- evh
                                         udskrift
                                             af
                          sø- & handelsrettens dombog
                                        ____________
                                           dom
afsagt den 9. april 2014
f-18-12
                                   hk/danmark smf
                                   a
                                   (advokat michael møllegård jessen)
                                   mod
                                   di - dansk industri smf
                                   post danmark a/s
                                   (advokat ulla løvschal wernblad)
indledning
sagsøgeren, a, var oprindeligt tjenestemandsansat i post danmark. post danmark blev i
forbindelse med liberaliseringen af postmarkedet omdannet til aktieselskab.
de faglige organisationer og post danmark indgik i forhandlinger vedrørende den fremtidi-
ge ansættelse af tjenestemændene. disse forhandlinger gjorde det muligt for tjenestemænde-
                                                 -2-
ne at forblive tjenestemænd, eller overgå til overenskomstansættelse på særlige vilkår efter to
forskellige modeller. et af de særlige vilkår i disse modeller var en uopsigelig lønrettighed.
et meget stort antal tjenestemænd, herunder a, valgte i denne forbindelse at tage imod over-
enskomstansættelse på særlige vilkår.
a blev siden virksomhedsoverdraget fra post danmark til pinnerups eftf aps, din aktive
isenkræmmer i hedehusene (herefter din aktive isenkræmmer). efter virksomhedsoverdra-
gelsen gik din aktive isenkræmmer konkurs, hvorved a led et tab vedrørende løn svarende
til det påstævnte beløb 139.578,38 kr.
i denne sag har a nedlagt påstand om, at post danmark skal erstatte hans tab, idet han gør
gældende, at post danmark hæfter for lønrettighederne også i tilfælde af konkurs hos en ar-
bejdsgiver, som han er blevet virksomhedsoverdraget til.
spørgsmålet, om sagen skal behandles i det fagretlige system, eller kan behandles af de al-
mindelige domstole, er udskilt til særskilt behandling i medfør af retsplejelovens § 253.
påstande
dansk industri som mandatar for post danmark a/s har nedlagt påstand om afvisning.
hk/danmark som mandatar for a har nedlagt påstand om frifindelse for afvisningspåstan-
den, og om at sagen fremmes til realitetsbehandling.
oplysninger i sagen
postmarkedet i danmark er gradvist blevet liberaliseret. det statslige postvæsen blev i 1995
omdannet til den selvstændige offentlige virksomhed - post danmark. inden post danmark
                                                   -3-
kunne omdannes til aktieselskab, og med henblik på eventuel dannelse af datterselskaber,
var det nødvendigt at øge fleksibiliteten i personaleanvendelsen. der blev derfor indledt
drøftelser med de faglige organisationer, der repræsenterede de mange tjenestemandsansatte
i post danmark.
forhandlinger mellem de faglige organisationer og post danmark
muligheden for at tjenestemænd, der var ansat i post danmark, kunne overgå til overens-
komstansættelse, blev blandt andet drøftet på et møde den 28. juni 2001 hos post danmark.
på mødet deltog blandt andre isa rogild fra hk / post & kommunikation samt helge israel-
sen og palle juliussen fra post danmark. sid-post var også repræsenteret på mødet. der blev
drøftet løngarantier, tjenestemandspension, forfremmelse og lønforskrivning. der var enig-
hed om, at de tjenestemænd, der overgik til overenskomstansættelse, skulle ansættes under
de allerede gældende og godkendte organisationsaftaler.
parternes drøftelser resulterede i et protokollat over resultatet af forhandlinger om nye vilkår
for tjenestemænd af 5. juli 2001. det fremgår blandt andet af protokollatet, at der mellem
post danmark, og sid-post og hk/post & kommunikation er opnået enighed om principper
for udarbejdelse af tilbud til hver enkelt tjenestemand i post danmark om ansættelse på nye
vilkår. overgang til overenskomstansættelse skitseres efter 2 modeller.
model 1 indebar, at den pågældende medarbejder bliver forpligtet til at overtage andet ar-
bejde, der efter sit indhold og natur ikke ligger ud over den pågældendes fysiske og kvalifi-
kationsmæssige forudsætninger. tjenestemænd, der valgte denne model, modtog ved afske-
digelsen fra tjenestemandsstillingen et engangsbeløb på 50.000 kr.
om model 2 fremgår det:
       ”tjenestemænd der ansættes på overenskomstvilkår, bevarer retten til rådighedsløn (tjeneste-
       mænd udnævnt før 1. juli 1969 bevarer ret til ventepenge) efter bestemmelser svarende til tje-
       nestemandslovens § 32.
       post danmark tilkendegiver at virksomheden i forbindelse med omplaceringer i henhold til
       tjenestemandslovens § 12 vil basere sig på hidtidig praksis med hensyn til omfang, rækkevidde
       og beskaffenhed af de ændringer, som en tidligere tjenestemand er forpligtet til at tåle.
                                                    -4-
    post danmark vil som led i denne praksis foretage en sammenligning mellem den pågældendes
    hidtidige stilling og den nye stilling. der ses i denne forbindelse på de ændringer i arbejdsvilkå-
    rene og det sted, hvor arbejdet udføres i forhold til de nye arbejdsvilkår og arbejdssted.
    post danmark tilkendegiver, at virksomheden vil anlægge en saglig vurdering af ovenstående,
    hvor hensynet til den pågældende medarbejder vejer tungt og tilsiger, at der foretages de
    mindst mulige indgreb i medarbejdernes arbejdsvilkår og at geografisk forflyttelser begrænses i
    mest muligt omfang til tilfælde, hvor arbejdsmangel eller ændringer i virksomhedens organisa-
    tion og arbejdsform nødvendiggør en flytning af medarbejderen. det betyder bl.a., at post
    danmark ved behov for geografiske forflyttelser vil søge placering tættest muligt på hidtidigt
    arbejdssted.”
om øvrige vilkår fremgår det blandt andet:
    ”…
    3. løn
    de tidligere tjenestemænd i lønramme 5 – 32 tillægges ved overgang til overenskomstansættelse
    1 skalatrin, hvilket samtidig betyder, at slutlønnen vil være 1 skalatrin højere, end den eller ville
    have været. dette indebærer i praksis oprykning til nærmeste højere lønramme (bortset fra løn-
    ramme 19, 22, 27, 28, 31 og 32, hvor tillæggelse af 1 skaltrin ikke passer med lønrammesyste-
    mets opbygning).
    de tidligere tjenestemænd bevarer deres hidtidige anciennitetsbestemte oprykningsdato.
    til de tidligere tjenestemænd i lønramme 33 og højere, der ikke jf. bestemmelserne i virksom-
    hedsoverenskomsten overgår til kontraktansættelse, ydes lønforbedringen i form af et pensi-
    onsgivende tillæg.
