- pba
                                       udskrift
                                             af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                      ____________
                                          dom
afsagt den 22. juni 2015
h-2-14
                                  centro de diagnostico granada sa
                                  (advokat claus juel hansen)
                                  mod
                                  lbn medical a/s
                                  (advokat anders bredgaard)
sagens baggrund og påstande
sagens spørgsmål er, om lbn medical a/s (herefter lbn) skal erstatte centro de diagnosti-
co granada sa (herefter centro) de udgifter, som centro har afholdt som følge af, at lbn i
marts 2012 leverede en mangelfuld transportabel mr scanner (herefter ”scanneren”) til cen-
tro.
                                                 -2-
sagsøger, centro de diagnostico granada sa, har nedlagt påstand om, at sagsøgte, lbn
medical a/s, skal betale 137.733,37 eur til centro med procesrente af 34.818,07 eur fra den
23. juli 2012, af 25.000,00 eur fra den 28. september 2012, af 30.000,00 eur fra den 23. okto-
ber 2012, af 25.000,00 eur fra den 28. december 2012, samt af 22.915,30 eur fra sagens anlæg
den 7. januar 2014.
lbn har principalt nedlagt påstand om frifindelse og subsidiært frifindelse mod betaling af
32.000 eur.
centros betalingspåstand er opgjort således:
leje af erstatningsscanner      80.000,00 euro
udgifter til helium             34.818,07 euro
øvrige tabsposter               22.915,30 euro
i alt                          137.733,37 euro
oplysningerne i sagen
aftalen og forløbet vedrørende afhjælpning af mangler
centro er en spansk virksomhed, som foretager scanninger og billeddiagnosticering for of-
fentlige og private hospitaler i spanien.
lbn er en dansk virksomhed, som køber og sælger brugt hospitalsudstyr, herunder mr
scannere.
den 14. november 2011 indgik centro aftale med lbn om køb af scanneren til en pris på
320.000 euro. scanneren blev indkøbt, for at centro kunne opfylde to serviceaftaler, som
centro havde indgået med to offentlige hospitaler i nordspanien.
                                                       -3-
det fremgik af ordrebekræftelsen, at scanneren bestod af en brugt siemens mr scanner fra
2003 installeret i en mobil trailer fra 2001. levering skulle finde sted senest den 20. januar
2012. ifølge ordrebekræftelsen skulle lbn sætte gang i scannerens magnet for at skabe et
magnetfelt og teste udstyret inden levering, ligesom lbn skulle sætte gang i magneten ved
levering og afgav garanti for, at udstyret virkede fra det øjeblik, det ankom til spanien.
det fremgik endelig af ordrebekræftelsen, at aftalen var undergivet lbns almindelige salgs-
og leveringsbetingelser, som kunne findes på virksomhedens hjemmeside. af disse fremgår
bl.a.:
       “delay
       … lbns responsibility for the loss that the purchaser may suffer as consequence of the delay or
       of the lack of delivery shall in no circumstances exceed 10 % of lbns sales price to the purchas-
       er.
       …
       notification of defect
       the purchaser is obliged to examine the equipment promptly on receipt, and notification of de-
       fects shall be made in writing not later than 7 days upon receipt of the equipment.
       after this period the purchaser can only make notification of defects, which could not be deter-
       mined at such firsthand examination. notification of defects shall be made in writing without
       any unfounded delay after determination of the shortcomings.
       upon the passing over the risk of the equipment to the purchaser lbn shall bear no responsibil-
       ity for shortcomings, apart from the liabilities set out in clause. for that reason the purchaser is
       not entitled to cancel the contract, claim damages or sustain any other claim of non-fulfilment.
       lbn clearly disclaim responsibility for any indirect losses such as consequential loss, loss of
       time, loss of profits or the like that the shortcomings may have caused the purchaser. ”
leveringen af scanneren skete først i marts 2012. det er ubestridt, at scanneren ikke virkede
på dette tidspunkt, idet der var problemer med en kølespiral, og at lbns tekniker bernd
reichl foretog flere afhjælpningsforsøg i spanien i perioden marts til juni 2012, uden at scan-
neren kom til at virke tilfredsstillende. i forbindelse med afhjælpningsforsøgene skulle der
bruges helium til afkøling af scannerens magnet. heliummet blev efter aftale mellem parter-
ne indkøbt i spanien af centro, som efterfølgende betalte leverandøren praxair 34.818,07 eu-
ro for fem leverancer af helium i april 2012.
                                                        -4-
i begyndelsen af juli 2012 holdt parterne et møde, hvor man enedes om, at lbn fortsat skulle
forsøge at afhjælpe problemerne med scanneren. lbn ville i den forbindelse sende scanne-
ren til reparation i tyskland.
i en mail af 17. juli 2012 anmodede centros direktør, alberto machado gallas, lbn om at
overføre et beløb til betaling af fakturaen for indkøb af helium. han tilkendegav samtidig, at
han ikke mente, at beløbet skulle indgå i en efterfølgende aftale mellem parterne, idet denne
endnu ikke var konkretiseret. lars braun nielsen, direktør i lbn, svarede hertil s.d., at han
foretrak at lade beløbet indgå i parternes næste aftale.
i en mail af 23. juli 2012 skrev lars braun nielsen bl.a. følgende til alberto machado gallas:
       ” as we talked about here is my understanding of our talk..
