- mah
                                         udskrift
                                              af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                        ____________
                                       kendelse
afsagt den 9. maj 2017
h-60-15
                                   saxo bank a/s
                                   (advokat peter clemmen christensen)
                                   mod
                                   piotr kwasniewski
                                   (advokat jakob blicher ravnsbo)
sagens baggrund og parternes påstande
dette er en delafgørelse vedrørende et spørgsmål om værneting, som har været udskilt til
særskilt mundtlig forhandling efter retsplejelovens § 253, stk. 1.
hovedsagen vedrører saxo banks påstand om, at piotr kwasniewski skal betale 1.812.172,23
kr. med renter som tab på gearet valutahandel på saxo banks handelsplatform i forbindelse
med, at den schweiziske nationalbank den 15. januar 2015 opgav at sikre schweizerfrancens
kurs over for euroen.
                                                 -2-
piotr kwasniewski har i forbindelse med oprettelse af et kundeforhold hos saxo bank accep-
teret bankens almindelige forretningsbetingelser, herunder en værnetingsaftale hvorefter sø-
og handelsretten som udgangspunkt har enekompetence til at træffe afgørelse i tvister mel-
lem parterne vedrørende blandt andet alle handler foretaget af piotr kwasniewski hos saxo
bank.
delforhandlingens tvist er, om piotr kwasniewski er bundet af denne værnetingsaftale, hvil-
ket ikke er tilfældet, hvis han i aftaleforholdet med saxo bank skal anses som forbruger i
domsforordningens forstand (eu forordning nr. 1215/2012 om retternes kompetence og om
anerkendelse og fuldbyrdelse af retsafgørelser på det civil- og handelsretlige område).
saxo bank a/s har nedlagt påstand om, at sagen fremmes i realiteten.
piotr kwasniewski har nedlagt påstand om afvisning.
oplysningerne i sagen
sagen har været delforhandlet i forbindelse med delforhandling af samme problemstilling i
sagerne h-61-15 og h-69-15. behandlingen af nærværende sag har derudover været genop-
taget på anmodning fra saxo bank på baggrund af den fremkomne oplysning om, at piotr
kwasniewski har licens som værdipapirmægler, og begge parter har efterfølgende afgivet
supplerende bemærkninger herom på skriftligt grundlag.
hovedsagens tvist
hovedsagen vedrører som anført piotr kwasniewskis handel på saxo banks handelsplat-
form, som bl.a. giver mulighed for at foretage såkaldt gearede handler eller marginhandler i
en række forskellige valutakryds. ved en marginhandel kan kunden indtage en markeds-
eksponering, der overstiger kundens kontoindestående, hvilket vil sige, at kunden kan inve-
stere for mere (og dermed bl.a. tabe mere) end sit indskud.
                                                     -3-
hovedsagens tvist vedrører som anført piotr kwasniewskis marginhandel i valutakrydset
eur/chf, som faldt drastisk i værdi, da schweizerfrancens faste kurs over for euroen blev
opgivet den 15. januar 2015.
saxo bank
såvel saxo banks almindelige forretningsbetingelser som saxo banks ordreudførelsespolitik
udgør en del af aftalegrundlaget mellem parterne. parterne er enige om at anvende den dan-
ske udgave af de almindelige forretningsbetingelser og den engelske udgave af ordreudfø-
relsespolitikken (saxo bank’s best execution policy).
følgende fremgår af saxo banks almindelige forretningsbetingelser:
      1. definitioner – fortolkning af vilkår
      …
      xxiv marginhandel” betyder en kontrakt, der er indgået og opretholdt på basis af en
      marginindbetaling i modsætning til en kontrakt baseret på en købspris;
      …
      xxvi ”market maker” betyder en professionel deltager i de finansielle markeder, der lø-
      bende stiller købs- og salgspriser for et finansielt instrument med det formål at ville hen-
      holdsvis købe eller sælge, såfremt der måtte være interesserede kunder. som market
      maker er saxo bank i forbindelse med en transaktion kundens umiddelbare modpart;
      …
      xxx ”otc” betyder enhver kontrakt angående en vare, værdipapir, valuta eller finan-
      sielt instrument eller ejendom, herunder enhver option, future eller cvf, der ikke er
      handlet på en reguleret fonds- eller varebørs, men ”over the counter” af saxo bank, hvad
      enten det er som market maker som beskrevet i pkt. 15 eller på anden måde;
      …
      xxxii ”privat brug” betyder al brug af handelsplatformen af kunder, der er fysiske per-
      soner;
      …
      5. ydelser
      …
      10. marginhandler
      10.1 på datoen for åbningen af en marginhandel mellem saxo bank og kunden er saxo
      bank berettiget til at stille krav til kunden om, at kunden har indsat en margin på konto-
      en, som mindst svarer til saxo banks initiale marginkrav.
      …
      28. regulativ myndighed og garantifonden for indskydere og inve-
      storer
      28.1 saxo bank er reguleret af finanstilsynet, og handelsplatformen er under tilsyn af
      forbrugerombudsmanden i danmark.
      …
                                                       -4-
      29. tvister og klager
      29.3 såfremt kunden ikke måtte være tilfreds med svaret på en klage, kan kunden kla-
      ge til pengeinstitutankenævnet, amaliegade 8 b., postboks 9029, 1022 københavn k,
      danmark.