    øvrige tidligere tjenestemænd i lønramme 33 og derover tilbydes ansættelse på standardkon-
    trakt hvis nærmere indhold drøftes.
    samtidig ophæves mulighederne for anvendelse af puljemidler samt tilførsel af nye lønpuljer til
    tidligere tjenestemænd. genanvendelige puljemidler reduceres forholdsmæssigt efter princip-
    perne for nedskrivning af puljer i forbindelse med indførsel af nye lønsystemer. nuværende til-
    lægsmidler forudsættes fortsat anvendt i et nyt lønsystem.
    i perioden 1. april 2002 til 31. marts 2003 indplaceres de tidligere tjenestemænd i nyt lønsystem
    efter en nærmere fastlagt plan for en enhed ad gangen.
    indplacering i nyt lønsystem vil som udgangspunkt ske med en basisløn mindst svarende til
    den pensionsgivende løn på overgangstidspunktet. de nedenfor beskrevne slutlønninger sikres
    bevaret ved overgang til nyt lønsystem.
    hk/post / kommunikation
    salgsassistenter og kontorassistenter, der ved overgang har en lavere aflønning end lønramme
    15, sikres senest den 1. april 2005 et skalatrinsforløb med slutløn i lønramme 14/skalatrin 24.
    salgskonsulenter, der ved overgang er aflønnet efter lønramme 24, sikres senest den 1. april
    2005 et skalatrinsforløb med slutløn i lønramme 24/skalatrin 36.
    sid post
    …
    13. videre forløb
    parterne er enige om, at der på grundlag af foranstående punkter udarbejdes tilbud til hver en-
    kelt tjenestemand med henblik på fremsættelse af tilbud i september 2001.
    parterne er endvidere enige om at gennemføre orienteringsmøder i fællesskab landet over i ok-
    tober 2001.
    svarfristen for tilbuddene forudses at være den 1. december 2001.
                                                      -5-
      der er enighed mellem parterne om, at alle væsentlige vilkår og bestemmelser for tjenestemænd
      har været drøftet inden underskrift af nærværende protokollat. resterende forhold forudsættes
      drøftet og aftalt således at de samledes vilkår for tjenestemænd, der accepterer ansættelsestil-
      buddet på overenskomstvilkår, så vidt muligt vil være afklaret når tilbuddet fremsættes.
      14. forbehold
      der tages forbehold for effektueringen af tilbud beroende på tilvejebringelse af fornøden lov-
      hjemmel vedrørende tjenestemandspensionsforhold.
      det vil derfor være nødvendigt at lade såvel tilbud som accept af tilbud være betinget af, at
      lovhjemmel er tilvejebragt. der søges så vidt muligt tilvejebragt lovhjemmel inden den 1. de-
      cember 2001, så accept af tilbud kan ske uden forbehold.
      sid-post og hk/post & kommunikation tager forbehold for godkendelse i de kompetente for-
      samlinger i hhv. sid og hk samt for statsansattes kartels godkendelse.
      …”
protokollatet blev fulgt af en aftale den 30. september 2001 mellem post danmark og statsan-
sattes kartel, idet statsansattes kartel var den forhandlingsberettigede organisation. det
fremgår blandt andet af aftalen:
      ”…
      i forbindelse med den planlagte reform af ansættelsesformen for ansatte statstjenestemænd i
      post danmark, der går ud på at tilbyde disse statstjenestemænd overgang til overenskomstan-
      sættelse på de efter forhandling mellem denne aftales parter nærmere fastsatte valgfrie alterna-
      tive vilkår (model 1 og model 2), er parterne enige om
      at post danmark som en med hver enkelt af dem aftalt uopsigelig individuel rettighed for de
      statstjenestemænd, der tager imod tilbuddet om at overgå til overenskomstansættelse, fra tids-
      punktet for deres afsked fra stilling som statstjenestemand indtil det tidspunkt, da de afskedi-
      ges med ret til aktuel eller opsat tjenestemandspension, garanterer følgende:
      1.   de tidligere statstjenestemænd bevarer uanset deres fremtidige overenskomstforhold den
           hidtidige ret til rådighedsløn m.v. i tilfælde af stillingsnedlæggelse som følge af arbejds-
           mangel eller ændringer i virksomhedens organisation og arbejdsform efter bestemmelser
           svarende til tjenestemandslovens § 32, så længe de er ansat indenfor det stk. 2 angivne an-
           sættelsesområde.
           indenfor ansættelsesområdet har de tidligere statstjenestemænd, der vælger at overgå til
           overenskomstansættelse i henhold til den tilbudte model 2, i tilfælde af stillingsnedlæggelse
           efter bestemmelser der svarende til tjenestemandslovens § 12 pligt til at overtage en anden
           stilling. ved udvidelse af ansættelsesområdet i henhold til bestemmelsen herom i stk. 2
           vurderes spørgsmålet, om stillingen i henhold til de til § 12 svarende bestemmelser kan an-
           ses for passende med udgangspunkt i de opgaveområder, som er angivet i § 1, stk. 1, i lov
           nr. 88 af 8. februar 1995 om post danmark, som ændret ved lov nr. 1125 af 20. december
           1995 og lov nr. 1119 af 29. december 1999.
           …
      2.   ansættelsesområdet i relation til retten til rådighedsløn i henhold til stk. 1 er post danmark
           med tilhørende datterselskaber, jf. aktieselskabslovens § 2, samt post danmark ved eventu-
           el omdannelse til aktieselskab.
                                                           -6-
             for de tidligere statstjenestemænd, der vælger at overgå til overenskomstansættelse i hen-
             hold til den tilbudte model 2 udvides ansættelsesområdet ved enhver fremtidig overdragel-
             se af en virksomhed indenfor dette ansættelsesområde til et selskab udenfor koncernen for
             de ansatte i den overdragne virksomhed til også at omfatte det selskab, hvortil de som føl-
             ge af virksomhedsoverdragelsen overgår til at være ansatte.
             …
        3.   tidligere statstjenestemænd, der oppebærer rådighedsløn i henhold til stk. 1, er i rå-
             dighedslønsperioden forpligtet til at lade sig genansætte, såfremt der indenfor det i stk. 2, 1.
             afsnit, angivne ansættelsesområde kan anvises en varig stilling, som i henhold til stk. 1, af-
             snit 2. eller 3, ville afskære ret til rådighedsløn. ved en sådan genansættelse genindtræder
             vedkommende i de løn og ansættelsesvilkår, der var gældende på afskedigelsestidspunktet
             (med eventuelt i mellemtiden gennemførte reguleringer), og i de rettigheder og pligter, der
             følger af denne aftale.
        …
        at post danmark med hver enkelt af de statstjenestemænd, der tager mod tilbuddet om at over-
        gå til overenskomstansættelse indgår en aftale om deres løn- og ansættelsesvilkår, der som en
        aftalt uopsigelig individuel rettighed som minimum sikrer dem de i det af aftalens parter un-
        derskrevne bilag til denne aftale beskrevne løn og ansættelsesvilkår for fremtiden, som desuden
        skal anføres i de til hver enkelt statstjenestemand udsendte tilbud om overgang til overens-
        komstansættelse og i selve det ansættelsesbrev, der udstedes til de statstjenestemænd der væl-
        ger at overgå til overenskomstansættelse, ved overgangen til overenskomstansættelse.
        …”
af et bilag af 30. september 2001 til aftalen fremgår det blandt andet:
        ”de løn- og ansættelsesvilkår, hvorom der henhold til aftalen af post danmark med hver en-
        kelt af de statstjenestemænd, der tager imod tilbuddet om at overgå til overenskomstansættelse,
        skal indgås en aftale om deres løn- og ansættelsesvilkår, der sikrer dem disse vilkår som en
        uopsigelig individuel aftalt rettighed, omfatter den aflønning, som er aftalt ved § 5, stk. 1 og § 6
        i tillæg til organisationsaftaler af 20. september 1999 mellem post danmark og henholdsvis
        dansk postforbund (nu sid post) og brancheafdelingen post danmark hk/stat (nu hk/post og
        kommunikation) af 30. september 2001.