       1.   we will pay the rent of the rental trailer that you use now, and expected is app. 5000 eu-
            ro/week if you can keep the agreement on your break even solution you have now.
       2.   we expect that it will take min. 1 month to have the trailer fixed, but can not confirm this
            before i have a clear commitment from the engineers that are going to do the job.
       3.   we will pay the transport invoice on app. 5000 euro that we already received.
       4.   the helium invoice that is app. 40.000 euro you already paid will be deducted in the next
            trailer deal, so you will get it for the 215.000 euro as you talked with joergelina about, of
            course based on that you accept the configuration and system.
       …”
alberto machado gallas svarede i en mail af s.d. bl.a. følgende:
       ” tomorrow at 9:00 we have a meeting here in our company where we will treat this crisis.
       …
       i know that in the meeting i will be pressure to resolve the contract we have with you and get
       our money back…, so i need strong arguments for not doing so: the arguments are time (exact
       time), what we will get back (magnetic shield?),…money compensation (215.000 for the other
       trailer is not enough now, it will be 250.000 for us with the helium bill already paid and fi-
       nanced…)
       …
                                                     -5-
       as you know we have paid more than 440.000 eur for the system (your invoice, other costs, he-
       lium,…) without considering the time we have lost with this and the image of our company, the
       financial situation of our company is not to good for this and it can also kill us…
       before anything we need you to pay not only for the transport invoice but for two weeks al-
       ready we have use the rental mri unit (in fact during this two weeks we have used two rental
       units as we had long waiting list because of the studies bad done before we detected that the
       gradient coil wasn’t the correct one), so please confirm us a wire transfer with as much as you
       can so i can take it to the meeting of tomorrow.”
den 24. juli 2012 meddelte lars braun nielsen i en mail til alberto machado gallas, at lbn
havde besluttet at flytte scanneren til danmark for at reparere den dér i samarbejde med
siemens. det fremgik endvidere af mailen, at lbn havde brug for minimum 1 måned til at
reparere scanneren, og at lbn ville betale centros udgifter til leje på ca. 5.000 euro pr. uge så
hurtigt som muligt. lbns medarbejder jorgelina leguizamon bekræftede i en mail s.d. over
for alberto machado gallas, at lbn ville betale for leje af erstatningsscanner.
den 6. september 2012 udstedte lbn en ordrebekræftelse til centro vedrørende køb af yder-
ligere en mr scanner, denne gang af mærket philips. prisen for scanneren var angivet til
220.000 euro, og det fremgik, at der i prisen var modregnet de ca. 35.000 euro, som centro
havde betalt i forbindelse med lbns afhjælpningsforsøg, samt alle øvrige udgifter som var
opstået som følge af disse afhjælpningsforsøg.
den 19. september 2012 meddelte alberto machado gallas i en mail til lars braun nielsen, at
centro ikke ønskede at købe den foreslåede scanner af lbn, idet der reelt var tale om, at
denne scanner kom til at koste mere end 300.000 euro, når man tog i betragtning, at centro
havde betalt en række udgifter i forbindelse med reparation af scanneren.
den 24. september 2012 købte centro en philips mr scanner af det engelske firma kairos
medical limited for 220.000 euro.
den 3. oktober 2012 rykkede centro lbn for betaling af leje af erstatningsscanner. i en mail
af 5. oktober 2012 oplyste lbn bl.a., at lejebetalingen ville blive overført om tirsdagen og an-
førte samtidig, at man forventede, at centro nu ikke længere havde behov for at leje en scan-
ner, eftersom centro havde købt en ny. hertil oplyste centro den 8. oktober 2012, at der ville
                                                -6-
gå noget tid – formentlig op mod 2 måneder – før den nyindkøbte philips scanner kunne ta-
ges i brug, da de spanske sundhedsmyndigheder først skulle give tilladelse til brug af scan-
neren. centro ville derfor indtil videre fortsat have brug for at leje en anden scanner for 5.000
euro pr. uge. lbn kommenterede ikke efterfølgende dette. philips scanneren blev ifølge op-
lysningerne fra centro taget i brug den 1. december 2012.
lbn fortsatte forsøgene på at reparere scanneren. der er enighed mellem parterne om, at
scanneren blev leveret tilbage til centro i april 2013 efter endelig afhjælpning.
udgift til leje af erstatningsscanner
centros krav vedrørende leje af erstatningsscanner vedrører perioden 2. juli 2012 til 30. no-
vember 2012 eller 22 uger à 5.000 euro, i alt 110.000 euro med fradrag af 30.000 euro, som
lbn har betalt i henhold til faktura udstedt den 27. juli og 28. august 2012 af centro. centro
har løbende afkrævet lbn betaling for lejeudgiften for den resterende periode ved faktura af
henholdsvis 28. september, 23. oktober og 28. december 2012.