      …
      30. lovvalg og værneting
      30.1 kundeforholdet og betingelserne er underlagt og skal fortolkes i overensstemmel-
      se med dansk ret som eneste gældende retsgrundlag.
      30.2 kunden og saxo bank har aftalt, at sø- og handelsretten i københavn skal have
      enekompetence og være eneste værneting i tvister vedrørende kundeforholdet og betin-
      gelserne samt alle handler mellem kunden og saxo bank. saxo bank forbeholder sig
      imidlertid ret til at rejse sag ved enhver domstol og jurisdiktion, som saxo bank måtte
      finde egnet, herunder men ikke begrænset til jurisdiktioner, hvor kunden er statsborger
      eller bosiddende, samt jurisdiktioner, hvor kunden ejer aktiver.”
følgende fremgår af saxo bank’s best execution policy:
      ”5. execution of client orders
      …
      5.3     for otc products (cfds, (rolling) fx spot, fx forwards and fx options), saxo
      bank will trade (as principal) against its own proprietary desk and may in turn route its
      own orders to other market maker firms. for otc traded cfds on single stocks and
      commodities execution is benchmarked to the pricing and liquidity on the primary regu-
      lated market or exchange of the relevant stock or commodity.”
saxo banks handelsplatform giver kunderne mulighed for handel med en lang række for-
skellige produkter. det fremgår af udskrift af 15. december 2016, at banken på dette tids-
punkt tilbød følgende handelsmuligheder:
      ”valuta                       122 valutapar, der handles som spot eller forward outrights
      valutaoptioner                put og call optioner i 40 par – inklusive guld og sølv – plus 6 fx
                                    touch-optionspar
      cfd’er                        9.000 cfd’er inklusive 8.840 cfd’er på enkeltaktier, 28 indeks-
                                   baserede cfd’er og råvarer
      aktieoptioner                200+ aktieoptioner i markeder i hele usa, europa og asien og
                                   stillehavsområdet
      etf’er og etc’er             3.100 etf’er og etc’er på 36 børser over hele verden
      futures                      200+ futures på 22 globale børser i et stort udvalg af aktivklas-
                                   ser
      kontraktoptioner             75 kontraktoptioner i mange aktivklasser, inklusive metaller,
                                   energi og renter
      obligationer                 7.000 obligationer fra 26 lande i 21 forskellige valutaer”
saxo bank markedsfører sig blandt andet ved at omtale bankens handelsplatform som en
brugervenlig handelsplatform, der gør det muligt for private investorer at få adgang til de
                                                      -5-
samme værktøjer og markeder som de professionelle. følgende fremgår eksempelvis af uda-
teret annonce i jyllands-posten:
       ”udviklingen går stærkt. den giver os muligheden for selv at have fuld kontrol og i
       mange tilfælde spare dyre mellemled væk. vi kan – sagt med andre ord – få meget mere
       ud af vores økonomi på en meget lettere måde.
       saxo bank bygger på en vision om at forandre, hvordan vi investerer. vi har gjort det me-
       re tilgængeligt og gennemskueligt ved at udfordre industriens konventioner.
       vi var nogle af de første til at udvikle en online investeringsplatform, der giver helt al-
       mindelige mennesker mulighed for at handle aktier, obligationer, valuta og råvarer på
       samme måde som de professionelle ikke kun i danmark, men også på børser i hele ver-
       den.”
piotr kwasniewskis kundeforhold hos saxo bank
piotr kwasniewski oprettede sig via internettet som kunde hos saxo bank den 13. juni 2012.
han angav ved oprettelsen, at formålet med kundeforholdet var vækst, samt at han forven-
tede at foretage 0-5 handler pr. måned. piotr kwasniewski har oplyst, at han ved oprettelsen
indskød 50.000 pln, svarende til ca. 85.000 kr.
i perioden fra oprettelsen til januar 2015 foretog piotr kwasniewski på egen konto i alt 156
handler på saxo banks platform, hvoraf de 130 var handler på valutamarkedet. piotr
kwasniewski havde på sin konto hos saxo bank den 14. januar 2015, kl. 23:55 en samlet
egenkapital på 110.405 pln og en eksponering på 2.230.434 pln.
piotr kwasniewskis licens som værdipapirmægler
piotr kwasniewski blev den 21. april 1994 indskrevet på listen over værdipapirmæglere i po-
len, hvilket gav licens til at udøve erhverv som værdipapirmægler.
ved afgørelse af 25. februar 2003 fra værdipapir- og børskommissionen i polen blev piotr
kwasniewski slettet fra listen over mæglere. det fremgår af begrundelsen blandt andet, at
piotr kwasniewski efter 31. juli 1996, hvor hans ansættelsesforhold hos handelsbanken a.s.