        …”
af tillæg af 30. september 2001 til organisationsaftalen af 20. september 1999 mellem post
danmark og brancheafdelingen post danmark hk/stat (nu hk/post & kommunikation)
fremgår et supplement til organisationsaftalen for de tidligere tjenestemænd, som er overgå-
et til overenskomstansættelse.
efter aftalerne var indgået, blev der afholdt en række informationsmøder for ansatte tjene-
stemænd. møderne blev afholdt i samarbejde mellem post danmark, hk/post & kommuni-
kation og sid-post.
                                                   -7-
de enkelte tjenestemænd modtog desuden beskrivelse af de to modeller og underskrifts-
blanketter til accept af henholdsvis model 1 og model 2.
den 5. december 2001 fremsatte trafikministeren lovforslag om ændring af lov om post
danmark. med forslaget blev det muligt for tjenestemænd, der accepterede tilbud om over-
gang til overenskomstansættelse at bevare ret til statslig tjenestemandspension. forslaget
blev vedtaget og trådte i kraft 1. januar 2002.
af brev af 22. januar 2002 fra post danmark til a fremgår det, at a pr. 1. januar 2002 er over-
gået til overenskomstansættelse på særlige vilkår efter model 2. det fremgår desuden blandt
andet:
      ”…
      som overenskomstansat på særlige vilkår bevarer du en uopsigelig ret til tjenestemandspension
      og rådighedsløn, samt til at dine lønforhold ikke forringes.
       med dette brev tilkendegives dine uopsigelige rettigheder.
      ved ”uopsigelig ret” forstås en personlig garanti, som ikke på noget tidspunkt kan fratages dig,
      så længe du er ansat i post danmark eller i tilhørende datterselskaber (jf. aktieselskabslovens §
      2) den ret gælder også ved en eventuel omdannelse af post danmark til aktieselskab.
      endelig gælder retten ved enhver fremtidig virksomhedsoverdragelse, hvilket betyder, at så-
      fremt post danmark eller dele af virksomheden indgår alliancer eller sælges fra, bevarer du ret-
      ten til dine uopsigelige rettigheder.
      …”
a modtog i marts 2002 ansættelsesbrev, hvoraf det fremgik, at han var ansat som kontrollør i
post danmark, postområde taastrup, og at hans tjenestested indtil videre var brøndby
strand posthus. der var henvist til virksomhedsoverenskomsten mellem post danmark og
statsansattes kartel med tilhørende organisationsaftale mellem post danmark og hk/post &
kommunikation samt protokollat af 5. juli 2001 om tjenestemænds overgang til overens-
komstansættelse på særlige vilkår efter model 2.
den 4. april 2002 fremsatte trafikministeren lovforslag om post danmark a/s, der gjorde det
muligt at stifte et aktieselskab, der skulle overtage den selvstændige offentlige virksomhed
post danmark. forslaget blev vedtaget 6. juni 2002.
                                                -8-
af protokollat af 1. december 2004 mellem dansk industri / post danmark a/s og co-
industri om overenskomstforholdene i post danmark a/s efter virksomhedens optagelse i
dansk industri pr. 1. oktober 2004, fremgår det blandt andet af de eksisterende overenskom-
ster erstattes af industriens overenskomst og industriens funktionæroverenskomst, og at
der indledes tilpasningsforhandlinger til de særlige lokale aftaler.
tilpasningsforhandlingerne vedrørende industriens funktionæroverenskomst blev gennem-
ført ved forhandlingsprotokollat af 29. september 2006 og det tilhørende protokollat nr. 2.
om tillæg til organisationsaftale udarbejdet 30. september 2001.
det fremgår af protokollat nr. 2 af 20. oktober 2006 mellem post danmark a/s og hk/post &
kommunikation om tillæg til organisationsaftale udarbejdet den 30. september 2001, at par-
terne er enighed om, at tillægget fortsætter uændret i forbindelse med tilpasningsforhand-
lingerne.
efter tilpasningsforhandlingerne var gennemført, modtog medarbejderne i marts 2007 tillæg
til deres ansættelsesbreve.
industriens funktionæroverenskomst og lokalaftaler
det fremgår af industriens funktionæroverenskomst 2012-14 § 14, stk. 2, at hvis der ikke op-
nås enighed ved lokal forhandling, kan der begæres mægling i sagen. af § 14, stk. 3 fremgår
det, at hvis der ikke opnås enighed i sagen, kan sagen videreføres ved afskedigelsesnævnet i
henhold til hovedaftalens regler. i tilfælde hvor en af sagens parter ønsker sagen videreført
ved de almindelige domstole, henvises til overenskomstens bilag 9 om fagretlig behandling
af uoverensstemmelser – civilretlig behandling. parterne er enige om, at samme bestemmelse
var gældende i 2011.
af § 24 fremgår det blandt andet:
       ”stk. 2 mæglingsmøde
       a. kan der ikke opnås enighed ved den lokaleforhandling, kan de respektive organisationer
           begære mægling i sagen.
       …
                                                         -9-
       stk. 3 organisationsmøde
       a. er der ikke opnået enighed ved mæglingsmødet, kan de respektive organisationer begære
            sagen videreført ved et organisationsmøde.
       b. skriftlig begæring herom skal meddeles den modstående organisation senest 10 arbejdsda-
            ge efter mæglingsmødets afholdelse.
       …”
af bilag 9 fremgår det:
       ”såfremt der fortsat er uenighed mellem parterne efter afholdelse af mæglingsmøde jf. § 24 / §
       14, er parterne enige om, at dansk industri orienteres, forinden lønmodtagerparten beslutter
       eventuelt at overdrage sagen til advokat/udtagelse af stævning.
       dansk industri kan inden for 5 arbejdsdage efter modtagelsen af besked herom begære sagen
       behandlet ved et organisationsmøde.
       sagens overdragelse til advokat/udtagelse af stævning afventer afholdelse af organisationsmø-
       de, som skal finde sted i h.t. § 24, stk. 3 / § 14.”
der er ikke afholdt organisationsmøde i nærværende sag, og parterne er ikke enige om,
hvorvidt sagen skal løses efter dette bilag.
der er enighed mellem parterne om, at industriens funktionæroverenskomst samt lokal afta-
ler i post danmark vedrørende hk/ post & kommunikation for 2012-2014 om behandling af
uoverensstemmelser af faglig karakter m.v. er tilsvarende dem, som var gældende i 2011. af
§ 1, stk. 1, fremgår det, at uoverensstemmelser af faglig karakter skal søges løst lokalt. af § 2,
stk. 1, fremgår det, at hvis der ikke nås enighed efter § 1, kan sagen videreføres ved central-
forhandling. af § 2, stk. 4, fremgår det, at hvis der ikke nås enighed efter § 1 eller § 2, stk. 1,
kan sagen videreføres i henhold til industriens funktionæroverenskomst § 24, stk. 2.