som dokumentation for at centro faktisk har afholdt udgifter til en erstatningsscanner, har
centro fremlagt en række fakturaer udstedt af firmaet q diagnostica den 31. oktober og 1.
december 2012 vedrørende scanninger foretaget fra juli til og med november 2012 samt do-
kumentation for betaling af disse fakturaer med i alt 117.746 euro.
der er endvidere fremlagt to proformafakturaer udstedt af firmaet engineer exchange til
centro vedrørende leje af scanner for december 2012 og januar 2013. ifølge proformafaktura
12/10 e af 31. januar 2013 udgjorde udgiften for december 2012 22.628,21 euro og ifølge pro-
formafaktura 03/06 af 28. februar 2013 udgjorde udgiften for januar 2013 17.026 euro. af fak-
tura 12/10 e dateret 27. november 2013 udstedt af engineer exchange til centro fremgår, at
der er afkrævet centro 22.628,21 euro for betaling af andre ydelser en leje af scanner, og af
faktura 03/06 e dateret 8. juli 2013 fremgår, at engineer exchange har afkrævet centro
1.461,79 euro ligeledes for betaling af andet end leje af scanner.
                                                   -7-
i en mail af 7. august 2014 til lbn har sales manager ben hunter fra engineer exchange op-
lyst, at hverken firmaets afdeling i england eller spanien har udlejet en scanner til centro. i
en erklæring af 1. september 2014 har andres nuñez caballero, som er ansat i den spanske
afdeling af engineer exchange, på anmodning fra centro oplyst, at faktura 12/10 e og faktu-
ra 03/06 dateret 31. januar og 28. februar 2013 reelt var proformafakturaer, som dækkede
over tilbud om leje af scanner, men at der aldrig blev indgået aftale om leje. samme faktura-
numre blev efterfølgende brugt i forbindelse med, at engineer exchange afkrævede centro
betaling for tekniske serviceydelser.
øvrige udgifter
i forbindelse med afhjælpningsforsøgene foretaget af lbns tekniker bernd reichl i pe-
rioden marts til juni 2012 har centro afholdt en række udgifter dels til bernd reichls
transport og ophold dels relateret til forsøgene på reparation. centro har i den forbin-
delse fremlagt regninger for i alt 22.915,30 euro, som ud over hotelophold og taxakør-
sel for lbns tekniker vedrører udgifter til at standse lækage fra scanneren, værktøj
sendt til england, tømrerarbejde på traileren, transport af scanneren fra nordspanien
til granada, leje af gaffeltruck, hjælp til olieskift, magnetjustering foretaget af siemens
og reparation af traileren.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaringer af alberto machado gallas og lars braun nielsen.
alberto machado gallas har forklaret, at han er uddannet ingeniør. han ejer en del af cen-
tro, hvor han blev ansat i 1999, og er ansvarlig for salgsafdelingen. centro er en 25 år gam-
mel familievirksomhed beliggende i granada med 80 medarbejdere. centro driver virksom-
hed indenfor sundhedssektoren, hvor de foretager scanning og diagnosticering af sygdom-
me. virksomhedens kunder er private og offentlige hospitaler beliggende forskellige steder i
spanien. i den nordlige del af spanien yder de service med mobile scanningssystemer.
scannere udgør en stor del af deres virksomhed. de ejer 12 mr scannere, hvoraf en udover
den af sagen omhandlede scanner er en mobil scanner, mens de øvrige er stationære.
                                                 -8-
i november 2011 købte de scanneren hos lbn, som de kendte fra en samhandel det foregå-
ende år. centro havde behov for en ny scanner, fordi de havde vundet et udbud om at ser-
vicere to offentlige hospitaler i nordspanien med mobile scannere.
i forbindelse med aftaleindgåelsen havde han gjort det klart for lbn, at det var vigtigt, at
centro fik leveret scanneren i januar 2012, hvor deres forpligtelser over for de spanske hos-
pitaler begyndte. lbn havde oplyst, at de havde en tom trailer i danmark og en mr scanner,
som kunne installeres i traileren.
de havde aftalt levering i januar 2012, men lbn leverede først i marts 2012, og scanneren,
som blev leveret, fungerede ikke, da den ikke kunne skabe et magnetisk felt. lbn vidste, at
scanneren ikke fungerede, da den blev leveret, men de leverede den alligevel efter aftale, så
indregistreringsproceduren for scanneren kunne påbegyndes i spanien. lbn leverede sam-
tidig nogle reservedele, som skulle anvendes til reparation, og sendte en tekniker, bernd
reichl, som skulle reparere scanneren i spanien. dette viste sig dog ikke at være muligt, idet
reservedelene havde fejl, som betød, at scanneren lækkede væske.
i april-maj 2012 blev scanneren sendt til hospitalerne i nordspanien. scanneren virkede på
det tidspunkt, men lækkede en lille smule væske. det var en midlertidig løsning, indtil der
blev leveret nye reservedele til scanneren. disse kom i juni 2012, og scanneren blev transpor-
teret tilbage til granada for at blive repareret. da de nye reservedele var blevet installeret i
scanneren, blev den transporteret tilbage til nordspanien. det viste sig imidlertid hurtigt, at
billedkvaliteten fra scanneren var meget dårlig. efter 2-3 dages brug begyndte der desuden
at lugte brændt, og scanneren måtte derfor retur til granada igen med henblik på yderligere
reparation.