                                               -6-
center for kapitaloperationer i warszawa var ophørt, ikke havde udøvet erhverv som vær-
dipapirmægler.
piotr kwasniewski generhvervede herefter licensen og var fra den 8. juni 2005 igen indskre-
vet på listen over værdipapirmæglere.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaring af andreas janholt og piotr kwasniewski. piotr
kwasniewskis forklaring er afgivet ved anvendelse af telekommunikation med billede.
andreas janholt har forklaret blandt andet, at han i 2010 blev ansat i saxo banks juridiske af-
deling og siden marts 2016 har været chef for afdelingen. han har deponeret sin advokatbe-
stalling.
saxo bank er i henhold til investorbeskyttelseslovgivningen forpligtet til at kategorisere
kunderne. kunderne bliver derfor kategoriseret som enten detailkunder, professionelle kun-
der eller godkendte modparter, og skal ved oprettelsen vælge kategori på kundeformularen.
hvis man som privatperson ønsker at blive klassificeret som professionel, skal man under-
skrive en tro og love erklæring om, at man opfylder kravene til en professionel bl.a. med
hensyn til erfaring inden for området. saxo bank omklassificerer ikke detailkunder til pro-
fessionelle uden anmodning fra kunden. godkendte modparter er licenserede institutioner
som eksempelvis banker, og det er ikke muligt for en privat kunde at blive klassificeret som
godkendt modpart.
en detailkunde skal gennemgå en egnethedstest, inden det bliver muligt at handle på saxo
banks platform. hvis det ud fra testen bliver konkluderet, at kunden ikke er egnet, bliver
kunden ikke af den grund afskåret fra at handle på platformen, men vil blive mødt med risi-
koadvarsler ved hvert log-in og handel efterfølgende. han har selv prøvet saxo banks han-
delsplatform i demoversionen, og han mener ikke, at selve handlen med valuta på platfor-
men er specielt kompliceret.
                                                -7-
handel med valutaspot er et af saxo banks hovedprodukter, og det er sædvanligt, at kun-
derne handler hermed. valutaspot handles på margin, ligesom en række af saxo banks andre
produkter. handel med marginprodukter er pr. definition komplekse og indebærer en bety-
delig grad af risiko. hvis marginprocenten på et produkt eksempelvis er på 2, vil kunden
skulle have 2.000 kr. på kontoen for at handle en position til 100.000 kr. saxo bank fastsætter
selv margin på de enkelte produkter afhængig af bankens risikovurdering og har i forhold til
andre markedsudbydere relativt høje marginkrav. kunden bestemmer selv risikoen op til
marginkravet og kan således frit vælge at lave en investering med en mindre gearing.
saxo bank har ikke lavet en analyse af, hvor mange af bankens kunder der kan anses for for-
brugere efter købeloven. størstedelen af kunderne er hos saxo bank for at tjene penge, og
banken forholder sig i klassificeringen alene til, om der er tale om detailkunder eller profes-
sionelle i henhold til investorbeskyttelsesreglerne.
kunden udfylder ved oprettelsen, hvor mange handler kunden forventer at lave om måne-
den. det er kundens eget valg, hvor mange handler der efterfølgende rent faktisk foretages
på saxo banks platform, og det har ikke nogen konsekvens, hvis kunden væsentligt oversti-
ger antallet af handler angivet ved oprettelsen. det er ikke usædvanligt, at det faktiske antal
handler ikke stemmer overens med det angivne på oprettelsestidspunktet. det antal handler,
piotr kwasniewski har gennemført, er ikke specielt højt i forhold til den gennemsnitlige
kunde.
piotr kwasniewski har forklaret blandt andet, at han er uddannet elektronikingeniør. han er
ansat som controller i selskabet sanwill, der handler og producerer sko og forskellige teksti-
ler.
han kom første gang i kontakt med saxo bank på en messe i polen i maj/juni 2012. han talte
med medarbejderne på saxo banks stand, og de forklarede ham, at saxo bank var en sikker,
global bank. da medarbejderne fortalte ham, at saxo bank ville åbne en filial i warzawa, og
at han som kunde ville være underlagt polsk lov og jurisdiktion og få samme sikkerhed som
                                                     -8-
i en polsk bank, blev han overbevist om at åbne en konto. han åbnede kontoen nogle dage
efter messen, hvor han foretog indbetaling af 50.000 pln, hvilket i dag svarer til ca. 12.000
usd. minimumsindbetalingen var på 10.000 usd.
da han oprettede kontoen hos saxo bank, havde han en vis opsparing og havde tidligere in-
vesteret i aktier. hans formål med kontoen var at tjene penge. han havde aldrig drøftet inve-
steringsstrategi med saxo bank. han var klar over, at han risikerede at miste alle sine penge
på kontoen, men han var ikke bekendt med, at han risikerede at tabe mere, end han havde
indbetalt. ingen havde fortalt ham om den risiko.
han havde meget sporadisk kontakt med saxo bank, efter hans konto var blevet oprettet.
han blev et par gange kontaktet for at høre, om han var tilfreds med kundeforholdet, lige-
som banken et par gange prøvede at få ham til at overtale kolleger og familiemedlemmer til
også at åbne en konto i saxo bank. han blev lovet en anvisningsprovision på omkring 1-
2.000 eur. han overtalte et par personer til at åbne konti, og disse er efterfølgende kommet i
tilsvarende vanskeligheder som han selv. han har aldrig modtaget anvisningsprovisionen
fra saxo bank.
sanwill var også kunde hos saxo bank. han havde fuldmagt til at handle for sanwill og fo-
restod selskabets handler hos saxo bank. sanwill led også et tab efter eur/chf-hændelsen.
parternes synspunkter
for saxo bank a/s er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdo-
kumentet af 2. januar 2017, hvoraf fremgår blandt andet:
”til støtte for den af saxo bank nedlagte påstand gøres følgende gældende:
sagsøgtes aftale med saxo bank er ikke indgået med henblik på at dække sagsøgtes private, personli-
ge forbrug, i relation til sagsøgtes private familiemæssige eller husholdningsmæssige behov. den i sa-
gen omhandlede kontrakt er således i sin natur ikke en kontrakt som indgås af forbrugere for at til-
fredsstille forbrugerens private personlige forbrug.