virksomhedsoverdragelsen
a modtog den 12. april 2011 orientering om virksomhedsoverdragelse fra post danmark. det
fremgår af brevet, at din aktive isenkræmmer i hedehusene med virkning fra den 8. juni
2011 vil overtage post danmarks rettigheder og forpligtigelser overfor a. det fremgår desu-
den, at de uopsigelige rettigheder, der blev meddelt ved brev af 1. januar 2002, videreføres
uændret, og at rettighederne også videreføres ved en eventuel ny virksomhedsoverdragelse.
endelig fremgår det, at hvis din aktive isenkræmmer på et tidspunkt ikke længere har mu-
lighed for at beskæftige a i en passende stilling på grund af stillingsnedlæggelse, tilbagefø-
                                              - 10 -
res ansættelsesforholdet til post danmark, medmindre en eventuel efterfølgende overdrager
har mulighed for at tilbyde en passende stilling.
a modtog den 27. maj 2011 udkast til ansættelsesbevis fra din aktive isenkræmmer. det en-
delige ansættelsesbevis er dateret 16. november 2011.
post danmark afregnede den 5. juli 2011 as tilgodehavende ferie og særlige feriegodtgørelse
overfor din aktive isenkræmmer.
konkurs
din aktive isenkræmmer blev den 27. september 2011 erklæret konkurs. advokat nicolai
dyhr, der blev udpeget som kurator, opsagde og fritstillede a ved brev af 28. september
2011. kurator opfordrede a til at anmelde sit løn- og feriepenge krav til lønmodtagernes
garantifond.
a tog ansættelse i en ny postbutik den 17. oktober 2011, idet importøren i roskilde overtog
den konkursramte postbutik. der er ikke enighed mellem parterne om, hvilken rolle post
danmark spillede i forbindelse med ansættelsen af a i den nye postbutik.
tvisten
hk/post & kommunikation rejste på vegne af a krav på tilgodehavende løn og ferie på i alt
139.578,38 kr. kravet blev drøftet på et møde den 9. november 2011 mellem hk/ post &
kommunikation og post danmark. parterne gjorde deres synspunkter gældende, men der
blev ikke opnået enighed.
as krav blev anmeldt til lønmodtagernes garantifond ved brev af 16. november 2011 og
overfor konkursboet den 23. november 2011. lønmodtagernes garantifond har meddelt, at
en eventuel udbetaling afventer udfaldet af nærværende sag.
                                               - 11 -
hk / post & kommunikation begærede den 23. november 2011 mæglingsmøde i sagen.
mæglingsmødet blev gennemført den 19. december 2011, uden der blev opnået enighed. af
protokollatet fremgår det, at hk / post & kommunikation forbeholdt sig at videreføre sagen
i medfør af industriens funktionæroverenskomst bilag 8, mens dansk industri tog forbehold
for, at sagen ikke kunne videreføres efter det nævnte bilag. der er enighed mellem parterne
om, at dagældende bilag 8 svarer til det nugældende bilag 9.
denne sag er anlagt den 17. august 2012 ved københavns byret, som ved kendelse af 5. de-
cember 2012, har henvist sagen til behandling ved sø- og handelsretten i medfør af retspleje-
lovens § 227.
forklaringer
a har forklaret, at han er 63 år gammel, og at han startede i post danmark som elev i 1967.
han har været ansat i post danmark frem til 2011, hvor han blev virksomhedsoverdraget til
en isenkræmmer. da isenkræmmeren gik konkurs, blev han ansat af den, som overtog for-
retningen.
han var ansat som tjenestemand i post danmark, men valgte at overgå til overenskomstan-
sættelse efter model 2. han følte sig tvunget. der var vistnok kun 12, der blev tilbage som
tjenestemænd.
han valgte model 2, fordi han ikke ville risikere at skulle stå og sortere post midt om natten.
model 1 ville have givet ham 50.000 kr. dengang tænkte han ikke på garantierne, og han tog
nok mange ting som en selvfølge efter mange års tjenestemandsansættelse.
han tabte ca. 1½ månedsløn i forbindelse med konkursen, fordi han var bagudlønnet i for-
retningen. han accepterede at blive bagudlønnet, fordi han vidste, at han i forbindelse med
pensionen alligevel ville gå fra at være forudlønnet til at være bagudlønnet. han er i dag
igen forudlønnet. derudover tabte han en del feriepenge, særlige feriedage samt 220 timers
overarbejde. hk har udregnet hans tab til ca. 139.000 kr.
efter konkursen kom kurator ud i butikken. kurator bestemte, at de skulle stoppe med at ar-
bejde, og at de skulle fratræde med det samme. han mente ikke, at man kunne forlade et
posthus. han tog kontakt til en medarbejder hos post danmark for at høre, hvordan han
                                                 - 12 -
skulle forholde sig. den pågældende sagde, at han skulle holde sig ved telefonen. han kunne
derfor ikke engang holde ferie. situationen var den, at han ikke måtte arbejde, men han fik
heller ikke løn. den 12. oktober fik han i telefonen at vide, at han skulle møde til ansættelses-
samtale i roskilde. han blev ansat, selvom han stillede krav om igen at blive forudlønnet.
han husker ikke, hvem der ringede, men det kan godt have været tonni poulsen hos post
danmark. tonni poulsen styrer postbutikkerne.
postbutikkerne køber blandt andet frimærker af post danmark. når der er afgivet ordre, be-
taler postbutikkerne for varerne. der er ikke anden kontakt mellem post danmark og butik-
kerne.
han regnede med, at post danmark ville tage ham tilbage efter konkursen. i hvert fald reg-
nede han med, at han ville komme på post danmarks jobbørs og på den måde blive sendt ud
i tilsvarende passende stillinger.
palle juliussen har forklaret, at han siden 1995 havde haft ansvaret for personale og overens-
komstansatte i post danmark. i 2009 kom han til hr og havde fortsat ansvaret for danske
personaleforhold. han gik på pension for et år siden.
danmark blev på et tidspunkt omfattet af et eu-direktiv om liberalisering. den danske post-
virksomhed ville som følge heraf blive udsat for konkurrence, og det var derfor nødvendigt,
at post danmark skulle virke på samme vilkår som sine konkurrenter, hvilket blandt andet
betød, at post danmark skulle omdannes til aktieselskab. i den forbindelse var det nødven-
digt, at de mange tjenestemænd overgik til overenskomstansættelse, da man ikke ville kunne
tvangsudlåne tjenestemændene til et aktieselskab. det blev derfor givet mandat til at indlede
forhandlinger med post danmark på vegne af hk og sid-post. protokollatet af 5. juli
2001viser, at forhandlingerne var ved at være færdige.
i protokollatet præciseres det, hvad løngarantien omfatter. der er tale om uopsigelige rettig-
heder, der heller ikke bortfalder i forbindelse med virksomhedsoverdragelse.
efter forhandlingerne skulle resultatet udmøntes i egentlige aftaler mellem statsansattes kar-
tel, hk og sid post. ifølge hovedaftalen var det statsansattes kartel, der havde bemyndigel-
se til at indgå aftaler. aftalen, der blev indgået mellem post danmark og statsansattes kartel,
indeholder de samme elementer som protokollatet.