i forbindelse med bernd reichls ophold og forsøg på at reparere scanneren afholdt centro
en række udgifter efter anmodning fra bernd reichl og efter aftale med jorgelina hos lbn,
der altid godkendte afholdelse af udgifterne enten pr. telefon eller e-mail. der er tale om ud-
gifter til bernd reichls hotelophold og transport og udgifter forbundet med reparation af
                                                  -9-
scanneren, såsom transport af scanneren fra nordspanien, reservedele og arbejdskraft, samt
reparation af traileren, som var blevet ødelagt i forbindelse med forsøgene på at sætte gang i
scannerens magnet. i maj 2012 bad lbn dem endvidere om at kontakte siemens i spanien
for at få assistance til at justere scanneren, da bernd reichl ikke kunne gøre dette. det var en
opgave lbn burde have udført i danmark, inden scanneren blev leveret. centro har afholdt
denne udgift til siemens.
centro indkøbte i april 2012 efter aftale med lbn helium, som var nødvendig i forbindelse
med processen, der skulle sætte magneten i gang og skabe magnetfeltet. helium bruges i den
forbindelse til at køle magneten ned, så den ikke eksploderer. centro købte heliummet i spa-
nien for at fremskynde reparationen af scanneren. alternativt skulle de have sendt scanne-
ren til aalborg, hvilket ville have medført yderligere forsinkelser. det blev aftalt fra begyn-
delsen, at lbn skulle dække centros omkostninger til helium. den mængde helium, der er
faktureret for ved fakturaen dateret 30. april 2012, er udelukkende anvendt til scanneren.
på et møde hos lbn i aalborg den 4. juli 2012 oplyste han, at situationen var kritisk for cen-
tro på grund af deres aftale med hospitalerne, som ville hæve aftalen, hvis scanneren ikke
kom til at fungere. hvis dette blev en realitet, ville der gå flere år, inden hospitalerne igen
ville indgå aftale med centro. lbn tilbød at tage scanneren til tyskland, hvor den kunne
blive gennemgået af en specialist og blive repareret. lars braun nielsen og han aftalte, at
lbn i den periode, hvor scanneren blev repareret, skulle afholde omkostninger på 5.000 eu-
ro pr. uge, som ville være forbundet med centros leje af en erstatningsscanner. på mødet tal-
te de også om, at lbn skulle dække de omkostninger til helium, som centro havde afholdt,
evt. i form af at beløbet blev modregnet ved centros køb af en anden scanner.
det fulgte ikke af den aftale, de indgik den 4. juli 2012, at det udelukkende var i en tidsbe-
grænset periode, at lbn skulle afholde omkostninger forbundet med leje af en erstatnings-
scanner, eller at det var betinget af, at de efterfølgende købte en scanner af lbn. efter hans
opfattelse skulle lbn afholde omkostningerne, indtil centro havde fået deres scanner retur i
funktionsdygtig tilstand. han opfattede det forhold, som lars braun nielsen i mailen af 23.
juli 2012 beskriver som en ”break even solution”, som udtryk for, at centro accepterede, at
                                                 - 10 -
lbn installerede reservedele i scanneren, som hørte til et andet tilsvarende system, og at
centro i givet fald ikke ville anlægge sag mod lbn. formuleringen er ikke udtryk for, at
centro forpligtede sig til at købe en anden scanner af lbn. punkt 4 er udtryk for en økono-
misk løsning for lbn, hvorefter centro ikke straks skulle have udbetalt sit tilgodehavende
for afholdte omkostninger til helium, idet lbn skulle bruge pengene i forbindelse med repa-
ration af scanneren. han accepterede på intet tidspunkt, at dækning af omkostningerne til
helium var betinget af, at centro købte en ny scanner hos lbn.
i den efterfølgende periode var han jævnligt i kontakt med lbn om reparationen af scanne-
ren.
i juli 2012 lejede centro 2 scannere hos q diagnostica og i perioden august – november 2012
1 scanner. baggrunden for leje af 2 scannere i juli var, at de to hospitaler efterhånden havde
lange ventelister til scanning som følge af problemerne med scanneren. centro havde ikke
selv en anden scanner, som kunne servicere hospitalerne, da kun en af deres andre scannere
var en mobil scanner, og den var i brug på et andet hospital.
der er i spanien kun 3 virksomheder - centro, q diagnostica og alliance - der er autorisere-
de til at foretage scanninger. de valgte at leje en erstatningsscanner hos q diagnostica, idet
de har et godt forretningsforhold til dem trods et konkurrenceforhold. aftalen med q diag-
nogstica var baseret på antallet af patienter, og hvorvidt der blev foretaget en, to eller tre
(simple, doble, triple) legemsdele. posten ”contraste rm”, som fremgår af fakturaerne fra q
diagnostica, vedrører kontrastvæske. de betalte fakturaerne fra q diagnostica om end for-
sinket, fordi de havde økonomiske vanskeligheder, fordi scanneren fra lbn ikke virkede. de
indgik en afbetalingsaftale med q diagnostica, hvor de bl.a. opnåede en rabat.