                                                   -9-
uanset om det af retten lægges til grund, at sagsøgte ikke havde erhvervserfaring eller uddannelses-
mæssig baggrund af relevans i forhold til at handle med valuta, fører dette ikke til, at sagsøgte ved at
indgå en aftale med saxo bank skal anses som omfattet af forbrugerbegrebet, således som det er fast-
slået i den refererede retspraksis fra eu-domstolen. sagsøgte er ikke forhindret i at søge at opnå en
fortjeneste ved andre aktiviteter, end sin hovedbeskæftigelse hvad end den måtte være.
sagsøgte foretog kompleks og risikofyldt valutaspekulation med henblik på at opnå en fortjeneste.
derfor blev kontrakten og spekulationen i valutakrydset eu-rchf ikke indgået med et forbrugerret-
ligt sigte.
formålet med den særlige forbrugerbeskyttelse betyder, at en person, som sagsøgte, der indgår aftaler
vedrørende komplicerede investeringsprodukter, herunder særligt spekulation i valuta via saxo
banks handelsplatform, ikke kan betragtes som en forbruger, og opnå den hermed forbundne særlige
forbrugerbeskyttelse.
det faktum, at sagsøgte er en privatperson betyder ikke, at sagsøgte automatisk skal behandles som
en forbruger.
sagsøgte anvendte betydelige beløb til at spekulere i valuta med henblik på at opnå en fortjeneste,
herunder gearede sagsøgte sin investering ca. 20 gange for at øge indtjeningsmulighederne ved valu-
tahandlen, velvidende, at dette også øgede sagsøgtes eksponering tilsvarende, og udover sagsøgtes
indestående hos saxo bank.
sagsøgte spekulerede tilsvarende for det polske selskab sanwill holding s.a., der havde givet sagsøg-
te fuldmagt (commercial proxy) til at handle på vegne af selskabet, herunder valgte sagsøgte som be-
fuldmægtiget at spekulere i komplekse valutaprodukter via saxo banks handelsplatform. sagsøgte
spekulerede således dels selv og dels på vegne af sanwill holding s.a. i begge tilfælde blandt andet i
valutakrydset eurchf.
sagsøgtes handel via saxo banks handelsplatform har i) været kontinuerlig over 2,5 årig periode, ii)
haft et omfang på 156 handler og iii) haft en hyppighed og en risikoprofil, som afspejler aftalens nære
tilknytning til sagsøgtes erhvervsmæssige baggrund og virksomhed, herunder som ansvarlig for
sanwill holding s.a. i forhold til spekulation via saxo banks handelsplatform, og som ligger udenfor,
hvad der må anses for tilhørende ”en persons private personlige forbrug.”
når der henses til sagsøgtes handel med komplekse valutaprodukter med henblik på opnåelse af for-
tjeneste alene ved indskud af begrænsede midler og dermed en betydelig gearing og derved risiko
ved investeringen, har sagsøgte ikke behov for beskyttelse efter forbrugerbeskyttelsesreglerne i doms-
forordningen. sagsøgte var fuldt ud bekendt med risikoen, som sagsøgte var eksponeret overfor, men
valgte alligevel at indgå kontrakten med saxo bank for at kunne investere i komplekse investerings-
produkter.
sagsøger havde ikke rimelig grund til at anse kontrakten for indgået med andet end et erhvervsmæs-
sigt formål, når sagsøgte ved sin adfærd gav den legitime opfattelse hos sagsøger, ved at indgå en af-
tale om kompleks valutaspekulation, at sagsøgte handlede med et erhvervsmæssigt formål.
dette understøttes også af, at sagsøgte selv fandt sagsøgers handelsplatform og kontaktede sagsøger
for at få mulighed for at handle med investeringsprodukter, herunder valuta i form af fx options
m.v.. sagsøgte blev ikke af sagsøger via en markedsføringskampagne eller lignende opfordret til at
indgå en kontrakt om handel med et komplekst, højrisikoprodukt i form af valutaspekulation.
                                                      - 10 -
sagsøgte gav ingen information til sagsøger som gav anledning til, at sagsøger kunne opfatte sagsøgte
som forbruger.
den særlige forbrugerbeskyttelse i domsforordningens kompetenceregler er således ikke begrundet i
sagsøgtes tilfælde og sagsøgte er derfor ikke at betragte som forbruger.
kontrakten er ikke indgået med et formål udenfor og uafhængigt af enhver erhvervsmæssig virksom-
hed, eller ethvert erhvervsmæssigt formål. den særlige forbrugerbeskyttelse i domsforordningens
kompetenceregler er således ikke begrundet i sagsøgtes tilfælde og sagsøgte er derfor ikke at betragte
som forbruger. som konsekvens heraf er aftalen om værneting, som er indgået mellem parterne, gyl-
dig og bindende.
det fremgår eksplicit af rom-i forordningens (593/2008/ef) definition af forbrugerbegrebet, at aftaler
om rettigheder og forpligtelser, der udgør et finansielt instrument m.v., ikke anses for at være forbru-
geraftaler, jf. forordningens artikel 6 (4)(d). det følger af direktiv 2004/39/ef, bilag 1, afsnit c, punkt 4,
at finansielle instrumenter blandt andet er handel med værdipapirer via optioner, futures og swaps
m.v.