                                                - 13 -
der blev herefter udarbejdet et tillæg til organisationsaftalen mellem post danmark og hk.
de nye overenskomstansatte skulle på den måde omfattes af de aftaler, der allerede var ind-
gået for overenskomstansatte. dog skulle de nye overenskomstansatte have særlige vilkår i
kraft af de indgåede garantier.
forhandlingerne betød, at det blev muligt at tilbyde tjenestemændene at overgå til overens-
komstansættelse. hver enkelt tjenestemand skulle tage initiativ til at søge sin afsked. da et
tilstrækkeligt stort antal havde accepteret ordningen, blev lov om omdannelse af post dan-
mark vedtaget. loven gjorde det muligt at bevare retten til tjenestemandspension ved over-
gang til overenskomstansættelse. denne lovhjemmel blev senere overflyttet til den nye lov
om post danmark. meningen med bestemmelserne var, at staten skulle indestå for post
danmarks forpligtelser i forhold til rådighedsløn, ventepenge og pensionsbidrag i forbindel-
se med en konkurs. han mener ikke, at der er nogen bestemmelser i tilfælde af en erhvervs-
drivendes konkurs. dette skyldes, at så længe der eksisterede et post danmark, er det post
danmark, der indestår for forpligtigelserne.
de tjenestemænd, som valgte at overgå til overenskomstansættelse efter model 2, bevarede
pension og rådighedsløn ved stillingsnedlæggelse. hvis en postbutik blev nedlagt eller gik
konkurs, skulle den pågældende medarbejder trinvist gå tilbage til den tidligere arbejdsgi-
ver. den tidligere arbejdsgiver skulle anvise andet passende arbejde, og ellers skulle der væ-
re ret til afsked med rådighedsløn. processen er beskrevet i et bilag til protokollat nr. 2 af 29.
september 2006 og tillæg til organisationsaftalen.
processen med at gå trinvist tilbage passer med, at a efter konkursen blev kontaktet af tonni
poulsen fra post danmark. post danmark var nemlig forpligtet til at undersøge muligheder-
ne for andet passende arbejde. as ansættelsesområde omfattede den postbutik, som han var
ansat i, og dermed også det nye selskab, som overtog postbutikken.
post danmark blev den 1. oktober 2004 medlem af dansk industri (di). de gældende over-
enskomster skulle derfor ind under industriens overenskomster med 3f og hk. der var tale
om tilpasningsforhandlinger til industriens overenskomst og industriens funktionærover-
enskomst. processen var tung, da der var mange lokalaftaler. det lykkedes at blive færdige
med forhandlingerne den 1. marts 2007.
drøftelserne under forhandlingerne vedrørende den trinvise tilbagegang og ansættelsesom-
råde havde blandt andet udgangspunkt i, at den bærende forretning i alle posthuse, nemlig
                                                - 14 -
indbetaling til giro, var stærkt nedadgående. det ville derfor være et spørgsmål om tid, før-
end postbutikkerne ville blive overdraget til købmænd og andre. han ved ikke, om konkurs-
situationen blev drøftet. han vil mene, at en konkurs kan sidestilles med, at der ikke længere
er passende arbejde, og at den tidligere arbejdsgiver derfor skal finde andet passende arbej-
de.
han kender ikke til andre tilfælde af konkurs end nærværende sag.
i forbindelse med en virksomhedsoverdragelse kunne der godt være enkelte individuelle ret-
tigheder, som erhververen ikke kunne opfylde, og som det derfor kunne blive nødvendigt at
kapitalisere.
protokollat nr. 2 mellem post danmark og hk, der et tillæg til organisationsaftalen, sikrer, at
de indgåede overenskomstaftaler kunne videreføres med samme indhold.
de individuelle rettigheder betyder, at ingen arbejdsgiver skal kunne opsige rettighederne.
de overenskomstansatte med særlige vilkår kunne godt blive omfattet af en virksomheds-
overdragelse. virksomhedsoverdragelsen medfører et fuldstændigt debitorskifte, men selv i
den situation skulle rettighederne være gældende. det skulle heller ikke være muligt at bort-
forhandle rettighederne som overenskomst.
forskellen mellem model 1 og model 2 er kravet om anden passende stilling. det var tanken,
at reglerne om tålegrænsen skulle svare til tjenestemandslovens bestemmelser.
isa rogild har forklaret, at hun siden 1995 har været formand for hk/ post og kommunika-
tion, og at hun tidligere har været ansat i post danmark.
de indledende drøftelser blev startet af helge israelsen og 3f. disse drøftelser lå forud for re-
feratet af 3. juli 2001. dengang blev der også drøftet en model 3, der indebar frikøb, men den
blev droppet, fordi man fandt ud af, at det var bedst at holde de ansatte i virksomheden.
det altafgørende i forhandlingerne var, at de grundlæggende rettigheder skulle sikres. hvis
der skulle indgås en aftale, skulle der gives garantier, og disse skulle sikres på individniveau.
virksomheden havde brug for større fleksibilitet, og der var derfor brug for en større om-
flytningsgrænse. denne fleksibilitet blev imødekommet med model 1. de medarbejdere, som
valgte denne model, blev kompenseret. medarbejdere, som ønskede at bibeholde kravet om
passende stilling, kunne vælge model 2. det er således omflytningsgrænsen, der adskiller
modellerne.
                                                     - 15 -
post danmark havde allerede datterselskaber, blandt andet indenfor datascanning. det var
oplagt, at der kunne komme flere og nye forretningsområder til i forbindelse med omdan-
nelsen til aktieselskab.
en virksomhedsoverdragelse indgås mellem overdrager og erhverver, og den kender fagfor-
eningen intet til. i tilfælde af konkurs er der en tilbagerulningsaftale, der indebærer, at med-
arbejderen kan komme tilbage til post danmark. hvis post danmark i sidste ende gik kon-
kurs, var det staten, der skulle indestå for de økonomiske krav.
der var stor nervøsitet og usikkerhed blandt de ansatte vedrørende deres muligheder. i sam-
arbejde mellem de faglige organisationer og post danmark blev der derfor holdt en række
informationsmøder, og der blev udarbejdet en oversigt med en række typiske spørgsmål og
med tilhørende svar. det endte med, at mere end 95 % sagde ja til de nye modeller. omkring
75 % valgte model 1, og ca. 25 % valgte model 2.
parternes synspunkter
for hk/danmark som mandatar for a er der i det væsentligste procederet i overensstem-
melse med sammenfattende processkrift af 15. januar 2014, hvoraf fremgår:
      ”…
      det gøres gældende, at
            de civile domstole er kompetente til at behandle sagen, idet der er tale om individuelle
               tilsikrede rettigheder, der ikke er hjelmede i kollektive aftaler,
            sagen angår fortolkning af og rækkevidden af lovgivningen omkring dannelsen af post
               danmark og omdannelsen til post danmark a/s, hvorfor de civile domstole er kompe-
               tente,
            de civile domstole tidligere har behandlet sager om rettigheder i relation til de tidligere
               tjenestemænd og nu overenskomstansatte på særlige vilkår- endda mellem post dan-
               mark a/s og hk, og begge parter derved har været indforstået med at anvende de civi-
               le domstole ved tvister i relation til de overenskomstansatte på særlige vilkår
            kollektive aftaler mellem post danmark og hk hjemler civilretlig behandling … og
            sagsøgtes handlemåde viser, at sagen er anlagt korrekt [og] skal behandles civilretligt.