centro accepterede ikke i september 2012 at købe endnu en scanner fra lbn. lbn ville gerne
sælge dem endnu en scanner, men centro var ikke interesseret heri, fordi prisen var for høj.
i september 2012 købte centro i stedet en scanner hos virksomheden kairos medical limi-
ted, fordi prisen her var lavere end den, lbn havde krævet, og det ville være fordelagtigt for
                                                 - 11 -
dem at have en ekstra scanner. han fik kontakten til kairos medical limited gennem et en-
gelsk selskab, im-health, som centro tidligere har handlet med. han er ikke bekendt med
lbns samarbejde med kairos medical limited. scanneren fra kairos medical limited blev
leveret i slutningen af september 2012. den kunne ikke umiddelbart tages i brug, idet den
først skulle godkendes af de spanske sundhedsmyndigheder og indregistreres. det kan tage
2-3 måneder at opnå nummerplade og licens. godkendelsesproceduren var afsluttet om-
kring 1. december 2012. de havde ikke umiddelbart omkring den 1. december 2012 brug for
2 scannere, men begge er i brug i dag.
det er korrekt, at han har spurgt lars braun nielsen om serienummeret på den ekstra scan-
ner, som lbn tilbød centro at købe, fordi han via dette kunne kontrollere hos philips i spa-
nien, om scanneren havde mangler. han ved ikke, om der var tale om den samme scanner,
som den centro senere købte af kairos medical limited.
aftalerne, som de indgår med hospitalerne, varierer fra hospital til hospital. deres fortjeneste
er også afhængig af, hvilken behandling der er tale om. i nordspanien tager de ca. 90-95 euro
for en enkelt scanning og 150-160 euro ved scanning af to legemsdele. de har flere omkost-
ninger end blot til scanneren. det gælder fx forsendelsesomkostninger, når de sender analy-
seresultatet fra hospitalet til hovedkontoret i granada, omkostninger til fastlæggelse af en
diagnose, udfærdigelse af en rapport med scanningsresultatet og sædvanlige administrati-
onsomkostninger. centro opnåede ingen fortjeneste ved aftalen med q diagnostica. det var
en aftale, centro indgik for at undgå at miste hospitalerne som kunder. de havde ikke tid til
at indgå i en forhandling med q diagnostica.
af de fakturaer, som centro har udstedt til lbn vedrørende leje af erstatningsscanner, har
lbn kun betalt de 2 første. centro fortsatte med at fakturere lbn for leje af erstatningsscan-
ner frem til april 2013, idet de havde aftalt, at lbn skulle afholde omkostningerne til leje af
en scanner, indtil scanneren fungerede.
det er en beklagelig fejl, at proformafakturaerne fra engineer exchange er fremlagt i sagen.
det er proformafakturaer, der er udstedt for, at centro kunne optage et lån i en spansk bank,
                                                - 12 -
så centro kunne betale q diagnostica. banken var klar over, at der var tale om en proforma-
faktura, som ikke nødvendligvis ville ende med en aftale. centros påstand er efterfølgende
blev sat ned, så perioden efter den 1. december 2012 ikke er omfattet af sagen.
lars braun nielsen har forklaret, at lbn køber og sælger brugt hospitalsudstyr, såsom ultra-
lyd-, ct- og mr scannere. han har været i branchen siden 2003. lbn handler i hele verden,
men primært i eu. mr scannere, som er den mest avancerede form for scannere i lbns por-
tefølje, udgør en stor del af forretningen. lbn handler også med trailere, hvori der kan mon-
teres scannere.
det kræver særlige teknikere og stor viden at installere en mr scanner i en trailer som i dette
tilfælde. de havde tidligere leveret et færdigt produkt til centro, hvor en mr scanner var in-
stalleret i en trailer. der var ikke nogen problemer forbundet hermed.
i dette tilfælde var de under tidspres, fordi centro skulle bruge scanneren i januar 2012. de
sendte traileren til tyskland for at få mr scanneren installeret, men her blev de udfordret,
fordi den ene kølespiral var utæt, og de kunne ikke få magneten op at køre. det var kompli-
ceret at skaffe de nødvendige reservedele. da de fandt en leverandør, kunne denne ikke le-
vere reservedelen tids nok til, at de kunne levere scanneren rettidigt til centro. de besluttede
derfor i samråd med centro at sende scanneren til spanien, så bernd reichl kunne reparere
den på stedet.
bernd reichl forsøgte gennem lang tid at udbedre manglen i spanien, men på et tidspunkt
besluttede de at sende maskinen tilbage til tyskland for at få arbejdsro og få leveret nye re-
servedele, men de kunne fortsat ikke få scanneren til at virke.