en aftale med saxo bank om køb af finansielle instrumenter via saxo banks handelsplatform indehol-
der en regulering af vilkår, risiko mv. ved de finansielle instrumenter. det må således lægges til
grund, at handel med finansielle instrumenter via saxo banks handelsplatform er undtaget fra rom-i
forordningens forbrugerbegreb, hvilket skal indgå i fortolkningen af spørgsmålet om værneting i
nærværende sag, herunder forståelsen af det eu-retlige forbrugerbegreb.
det er domsforordningens forbrugerbeskyttelse, der er relevant i nærværende sag, og dermed også
det eu-retlige forbrugerbegreb indeholdt i domsforordningen, der er implementeret i dansk ret, der
finder anvendelse i nærværende sag.
parterne har således gyldigt aftalt, at værneting ved eventuelle tvister er danmark, og at eventuelle
retssager skal anlægges og føres ved sø- og handelsretten i københavn.”
saxo bank har efter genoptagelsen af sagen yderligere anført følgende i processkrift af 24. fe-
bruar 2017:
”supplerende bemærkninger:
”det fremgår af det fremlagte bilag 22, som er en autoriseret oversættelse af et notarielt dokument af
16. januar 2017, at piotr kwasniewski siden 2005 har haft en licens som værdipapirmægler.
trods dette har sagsøgte anført følgende om sagsøgtes baggrund, jf. sagsøgtes svarskrift side 2:
“piotrs uddannelsesmæssige baggrund er som elektronikingeniør. piotr har tidligere været direktør for en
skoproducent, og er nu kontoransat som controller. piotr er ansat på funktionærlignende vilkår og modtager her-
for hans månedlige løn. piotr har hverken relevant erhvervserfaring eller uddannelsesmæssig baggrund i forhold
til handel med valuta. piotr havde begrænset forudgående viden om handel med valuta.”
det fremgår således ikke af sagsøgtes svarskrift, at sagsøgte har licens som værdipapirmægler. sag-
søgte har, som også oplyst i sagen, handlet på vegne af det polske selskab sanwill s.a. nu er det kon-
stateret, at sagsøgte også har handlet på vegne af sin kone hanna kwasniewska (hvis dom er fremlagt
                                                   - 11 -
i sagsøgers materialesamling …), samt krzysztof laskofski (hvis dom er fremlagt i materialesamlin-
gen …).
efter piotr kwasniewskis egne oplysninger ved e-mail af 8. februar 2017 har han handlet på vegne af
andre personer udover sanwill s.a, hvilket ikke har været oplyst af piotr kwasniewski under sagen.
supplerende anbringender – ad formaliteten:
til støtte for den nedlagte påstand ad formaliteten gøres følgende supplerende gældende:
det kan på baggrund af det fremlagte bilag 22 lægges til grund, at sagsøgte har licens som værdipa-
pirmægler.
det kan desuden lægges til grund, at sagsøgte har brugt denne licens til at handle på vegne af det pol-
ske selskab sanwill s.a, som allerede oplyst i sagen, sagsøgtes kone hanna kwasniewska og krzy-
sztof laskowski.
oplysningerne om piotr kwasniewskis licens som værdipapirmægler, herunder hans handelsaktivitet
på andres vegne, har været udeladt fra sagsøgtes præsentation af sagsøgtes uddannelsesmæssige og
erhvervsmæssige baggrund.
på baggrund af disse nye oplysninger kan det således lægges til grund, at oplysningen om sagsøgtes
uddannelse og erhvervserfaring anført i svarskriftet var ufuldstændig.
de nye oplysninger i sagen i væsentligt omfang støtter sagsøgers anbringende om, at sagsøgte ikke
kan betragtes som forbruger, og at sagen derfor skal fremmes i realiteten.”
for piotr kwasniewski er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstands-
dokumentet af 2. januar 2017, hvoraf fremgår bl.a.:
”denne sag handler om en kundeaftale indgået mellem piotr wlodzimierz kwasniewski og saxo
bank, og hovedspørgsmålet er, om piotr wlodzimierz kwasniewski i forholdet til saxo bank er at be-
tragte som forbruger.
saxo bank forsøger at tegne det billede, at kundeaftalen har handlet om valutatransaktioner; dette er
ikke tilfældet. der er indgået en kundeaftale, og via denne kundeaftale har kunden, i dette tilfælde
piotr wlodzimierz kwasniewski, haft adgang til at benytte saxo banks tjenesteydelser med handel
med værdipapirer, herunder valuta.
piotr wlodzimierz kwasniewski uddannelsesmæssige baggrund er som elektronikingeniør. piotr
wlodzimierz kwasniewski har tidligere været direktør for en skoproducent, og er nu kontoransat som
controller. piotr er ansat på funktionærlignende vilkår og modtager herfor hans månedlige løn. piotr
wlodzimierz kwasniewski har hverken relevant erhvervserfaring eller uddannelsesmæssig baggrund
i forhold til handel med valuta. piotr havde begrænset forudgående viden om handel med valuta.
piotr wlodzimierz kwasniewski indskud på kontoen i saxo bank kom fra almindelig opsparing med
ønsket om afkast. piotr wlodzimierz kwasniewski har indbetalt pln 50.000 (svarende til ca. dkk
85.000) ved kontooprettelsen i juni 2012.