      …
      det gøres gældende, at de civile domstole er kompetente til at behandle sagen, idet der er ta-
      le om individuelle tilsikrede rettigheder, der ikke er hjelmede i kollektive aftaler
      der er tale om individuelle, tilsikrede urørlige rettigheder, der stammer fra ansættelsesformen
      som tjenestemand. rettigheder for tjenestemænd er altid blevet intensivt prøvet uden forbehold
      af de civile domstole. der henvises i den forbindelse til det righoldige antal trykte domme, der
      bl.a. fremgår af ufr og karnov.
                                              - 16 -
tjenestemandsrettighederne omkring stillingsnedlæggelse er videreført efter overgang til over-
enskomstansættelse på særlige vilkår, og kan ikke ændres af overenskomstens parter gennem
kollektive aftaler, idet der netop er tale om tilsikrede, individuelle rettigheder, jf. aftale mellem
post danmark og statsansattes kartel, … deraf også betegnelsen overenskomstansættelse på særli-
ge vilkår.
aftalens indhold og formulering viser netop, at der ikke er tale om en kollektiv overenskomst,
men om en rammeaftale, hvor det overlades til den enkelte tjenestemand at vælge, hvorvidt tje-
nestemanden selv vil fastholde tjenestemandsansættelsen, eller hvorvidt tjenestemanden ønsker
at overgå til overenskomstansættelse på særlige vilkår og i givet fald, om det skal ske med en
videre forflyttelsesmulighed end hjemlet i tjenestemandslovens § 32 mod kompensation.
prøvelse af urørlige rettigheder, der stammer fra tjenestemandsansættelsen, må prøves på til-
svarende vis som tjenestemænds vilkår. derfor skal prøvelse ske civilretligt.
af lovforslaget, der skulle omdanne den særlige offentlige virksomhed post danmark til post
danmark a/s fremsat den 4. april 2002, fremgår det af § 9, stk. 3, at der med finansministerens
godkendelse kan ske overdragelse uden for de med post danmark a/s koncernforbundne sel-
skaber under forudsætning af, at betalingsforpligtelserne fortsat påhviler post danmarks a/s. be-
stemmelsen er møntet på tjenestemandspension, men viser, at der ikke er tale om sædvanligt
overenskomstforhold, og tilsvarende må gælde for lønnen i tilknytning til stillingsnedlæggelse,
hvor sagsøgte frem for at afskedige den pågældende medarbejder med rådighedsløn forflytter
medarbejderen til en passende stilling.
det gøres gældende, [at] sagen angår fortolkning af og rækkevidden af lovgivningen om-
kring dannelsen af post danmark og omdannelsen til post danmark a/s, hvorfor de civile
domstole er kompetente
sagsøger var virksomhedsoverdraget fra sagsøgte til din aktive isenkræmmer i hedehusene.
da din aktive isenkræmmer gik konkurs bortfaldt stillingen, hvorfor der forelå stillingsned-
læggelse. netop stillingsnedlæggelse med ret til rådighedsløn er omfattet af løngarantierne,
hvis post danmark ikke var i stand til at anvise en passende stilling til sagsøger.
af forslag af 5. december 2001 til lov om ændring af lov om post danmark fremgår det af forar-
bejdsbemærkningerne …:
       "endvidere er det i rammeaftalen forudsat, at der indgås individuelle aftaler om bevarel-
       se af retten til rådighedsløn og ventepenge efter bestemmelser svarende til tjeneste-
       mandslovens § 32, idet tjenestemændene får mulighed for at vælge mellem to forskellige
       modeller for, hvordan den med rådighedsløn eller ventepenge tilknyttede omplacerings-
       forpligtelse skal administreres..."
videre fremgår det af det forslag, der skulle omdanne den særlige offentlige virksomhed post
danmark til post danmark a/s fremsat den 4. april 2002 (§§ 9-11), at tjenestemandspensionerne
til overenskomstansatte er garanteret af staten. det fremgår også af § 9, stk. 3, at der med fi-
nansministerens godkendelse kan ske overdragelse uden for de med post danmark a/s kon-
cernforbundne selskaber under forudsætning af, at betalingsforpligtelserne fortsat påhviler post
danmarks a/s.
                                                - 17 -
det kan konstateres, at der gennem forarbejdsbemærkninger er sket regulering af de tidligere
tjenestemænds og nu særligt overenskomstansattes vilkår. direkte fortolkning af loven og den-
nes bemærkninger er et anliggende for de civile domstole.
det kan samtidigt ubestrideligt konstateres, at der ikke er tale om almindelig overenskomstind-
gåelse og fortolkning heraf. i den forbindelse henvises på ny til at gruppen af tidligere tjeneste-
mænd omtales som overenskomstansatte på særlige vilkår.
det er korrekt, at sagsøger valgte at overgå fra tjenestemandsansættelse til (funktio-
nær)overenskomstansættelse på særlige vilkår. det følger af tjenestemandslovens kapitel 10
med overskriften "forhandlings- og organisationsforhold", at der indgås kollektive tjeneste-
mandsaftaler mellem finansministeren som arbejdsgiverpart og centralorganisationerne.
for alle tjenestemænd er der indgået kollektive tjenestemandsaftaler, så efter sagsøgers opfat-
telse kan kollektive aftaler ikke i sig selv føre til, at sagen skal afvises, når en sag angår rettighe-
der, der eksplicit er forudsat i lovgivning.
det gøres gældende, at de civile domstole i sager om fortolkning af lovgivningen er kompetente
til at behandle sagen.
det gøres gældende, [at] de civile domstole tidligere har behandlet sager om rettigheder i re-
lation til de tidligere tjenestemænd og nu overenskomstansatte på særlige vilkår - endda
mellem post danmark a/s og hk, og begge parter derved har været indforstået med at an-
vende de civile domstole ved tvister i relation til de overenskomstansatte på særlige vilkår
for sø- og handelsretten verserer der en sag (f-0003-13) om forståelsen af den af post danmark
a/s afgivne løngaranti over for de tidligere tjenestemænd i forbindelse med deres overgang til
overenskomstansættelse på særlige vilkår. denne sag er anlagt af hk mod et medlem af dansk
erhverv. dansk erhverv har ikke påstået afvisning, men derimod begæret henvisning til sø- og
handelsretten, hvilket viser, at sø- og handelsretten må være kompetent og egnet til at tage
stilling til tvisterne om de tidligere tjenestemænd. dansk erhverv er en af danmarks største og i
øvrigt førende arbejdsgiverorganisationer sammen med dl. videre gøres det gældende, at den
sagkyndige kompetence, der er at finde i den fagretlige prøvelse, også er tilstede i sø- og han-
delsretten.
post danmark har tidligere delt hk's opfattelse om prøvelsesforum i tilsvarende sager. i disse
sager angik tvisterne, hvorvidt det fortsat var tjenestemandslovens opsigelsesvarsler, der var
gældende som aftalte i relation til overenskomstansatte på særlige vilkår, eller om det var funk-
tionærlovens opsigelsesvarsler.
med andre ord har post danmark tidligere medvirket til, at andre problemstillinger om den på-
gældende medarbejdergruppes ansættelsesvilkår er prøvet civilretligt. der henvises til
u2009.409h… i den pågældende sag skulle et tillæg af 30. september 2001 til organisationsafta-
len mellem sagsøgte og hk fortolkes. konkret var der tale om 3 sager, og prøvelsestemaet var
gyldigheden af de mellem parterne aftalte opsigelsesvarsler. sagen viser, at de civile domstole
er kompetente.
sagsøgte har gennem sin måde at agere på i andre sager accepteret, at de civile domstole er be-
føjet til at fortolke de mellem parterne indgåede aftaler og kan ikke — og slet ikke uvarslet —
frigøre sig herfra.