i juli/august 2012 tog de scanneren tilbage danmark og fik siemens til at kigge på den. sie-
mens konstaterede, at de ikke kunne reparere den. herefter kontaktede de underleverandø-
ren, oxford, som er specialister inden for området, men fordi oxfords teknikere var meget
travle, fik lbn først i november/december 2012 at vide, at oxford heller ikke kunne reparere
                                               - 13 -
scanneren. indtil de fik denne besked, havde de haft en forventning om, at scanneren kunne
repareres. de havde ikke mulighed for internt i lbns at udbedre manglen.
da han holdt møde med alberto machado gallas i aalborg den 4. juli 2012, havde han en
forventning om, at scanneren kunne repareres i samarbejde med siemens og oxford inden
for en måned. de forsøgte at kompensere centro ved at tilbyde dem en rabat ved deres næ-
ste køb hos lbn.
efter hans opfattelse var lbn ikke kontraktretligt forpligtet til at betale kompensation til
centro, men lbn gjorde det, fordi de ønskede at hjælpe kunden, så samarbejdet kunne fort-
sætte.
med formuleringen ”break even solution” i mailen af 23. juli 2012 mente han, at lbn havde
mulighed for at sælge en anden scanner til centro, som skulle bruge en scanner mere. det
havde han talt med jorgelina om allerede i april 2012. lbn tilbød centro at købe en scanner
for 280.000 euro. fratrukket omkostningerne til bl.a. helium ville prisen for scanneren blive
215.000 euro. lbn ville ikke opnå en fortjeneste ved salget af scanneren. han vil dog ikke si-
ge, at han udtrykkeligt har betinget sig, at centro skulle købe en ny scanner hos lbn, for at
lbn ville dække udgiften til helium og leje af erstatningsscanner.
jorgelina havde udfærdiget et kontraktudkast, og han tog selv til holland for at inspicere
scanneren, så de ikke havnede i en lignende situation som sidst. alberto machado gallas bad
om at få serienummeret på scanneren. et par dage efter købte centro scanneren direkte hos
kairos medical limited. der var tale om nøjagtig den samme scanner, som den lbn havde
tilbudt centro at købe. han følte sig godt snydt.
da han havde tilbudt, at lbn ville dække omkostningerne til leje af en erstatningsscanner,
havde han en forventning om, at problemet ville være løst snarest. de kendte problemet og
havde kontakt til eksperterne på området, siemens og oxford. han vidste, at centro var un-
der enormt tidspres og risikerede at miste en meget stor kontrakt. han havde forventet, at
manglen ville være udbedret i løbet af 4-6 uger, og at afholdelse af omkostningerne til en er-
                                                 - 14 -
statningsscanner ville være i en meget begrænset periode. lbn afgav ikke et tidsubegrænset
tilbud om at afholde omkostningerne til erstatningsscanneren. centro sendte to fakturaer på
hver 15.000 euro, som lbn betalte. herefter købte centro den anden scanner og kunne op-
fylde sine forpligtelser i forhold til hospitalerne med denne.
oprindeligt antog han, at heliumudgifterne var en rimelig udgift, som lbn skulle betale,
men henset til sagens forløb er han efterfølgende blevet i tvivl om, hvorvidt det opgjorte he-
lium udelukkende er påfyldt scanneren. han ved ikke, om det samlede fakturabeløb på godt
34.000 euro er retvisende.
han bestrider ikke, at de øvrige udgifter, som centro har afholdt i forbindelse med reparati-
on af scanneren, er rigtige. han er ikke selv blevet præsenteret for fakturaerne, men han vil
ikke afvise, at jorgelina har godkendt udgifterne. lbn har også selv afholdt udgifter til
bernd reichl.
lbn modtog 220.000 euro fra sin forsikring til dækning af køb af ny scanner, hvis magnet
blev installeret i scanneren, og betaling af teknikerne fra siemens og oxford.
han kender engineer exchange og ved, at de ikke lejer udstyr ud. da han så proformafaktu-
raerne i sagen, kontaktede han ben hunter, som oplyste, at engineer exchange ikke havde
udstedt de pågældende fakturaer. det samme gjorde andres nuñez. siden hen trak ben
hunter sig som vidne i sagen. efter hans opfattelse skyldtes det forretningssamarbejdet med
centro.
parternes synspunkter
centro har anført, at lbn har misligholdt aftalen om levering af en mr scanner til centro,
idet scanneren ubestridt var mangelfuld og ikke kunne bringes til den tilsikrede anvendelse.
lbn er derfor erstatningsansvarlig for det af centro lidte tab forårsaget heraf, jf. købelovens
§ 42.