                                                       - 12 -
i maj/juni måned 2012 besøgte piotr wlodzimierz kwasniewski en aktionærmesse i polen. blandt del-
tagerne på denne messe var saxo bank, som havde en messestand. piotr blev indbudt på standen, blev
tilbudt kaffe, fik information om saxo bank på polsk af de polske ansatte, som repræsenterede saxo
bank.
kundeforholdet blev indgået i forbindelse hermed.
piotr wlodzimierz kwasniewski bestrider saxo banks bemærkninger omkring, hvem der har opsøgt
hvem. det væsentlige er i øvrigt, at saxo bank har rettet sin virksomhed og markedsføring mod al-
mindelige kunder, herunder i polen, hvor piotr wlodzimierz kwasniewski er hjemmehørende.
værnetingsaftalen
det følger af retsplejelovens § 247, stk. 1, at i sager, der er omfattet af en international overenskomst er
det disse værnetingsregler, som skal anvendes.
i henhold til domsforordningen er en værnetingsaftale indgået med en forbruger inden tvistens op-
ståen ikke bindende for forbrugeren.
forbrugeraftaler
forbrugeraftaler er sædvanligvis defineret som en aftale en erhvervsdrivende indgår som led i sit er-
hverv, når den anden part hovedsagelig handler uden for sit erhverv, jf. lov om forbrugeraftaler, afta-
leloven, købeloven mv.
piotr wlodzimierz kwasniewski er i relation til den indgåede værnetingsklausul at betragte som for-
bruger, og er således ikke bundet heraf.
piotr wlodzimierz kwasniewski har ikke indgået kundeaftalen med saxo bank med henblik på er-
hvervsmæssig brug, og ej heller givet saxo bank rimelig grund til at antage dette.
piotr wlodzimierz kwasniewskis indskud på kontoen i saxo bank kom fra almindelig opsparing.
piotr wlodzimierz kwasniewskis brug af saxo banks ydelser har i den grad været privat, idet han øn-
skede et afkast af sine opsparede midler.
det bestrides, at piotr wlodzimierz kwasniewski i forhold til de af saxo bank tilbudte produkter har
foretaget mange handler.
antallet af handler har desuden ikke betydning i relation til vurdering af, om piotr wlodzimierz
kwasniewski er at anse som forbruger.
forbrugeren defineres gennem transaktionens formål, og piotr wlodzimierz kwasniewskis formål har
været at opnå bedst mulig forrentning af opsparede midler. ydelsen som saxo bank har leveret har
været til ikke-erhvervsmæssig anvendelse for piotr wlodzimierz kwasniewski.
det relevante tidspunkt for vurderingen af piotr wlodzimierz kwasniewskis formål med oprettelsen
af kundeaftalen i saxo bank er tidspunktet, hvor kundeforholdet blev indledt.
                                                    - 13 -
piotr wlodzimierz kwasniewski har ikke på tidspunktet for indledningen af kundeforholdet, eller på
noget senere tidspunkt, haft noget ønske om at drive erhvervsmæssig virksomhed i forbindelse med
handel med valuta.
saxo bank har bevisbyrden for, at den indgåede kundeaftale mellem piotr wlodzimierz kwasniewski
og saxo bank ikke er forbrugeraftale.
saxo bank har ikke løftet denne bevisbyrde, idet det igen bemærkes, at det relevante tidspunkt for
denne vurdering er ved tidspunktet for oprettelsen af kundeforholdet, og ikke på noget senere tids-
punkt.
det eu-retlige forbrugerbegreb kan have forskellig betydning i de forskellig medlemsstater eftersom
det er et minimumsdirektiv. denne sag skal bedømmes efter dansk ret og den forståelse af forbruger-
begrebet, som følges af de danske domstole.
saxo bank har henvist til en række afgørelser fra eu-domstolen. ingen af de fremlagte afgørelser fra
eu-domstolen underbygger saxo banks synspunkt i denne sag, og de faktiske omstændigheder er i
høj grad usammenlignelige på nærværende sag.
derimod er der ingen holdepunkter i dansk ret om, at såfremt en forbruger ønsker afkast af sin for-
mue, så bliver man automatisk erhvervsdrivende.
saxo bank har så fremført det synspunkt, at handel med gearing (marginhandel) hos saxo bank er så
særligt, at det i sig selv gør en kundeaftale med saxo bank til en kommerciel aftale. dette synspunkt er
helt ubegrundet, og det bemærkes, at handel med valuta hos saxo bank foregår som marginhandel
samt at man afhængig af, hvilket valutakryds man handler i, som kunde skal opfylde marginkrav
fastsat af saxo bank.
igen bemærkes det, at vurderingen af, om piotr wlodzimierz kwasniewski er forbruger skal ske fra
det oprindelige aftaletidspunkt, hvorfor saxo banks betragtninger i omkring hyppighed, risikoprofil
mv. ikke har relevans for vurderingen af, om piotr wlodzimierz kwasniewski ved aftaleindgåelsen
var forbruger eller ej.
piotr wlodzimierz kwasniewski har ved oprettelsen af sin kundeaftale givet saxo bank alle de oplys-
ninger, som saxo bank via egen kundeformular har ønsket. piotr wlodzimierz kwasniewski har ikke
givet saxo bank anledning til at betragte kundeformularen, som ønske om at drive erhvervsmæssig
virksomhed.
