforhold og derfor omfattet af løn-
begrebet i erhvervsuddannelseslovens § 55, stk. 2. arbejdsgiverselskabet var således forplig-
tet til at udbetale dette beløb ved hendes fratræden.
godtgørelse efter ansættelsesbevisloven
hverken uddannelsesaftalen eller ansættelseskontrakten indeholder oplysninger om den rele-
vante referenceoverenskomst, som efter erhvervsuddannelsesloven har afgørende betydning
for bs løn- og ansættelsesvilkår. det fremgår af dokumenterne, at hun var berettiget til en fast
månedsløn på 15.800 kr., hvilket efterlader det indtryk, at hun ikke var berettiget til pension,
indbetalinger på fritvalgs lønkonto og feriefridage. yderligere indeholder ansættelseskon-
trakten nogle vilkår uden gyldighed eller relevans. arbejdsgiverselskabet har således ikke
opfyldt sin oplysningspligt efter ansættelsesbevislovens § 2, og b er derfor berettiget til en
godtgørelse efter lovens § 6.
uddannelsesaftalens og ansættelseskontraktens vilkår om lønnen har som nævnt været vildle-
dende, og b blev udsat for risiko for tab af et ikke ubetydeligt beløb. højesteret finder, at
godtgørelsen efter ansættelsesbevislovens § 6, stk. 1, 2. pkt., bør fastsættes til 10.000 kr., jf.
herved højesterets dom af 17. december 2010 (ufr 2011.805).
konklusion
højesteret stadfæster dommen med den ændring, at arbejdsgiverselskabet skal betale i alt
64.373,01 kr. med procesrente fra den 19. januar 2011 til b. heraf skal pensionsbeløbet på
44.398,92 kr. med procesrente indbetales på den mellem parterne oprettede pensionsordning.
                                      thi kendes for ret:
sø- og handelsrettens dom stadfæstes med den ændring, at a registrerede revisorer a/s skal
betale 64.373,01 kr. med procesrente fra den 19. januar 2011 til b. heraf skal pensionsbeløbet
på 44.398,92 kr. med procesrente indbetales på den mellem parterne oprettede pensionsord-
ning.
i sagsomkostninger for højesteret skal a registrerede revisorer a/s betale 30.000 kr. til
hk/danmark som mandatar for b.
                                            - 6 -
de idømte beløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse. sagsom-
kostningsbeløbene forrentes efter rentelovens § 8 a.