                                                   - 15 -
som følge af den mangelfulde levering har centro måttet leje en (i juli to) erstatningsscan-
ner(e) hos q diagnostica i perioden fra 1. juli 2012 til 30. november 2012 til en samlet udgift
på i alt 117.746 euro. udgiften hertil har været direkte forårsaget af den mangelfulde scan-
ner, og de afholdte udgifter var rimelige og nødvendige. lbn har alene refunderet centro
30.000 euro af disse udgifter, hvorfor centros tab udgør 87.746 euro. tabsposten er dog i er-
statningsopgørelsen begrænset til 80.000 euro, svarende til lbns tilsagn om at betale centro
5.000 euro pr. uge til leje af en erstatningsscanner. det følger af retspraksis, at en køber har
ret til at få udgiften til leje af tilsvarende udstyr erstattet af sælgeren i den periode, hvor man
afventer mangelfri levering.
det gøres endvidere gældende, at lbn er erstatningsansvarlig for udgifterne til centros leje
af en erstatningsscanner med 5.000 euro pr. uge, idet lbn har afgivet et bindende tilsagn om
betaling heraf.
det bestrides, at lbns tilsagn om at betale centro 5.000 euro pr. uge til leje af en erstatnings-
scanner kan forstås med et forbehold om en tidsmæssig begrænsning. en sådan begrænsning
er ikke indlagt i lbns skriftlige tilsagn og kan heller ikke indfortolkes heri.
tværtimod gentog lbn sit tilsagn ved e-mail af 5. oktober 2012 på et tidspunkt, hvor lbn i
hvert fald havde modtaget centros to første fakturaer for leje af erstatningsscanner og derfor
vidste, at disse alene dækkede perioden frem til uge 32 i 2012 (dvs. indtil 12. august 2012).
det måtte derfor stå klart for lbn, at de ved deres genbekræftelse den 5. oktober 2012 af til-
sagnet om betaling af centros udgifter til leje af erstatningsscanner påtog sig en forpligtelse
til at betale disse udgifter udover, hvad der på dette tidspunkt allerede var faktureret af cen-
tro, dels fordi en del af den efterfølgende periode allerede var forløbet på tidspunktet for
genbekræftelsen, og dels fordi lbn var bekendt med, at der også efter genbekræftelsen ville
forløbe en yderligere periode, inden centro kunne tage den nye scanner i brug.
lbn er endvidere nærmest til at bære risikoen ved, at omkostningerne ved at leje en erstat-
ningsscanner blev højere, end lbn havde forventet. den tidsmæssige risiko herved påhviler
lbn.
som led i lbns afhjælpningsforsøg havde lbn behov for anvendelse af helium til afkøling
af magneten i scanneren. af praktiske grunde påtog centro sig at foretage indkøb af det
nødvendige helium på vegne lbn. der er tale om omkostninger, der er foranlediget af lbns
mangelfulde levering og afhjælpningsforsøg, og som det derfor påhviler lbn endeligt at af-
                                                  - 16 -
holde. lbn har da også givet tilsagn om afholdelse af udgifterne, og det er ikke tidligere ble-
vet bestridt af lbn, at der faktisk er påfyldt helium som faktureret.
det bestrides, at lbns tilsagn om at betale centro 5.000 euro pr. uge til leje af en erstatnings-
scanner og afholde udgifterne til helium kan forstås med et forbehold om, at det skulle være
betinget af, at centro fra lbn købte endnu en scanner. en sådan begrænsning er ikke indlagt
i lbns skriftlige tilsagn og kan heller ikke indfortolkes heri. dette bestyrkes yderligere af, at
lbn genbekræftede tilsagnet om betaling af leje den 5. oktober 2012, hvor det stod klart, at
centro ikke ønskede at købe en ny scanner fra lbn, og med hensyn til udgiften til helium af
at lbn mente sig forpligtet til at afholde udgifterne, idet lbn var villig til at fradrage disse
ved centros eventuelle køb af en ny scanner fra lbn.
som led i lbns afhjælpningsforsøg har centro endvidere løbende afholdt udgifter i forbin-
delse med lbns serviceteknikers ophold og mislykkede reparation af scanneren i spanien i
foråret 2012. der er tale om omkostninger, der er foranlediget af lbns mangelfulde levering
og afhjælpningsforsøg, og som det derfor påhviler lbn endeligt at afholde. disse udgifter
beløber sig til i alt 22.915,30 euro. der er tale om klart nødvendige og rimelige udgifter, og
lars braun nielsen har da også under sin forklaring bekræftet, at beløbet måtte være rigtigt.
det kan lægges til grund for rettens behandling af sagen, at scanneren var behæftet med
mangler, da den blev leveret, hvilket lbn var klar over. dette er da heller ikke bestridt af
lbn, som også har foretaget sine afhjælpningsforsøg på baggrund heraf. reklamation er
derfor ikke relevant for centros krav.
lbns ansvarsfraskrivelse vedrørende indirekte tab i lbns salgs- og leveringsbetingelser kan
ikke føre til bortfald af lbns erstatningsansvar. det følger af retspraksis, at ansvarsfraskri-
velser skal fortolkes indskrænkende.
det bestrides, at ansvarsbegrænsningen i lbns salgs- og leveringsbetingelser, hvorefter krav
er maksimeret til 10% af salgsprisen, er relevant for sagens afgørelse. for det første angår an-
svarsbegrænsningen alene forsinkelse og ikke mangler, som denne sag handler om. for det
andet henvises til retspraksis vedrørende indskrænkende fortolkning af ansvarsfraskrivelser.