saxo banks forretningsmodel er at tilbyde privat personer at handle forskellige finansielle instrumen-
ter. saxo banks vision er at forandre måden man investerer på ved at give helt almindelige mennesker
mulighed for at handle en lang række finansielle instrumenter. ligeledes er de almindelige forret-
ningsbetingelser i høj grad møntet mod forbrugere, idet de almindelige forretningsbetingelser bl.a.
angiver, at handelsplatformen er under tilsyn af forbrugerombudsmanden i danmark (pkt. 28), at
kunder kan klage til pengeinstitutankenævnet (pkt. 29) mv.
saxo banks synspunkter om, at valutahandel i sig selv medfører et erhvervsmæssigt formål bestrides
tillige.
saxo bank har gjort et komplekst produkt tilgængeligt for handel for sine kunder. en forbruger er ikke
afskåret fra, eller bliver dermed erhvervsdrivende, ved at handle et komplekst produkt eller ved at
ønske fortjeneste. tværtimod er forbrugeren/detailkunden tillagt en højere grad af beskyttelse, jf. lov
                                                    - 14 -
om finansiel virksomhed, investorbeskyttelsesbekendtgørelsen, bekendtgørelse om risikomærkning af
investeringsprodukter mv.
at investorbeskyttelsesbekendtgørelsen mv. også finder anvendelse fremgår eksempelvis af sagens bi-
lag 11, ligesom piotr wlodzimierz kwasniewski i saxo banks systemer var klassificeret som detail-
kunde.
ligeledes er der ikke hjemmel i hverken værdipapirhandelsloven eller lov om finansiel virksomhed til
at anse valutahandel, som et særegent produkt. værdipapirbegrebet dækker mange forskellige pro-
dukter, hvor værdipapirhandleren så har en pligt til at risikomærke produkterne.
saxo bank har tillige indtaget det standpunkt, at rom-i forordningens undtagelser til lovvalgsbe-
stemmelser inden for forbrugerkontrakter er gældende, da vi har at gøre med rettigheder og forplig-
telser, der udgør et finansielt instrument.
det skal erindres om, at det vi har med at gøre i sagen, er en aftale mellem piotr wlodzimierz
kwasniewski og saxo bank omkring førstnævntes oprettelse som kunde i banken, dvs. en ganske al-
mindelig kundeaftale, hvor kunden mod betaling kan benytte bankens finansielle tjenesteydelser.
kundeaftalen mellem saxo bank og piotr wlodzimierz kwasniewski er grundlaget for nærværende
sag.
ligeledes bestrides saxo banks synspunkter omkring drift af en multilateral handelsfacilitet.
handel mellem piotr wlodzimierz kwasniewski og saxo bank er med saxo bank som princi-
pal/modpart og dermed piotr wlodzimierz kwasniewskis aftalepart.
saxo banks bemærkninger omkring rom-i forordningen og dennes mulige indflydelse på fortolknin-
gen af forbrugerbegrebet må i det fulde afvises at have relevans for nærværende sags problematik.
i øvrigt bemærkes, at sagerne skal bedømmes efter dansk ret, herunder den forståelse af forbrugerbe-
grebet som følges af de danske domstole. saxo banks fremlæggelse af 62 siders oversættelse af domme
fra en polsk domstol er uden relevans for nærværende sag.
for piotr wlodzimierz kwasniewski, som hverken taler dansk eller engelsk, vil det endvidere være
uforholdsmæssigt byrdefuldt, økonomisk og menneskeligt, at skulle føre sin sag mod saxo bank ved
de danske domstole, hvorfor sagen skal afvises.”
piotr kwasniewski har efter genoptagelsen af sagen yderligere anført følgende i processkrift
af 10. marts 2017:
”supplerende sagsfremstilling og anbringender
piotr kwasniewski bestod i marts 1994 - efter at have gennemført et 2 ugers basiskursus i lovgivning,
regnskab, hvordan en børs virker mv. – en prøve, hvorefter han kunne udøve erhverv som mægler af
værdipapirer. som bilag h vedlægges bekræftelse på indskrivning på listen af mæglere af værdipapi-
rer fra værdipapirkommissionen i polen.
                                                       - 15 -
i en kort periode indtil 31. juli 1996 arbejdede piotr i en bank, hvor han arbejdsmæssigt brugte li-
censen.
ved afgørelse den 25. februar 2003 … blev piotr slettet af listen over mæglere af værdipapir. af afgø-
relsen fremgår bl.a., at han ikke siden hans ansættelse i bank handlowy ophørte den 31. juli 1996 hav-
de udøvet erhverv som mægler af værdipapirer.
i 2005, som følge af lovændring, kunne man i polen generhverve licensen, hvilket piotr valgte at gøre,
for at have som minde. som bilag j fremlægges oplysning herom.
piotr har ikke brugt licensen arbejdsmæssigt siden 31. juli 1996, og licensen har aldrig været brugt i
selvstændig virksomhed.
det er korrekt, at piotr har haft en fuldmagt på vegne af sin ven krzysztof laskowski. det er ligeledes
korrekt, at piotr har haft en fuldmagt på vegne af sanwil holding s.a., hvor han er ansat.
det bestrides, og er i øvrigt udokumenteret, at fuldmagterne er givet som følge af licensen, idet det i
så fald gøres gældende, at saxo bank må have været bekendt med licensen i hvert fald siden fuldmag-
terne blev givet.
det bestrides, og er i øvrigt udokumenteret, at piotr har haft fuldmagt på vegne af sin kone, hanna
kwasniewska.
det kan dog oplyses, at både krzysztof laskowski og hanna kwasniewska blev kunder i saxo bank
efter henvisning fra piotr, fordi piotr blev stillet en henvisningsprovision i udsigt af saxo bank.”