                                                    - 18 -
     det kan i øvrigt oplyses, at hk som mandatar for et medlem har sagsøgt coop danmark a/s,
     og at retten på bornholm har taget sagen under behandling med kollegial behandling jf. rets-
     plejelovens § 12, stk., 3, og sagen realitetsbehandles 19-20. maj 2014. sagen angår, hvorvidt en
     tidligere tjenestemand, der er virksomhedsoverdraget fra sagsøgte til coop, er blevet pålagt ar-
     bejde, der ikke er passende i henhold til aftale mellem nærværende sags parter, og dermed skal
     tilbageføres til sagsøgte eventuelt med rådighedsløn. der henvises til … udskrift af retsbogen
     fra retten på bornholm af 6. december og 9. december 2013… i denne sag er der ikke påstået
     afvisning, selv om aftalegrundlaget er identisk med nærværende sag. dette viser, at både dansk
     erhverv og coop mener, at de civile domstole er kompetente til at behandle tvister ved de civile
     domstole. coop er i øvrigt repræsenteret af sagsøgtes tidligere advokat.
     det gøres gældende, [at] kollektive aftaler mellem post danmark og hk hjemler civilretlig
     behandling …
     af bilag 11 fremgår, at der den 19. december 2011 fandt et møde sted mellem di og hk. af pro-
     tokollatet fremgår netop, at hk ville videreføre sagen civilretligt, idet der henvises til bilag 8 (9).
     over for det standpunkt har di alene taget forbehold for om dette kunne ske. det vil sige, at di
     ikke forud for nærværende retssag har afvist civilt søgsmål.
     sagen var allerede forud blevet forhandlet mellem post danmark aftaler og vilkår og hk den
     23. november 2011, … uden at enighed kunne opnås.
     selv hvis protokollat om fagretlig behandling af uoverensstemmelser — civilretlig behandling
     lægges til grund, afskærer dette ikke et civilretligt søgsmål i denne sag.
     det gøres gældende, at sagsøgtes handlemåde viser, at sagen skal behandles civilretligt
     sagsøgte bebudede i svarskriftet … at indbringe hk's anlæggelse af civilt søgsmål som en over-
     trædelse af de fagretlige regler, idet man i første omgang tog forbehold herfor. det kan konsta-
     teres, at der mere end et år efter ikke er sket [nogen] indbringelse af den påståede overtrædelse.
     …”
for di – dansk industri som mandatar for post danmark a/s er der i det væsentligste pro-
cederet i overensstemmelse med påstandsdokument af 15. januar 2014, hvoraf fremgår:
     ”…
     til støtte for den nedlagte afvisningspåstand gør sagsøgte gældende, at sagen angår fortolkning
     og forståelse af de kollektive aftaler, som post danmark har indgået med statsansattes kartel og
     hk/post & kommunikation om vilkårene for tidligere statstjenestemænds overgang til over-
     enskomstansættelse.
     de nævnte aftaler mellem post danmark og statsansattes kartel samt hk/post og kommunika-
     tion opfylder betingelserne for at være arbejdsretlige overenskomster, idet aftalerne er indgået
     mellem en kollektivitet af lønmodtagere på den ene side og en arbejdsgiver på den anden side
     og regulerer løn og ansættelsesforhold.
     det nærmere indholdet af det til a meddelte tilsagn om, at hans lønforhold ikke må forringes
     skal således afgøres ved faglig voldgift efter en fortolkning af de kollektive aftaler, herunder af-
     talernes indbyrdes sammenhæng og forarbejder.
                                               - 19 -
den med a indgåede aftale … hviler på og er udelukkende en udmøntning af de bestemmelser,
som blev aftalt mellem de forhandlingskompetente parter.
der foreligger dermed ikke en individuel aftale, der kan fortolkes isoleret og uafhængigt af afta-
len mellem post danmark og statsansattes kartel og det med hk/post & kommunikation ind-
gåede tillæg, og det relevante retsgrundlag for tvisten er de nævnte aftaler med organisationer-
ne. det forhold, at rettigheden i aftalen betegnes som en ”individuel rettighed” er i den sam-
menhæng uden betydning, idet kollektive overenskomster ofte indeholder individuelle rettig-
heder.
herudover gør sagsøgte gældende, at de tidligere organisationsaftaler ved tilpasningen i 2007
er blevet henført til industriens funktionæroverenskomst som en del af det tilpassede grundlag,
og at hk/post & kommunikation ved tilpasningen har tilsluttet sig de i overenskomsten gæl-
dende bestemmelser om fagretlig behandling, jf. overenskomstens § 24, suppleret med de i lo-
kalaftale nr. 20 fastsatte bestemmelser.
hk har ved forbundets begæring af mæglingsmøde handlet i overensstemmelse hermed, idet
det påståede brud på protokollat nr. 2 og aftalen mellem post danmark og statsansattes kartel
er behandlet ved lokalforhandling og mæglingsmøde.
hk har imidlertid ikke videreført sagen til organisationsmøde, jf. industriens funktionærover-
enskomst § 24, stk. 3.
sagsøger har anført, at tjenestemænds rettigheder for så vidt angår afskedigelse, stillingsned-
læggelse og forflyttelse og pension er fastsat i lovgivningen, hvorfor hverken hk eller statsan-
sattes kartel kan disponere over de tidligere tjenestemænds individuelle rettigheder.
hertil bemærkes, at det følger af tjenestemandslovens kapitel 10, at tjenestemænds forhand-
lingsret i relation til ”løn og andre ansættelsesvilkår” udøves gennem centralorganisationerne
og de hertil sluttede organisationer, dvs. gennem kollektive aftaler med arbejdsgiversiden.
den … fremlagte aftale mellem post danmark og statsansattes kartel samt det … fremlagte til-
læg vedrørende hk/post & kommunikation er således indgået på baggrund af den kompeten-
ce, som tjenestemandsloven giver organisationerne.
den af sagsøger påberåbte afgørelse fra højesteret (u2009.409h) vedrørte ikke lønforhold, men
derimod et spørgsmål om, hvorvidt opsigelsesvarslet til en medarbejder, der var overgået fra
tjenestemandsansættelse til overenskomstansat på særlige vilkår, var i strid mod funktionærlo-
vens bestemmelse om ufravigelighed i § 21.
afgørelsen kan således ikke tages til indtægt for, at post danmark generelt skulle have aner-
kendt, at alle tvister om de tidligere tjenestemænds vilkår henhører under de civile domstole,
og dette gælder navnlig ikke for aftaler om lønforhold, der som nævnt henhører under organi-
sationernes forhandlingskompetence.
sammenfattende gøres det således gældende, at hk i medfør af arbejdsretslovens § 22, jf. § 21,
er afskåret fra at indbringe sagen for de almindelige domstole. det bemærkes, at undtagelsen i
lovens § 11, stk. 2, ikke er relevant, allerede fordi … hk danmark optræder som mandatar for
medlemmet a under retssagen.