lbn har anført, at man ikke skal afholde centros påståede lejeudgifter til erstatningsscanner
og udgifter til helium, idet tilsagnet om betaling af disse udgifter alene blev fremsat som en
del af en samlet konkret betinget aftale (”break even solution”), som centro imidlertid ikke
                                                 - 17 -
overholdte. lbns betaling af 30.000,00 euro til centro som kompensation for leje af en anden
scanner er sket pr. kulance og er ikke udtryk for, at lbn anså sig for forpligtet til at betale
denne udgift.
centro har bevisbyrden for, at der er indgået en tidsubegrænset aftale om betaling af leje
samt aftale om betaling af udgifter til helium. denne bevisbyrde er ikke løftet, idet ingen af
de fremlagte mails fra lbn kan tages til indtægt for dette.
det skal tillægges processuel skadevirkning, at centro mod bedre vidende har frem-
lagt de to proformafakturaer som dokumentation for udgifter, som centro reelt ikke
har haft. retten må således se kritisk på de fakturaer, som centro i øvrigt har fremlagt
som dokumentation for det påståede tab.
det bestrides, at centro har lidt et tab, der modsvarer det påstævnte beløb. de af cen-
tro fremlagte bilag hverken kan eller bør lægges til grund som valid dokumentation
generelt og i særdeleshed ikke som dokumentation for det påståede tab. det bestrides
endvidere, at de af centro afholdte udgifter var rimelige og nødvendige, eller i øvrigt
accepteret af lbn.
centro har desuden ikke reklameret rettidigt.
lbns almindelige salgs- og leveringsbetingelser må anses for vedtaget mellem parter-
ne. der er ikke tale om betingelser, som er meget vidtrækkende eller usædvanlige, og
betingelserne skal derfor ikke fortolkes indskrænkende. såfremt retten kommer frem
til, at lbn er forpligtet til at betale centro en erstatning, er denne således i henhold til
de almindelige betingelser begrænset til 10 % af købesummen svarende til lbns sub-
sidiære påstand.
sø- og handelsrettens afgørelse
det er ikke bestridt af lbn, at scanneren var mangelfuld, da den blev leveret til centro, idet
lbn var fuldt ud klar over, at scanneren ikke virkede, som den skulle, da det på leverings-
tidspunktet endnu ikke var lykkedes for lbn at få sat gang i scannerens magnet, så der blev
                                                - 18 -
skabt det magnetfelt, som er nødvendigt for at foretage mr scanninger. lbn foretog da også
umiddelbart i forlængelse af leveringen af scanneren en række afhjælpningsforsøg i spanien.
spørgsmålet om reklamation er derfor ikke relevant for bedømmelse af sagen.
da scanneren var mangelfuld ved leveringen, følger det af købelovens § 42, at centro har
krav på at få erstattet det tab, som centro har lidt som følge heraf. det forhold, at parterne
drøftede muligheden for at modregne de udgifter, centro havde haft, i købesummen for
endnu en scanner, ændrer ikke herved, idet en sådan aftale aldrig blev endeligt indgået.
lbns salgs- og leveringsbetingelser indeholder endvidere ikke bestemmelser, som begræn-
ser erstatningskravet i den foreliggende situation.
centros erstatningskrav omfatter udelukkende udgifter, som er påført centro som en direkte
følge af, at scanneren ikke virkede, og disse udgifter er tilstrækkeligt dokumenteret ved de
fremlagte fakturaer. for så vidt angår lejeudgiften, må det endvidere efter forklaringen fra
alberto machado gallas lægges til grund, at centro ikke selv havde en anden scanner, som
kunne stilles til rådighed for de to hospitaler i nordspanien, og at det derfor var nødvendigt
at leje en scanner, for at centro kunne opfylde sine forpligtelser over for disse.
lbn skal som følge af det anførte betale centro det opgjorte krav. med hensyn til renterne
skal disse betales fra 30 dage efter anmodningen om betaling, jf. rentelovens § 3, stk. 2, dog
fra sagens anlæg for så vidt angår rente af 22.915,30 euro.
efter sagens udfald skal lbn betale sagsomkostninger til centro. disse fastsættes under hen-
syn til sagens værdi og omfang til 85.000 kr., hvoraf 25.100 kr. dækker retsafgift og resten
udgiften til advokatbistand.
                                       thi kendes for ret:
lbn medical a/s skal inden 14 dage betale 137.733,37 eur til centro de diagnostico grana-
da sa med procesrente af 34.818,07 eur fra den 23. august 2012, af 25.000,00 eur fra den 28.
                                              - 19 -
oktober 2012, af 30.000,00 eur fra den 23. november 2012, af 25.000,00 eur fra den 28. janu-
ar 2013, samt af 22.915,30 eur fra sagens anlæg den 7. januar 2014.
i sagsomkostninger skal lbn medical a/s endvidere inden samme frist betale centro de
diagnostico granada sa 85.000 kr. beløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
  kjeld birch                        mette skov larsen                      claus winberg
                                            (sign.)
                                        ___ ___ ___
                              udskriftens rigtighed bekræftes
                                 sø- og handelsretten, den