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat
piotr kwasniewski indgik i juni 2012 en aftale med saxo bank, hvorefter han fik adgang til at
benytte bankens online handelsplatform til at spekulere i bl.a. valuta med banken som direk-
te modpart.
i forbindelse med aftaleindgåelsen accepterede kwasniewski bankens almindelige forret-
ningsbetingelser, herunder en værnetingsaftale hvorefter sø- og handelsretten som ud-
gangspunkt har enekompetence til at træffe afgørelse i parternes tvist.
spørgsmålet i denne delafgørelse er, om kwasniewski er bundet af værnetingsaftalen, hvil-
ket han ikke er, hvis han er forbruger i domsforordningens forstand, dvs. hvis han har ind-
gået aftalen med henblik på brug, der må anses for at ligge uden for hans erhvervsmæssige
virksomhed, jf. artikel 17, stk. 1, og artikel 19 i domsforordningen (forordning nr. 1215/2012
                                               - 16 -
af 12. december 2012 om retternes kompetence og om anerkendelse og fuldbyrdelse af rets-
afgørelser på det civil- og handelsretlige område).
ved afgørelsen af, om kwasniewski er forbruger eller ej, skal det for det første bemærkes, at
begrebet ”forbruger” i domsforordningen – af hensyn til at sikre en ensartet anvendelse af
reglerne i hele eu – skal betragtes som et selvstændigt begreb, som først og fremmest skal
fortolkes ud fra forordningens opbygning og formål, jf. herved om det tilsvarende begreb i
den tidligere domskonvention ef-domstolens dom af 3. juli 1997 i sagen c-269/95, benincasa
mod dentalkit. af denne afgørelse fremgår endvidere, at bestemmelsen om forbrugere kun
skal gælde for private endelige forbrugere, som ikke driver forretnings- eller erhvervsmæs-
sig virksomhed.
afgørelsen om, hvorvidt en person skal anses for forbruger – hvilket begreb skal fortolkes
snævert – beror på den pågældendes status i relation til en bestemt kontrakt, sammenholdt
med dennes karakter og formål, og ikke på personens subjektive forhold. alene kontrakter,
der er indgået med henblik på at dække en persons private, personlige forbrug er omfattet af
de bestemmelser, der skal sikre forbrugeren beskyttelse som den forudsætningsvis økono-
misk svagere part. den særlige beskyttelse, som er sigtet med disse bestemmelser, savner
begrundelse i forbindelse med kontrakter, der har erhvervsmæssigt formål, uanset om dette
måtte være tænkt for fremtiden. den særlige beskyttelsesordning for forbrugere omfatter så-
ledes alene kontrakter, der er indgået uden for rammerne og uafhængigt af enhver aktuel el-
ler fremtidig erhvervsmæssig virksomhed eller hensigt, jf. herved i det hele ef-domstolens
dom i ovennævnte sag, c-269/95, benincasa mod dentalkit, præmis 15-18.
piotr kwasniewski har licens til at udøve erhverv som værdipapirmægler og har som privat
person oprettet konto hos saxo bank med et indskud på 50.000 pln, svarende til ca. 85.000
kr. den 14. januar 2015 (dagen før kursen på den schweiziske franc steg voldsomt) havde
han et samlet indestående på ca. 110.000 pln. kwasniewskis investering var gearet ca. 20
gange, hvilket vil sige, at han på sin konto på basis af indeståendet på omkring 110.000 pln
på det tidspunkt havde taget positioner i valutaprodukter, som udsatte ham for tabsrisiko på
omkring 2.230.000 pln. i løbet af de ca. 2,5 år, han havde kontoen, havde han gennemført
                                               - 17 -
handler 156 gange og herunder handlet valutapositioner (gearet handel) 130 gange. det må
lægges til grund, at der er tale om komplekse finansielle produkter forbundet med høj risiko,
hvilket også fremgår af aftalegrundlaget. kwasniewski etablerede således ved aftaleindgåel-
sen med saxo bank mulighed for løbende at købe og sælge komplekse finansielle produkter
for beløb mange gange større end sit indskud.
retten finder under disse omstændigheder, at kwasniewski ikke kan anses for at have ind-
gået kontrakten med saxo bank uden for rammerne og uafhængigt af enhver fremtidig er-
hvervsmæssig virksomhed eller hensigt. der er herefter ikke grundlag for at tilsidesætte den
værnetingsaftale, som han har indgået med saxo bank.
sagens resultat bliver herefter, at sagen som påstået af saxo bank skal fremmes i realiteten.
                                        thi bestemmes:
sagen fremmes i realiteten.
mette skov larsen                  mads bundgaard larsen             claus forum petersen
                                             (sign.)
                                          ___ ___ ___
                                udskriftens rigtighed bekræftes
                                   sø- og handelsretten, den