…”
                                                   - 20 -
der er desuden procederet i overensstemmelse med supplerende påstandsdokument af 23.
januar 2014:
     ”…
     som allerede anført … bestrides det, at industriens funktionæroverenskomst bilag 9 … vedrø-
     rende civilretlig behandling gælder for en uoverensstemmelse som den omhandlede.
     overenskomstens bilag 9 henviser til § 14 og vedrører alene de i denne bestemmelse nævnte
     uoverensstemmelser. af § 14 fremgår, at der for så vidt angår behandling af sager vedrørende
     afskedigelse af medarbejdere henvises til hovedaftalens og funktionærlovens bestemmelser.
     hermed sigtes til hovedaftalens § 4, stk. 3, vedrørende urimelige afskedigelser og funktionær-
     lovens § 2 b vedrørende usaglig afskedigelse.
     det fremgår af § 14, stk. 3, at en afskedigelsessag efter mæglingsmødet kan videreføres til af-
     skedigelsesnævnet efter hovedaftalens bestemmelser. efter § 14 er der endvidere mulighed for,
     at sagen kan videreføres ved de civile domstole efter bilag 9.
     bilag 9 indebærer, at såfremt lønmodtagerparten beslutter at overdrage sagen til advokat med
     henblik på udtagelse af stævning, skal dansk industri orienteres forinden. dansk industri kan
     herefter inden 5 dage efter underretningen begære sagen behandlet ved et organisationsmøde.
     det gøres herefter gældende, at bilag 9 ikke finder anvendelse i nærværende sag, da sagen ikke
     drejer sig om usaglig afskedigelse efter funktionærlovens § 2b.
     herudover bemærkes det, at di’s forbehold på mæglingsmødet alene var udtryk for en advar-
     sel til hk om, at di forbeholdt sig at gøre indsigelse mod den af hk på mæglingsmødet frem-
     satte bemærkning om, at hk agtede at videreføre sagen ved de civile domstole. det gøres såle-
     des gældende, at dette forbehold på ingen måde kan sidestilles med en accept fra di om, at sa-
     gen kan anlægges ved domstolene.
     herudover bemærkes det – ex tuto – at hk heller ikke har overholdt den i bilag 9 fastsatte pro-
     cedure, idet hk ikke har orienteret di forud for udtagelse af stævning. som følge heraf er der
     ikke blevet afholdt organisationsmøde i sagen, hvor spørgsmålet om sagens rette forum i øvrigt
     kunne have været drøftet yderligere.
     heller ikke di’s handlemåde efter sagens anlæg kan medføre, at sagen kan tages til pådømmel-
     se ved de almindelige domstole. det gøres i den forbindelse gældende, at di ikke har nogen
     pligt til at indbringe sagen for arbejdsretten. det bemærkes herved, at arbejdsretten behandler
     sager om overtrædelse af en kollektiv overenskomst og har kompetence til at idømme bod her-
     for. det forhold, at di ikke har indbragt sagen for arbejdsretten, er således ikke ensbetydende
     med, at di har givet afkald på sin påstanden om afvisning, som blev nedlagt i svarskriftet.
     …
     protokollatet [af 5. juli 2001] indeholder de mellem parterne aftalte principper for udarbejdelse
     af tilbud til hver enkelt tjenestemand i post danmark om ansættelse på nye vilkår. protokollatet
     fastslår blandt andet indholdet af de lønforhold, der ifølge parternes aftale skulle indgå i de in-
     dividuelle tilsagn over for hver enkelt tjenestemand, jf. punkt 3.
     af protokollatets punkt 13 fremgår, at parterne var enige om, at alle væsentlige vilkår og be-
     stemmelser havde været drøftet inden protokollatets underskrift, og at resterende forhold for-
                                                     - 21 -
       udsattes drøftet og aftalt, således at de samlede vilkår for tjenestemænd, der accepterede ansæt-
       telsestilbuddet på overenskomstvilkår, så vidt muligt ville være afklaret når tilbuddet blev
       fremsat.
       af punkt 14 fremgår, at der blev taget forbehold for effektueringen af tilbud beroende på tilve-
       jebringelse af fornøden lovhjemmel vedrørende tjenestemandspensionsforhold. herudover tog
       sid-post og hk/post & kommunikation forbehold for godkendelse i de kompetente organer
       samt for statsansattes kartels godkendelse. denne godkendelse blev udmøntet i den senere af-
       tale mellem post danmark og statsansattes kartel … af 30. september 2001.
       protokollatet indeholder således den første og afgørende aftale mellem parterne, som de senere
       forhandlinger og aftaler samt individuelle tilbud tager afsæt i.
       …”
sø- og handelsrettens afgørelse
tilbuddet til tjenestemænd ansat i post danmark, herunder a, om at overgå til overens-
komstansættelse, havde baggrund i liberaliseringen af postområdet og forberedelsen til om-
dannelse af post danmark til et aktieselskab. post danmark og de faglige organisationer del-
tog i denne forbindelse i forhandlingen af kollektive aftaler, der havde til formål at sikre me-
re fleksible ansættelsesvilkår og at sikre en række rettigheder for de tidligere tjenestemænd.
aftalerne blev indledningsvis forhandlet mellem post danmark og henholdsvis sid post og
hk/post & kommunikation og blev endeligt indgået med statsansattes kartel, som den for-
handlingsberettigede organisation.
disse kollektive aftaler indeholder flere individuelle, personlige og umistelige rettigheder for
den enkelte, som skal sikre, at de berørtes fremtidige løn- og ansættelsesvilkår ikke forringes
i forhold til de hidtil gældende vilkår. der blev herved henvist til den aflønning, som var af-
talt ved organisationsaftalerne mellem post danmark og henholdsvis sid post og hk/post &
kommunikation.
herudover blev de tidligere tjenestemænd sikret grundlæggende rettigheder fra tjeneste-
mandsloven, herunder retten til rådighedsløn efter samme principper som i tjenestemands-
                                               - 22 -
loven. det var endvidere forudsat, at der gennem lovændring blev skabt hjemmel til, at de
tidligere tjenestemænd fortsat kunne oppebære tjenestemandspension.
denne sag vedrører spørgsmålet om as lønrettigheder, som er baseret på en kollektiv aftale.
sagen skal som følge heraf ikke behandles ved de almindelige domstole, men ved faglig
voldgift som en del af det fagretlige system.
retten tager derfor sagsøgtes afvisningspåstand til følge.
efter sagens omfang og resultat skal hk/danmark som mandatar for a betale 20.000 kr. i
sagsomkostninger til dansk industri som mandatar for post danmark.
                                      thi kendes for ret:
denne sag afvises.
hk/danmark som mandatar for a skal inden 14 dage betale 20.000 kr. i sagsomkostninger til
dansk industri som mandatar for post danmark
              lotte wetterling       henrik rothe              torben kuld hansen
   merete preisler         torkild justesen         byrial bjørst         anne louise wulff
                                             (sign.)
                                          ___ ___ ___
                                 udskriftens rigtighed bekræftes
                                    sø- og handelsretten, den
