 maj
                                          udskrift
                                               af
                         sø- & handelsrettens retsbog
                                         ____________
den 29. juni 2018 kl. 10:00 blev retten sat af        dommer .
der foretoges:
b-198-16
advokat boris k. frederiksen som kurator
i kludder aps under konkurs
(adv.fm. sarah willatzen)
mod
sagsøgte (sgt.)
(advokat karin dawson svenningsen)
ingen var mødt.
der afsagdes sålydende
                                             -2-
                                        kendelse:
indledning og parternes påstande
denne sag drejer sig om konkurskarantæne i tilknytning til behandling af konkursboet efter
kludder aps.
kurator, advokat boris k. frederiksen, har nedlagt påstand om, at          sagsøgte        på-
lægges konkurskarantæne i tre år.
advokat karin svenningsen har som beskikket advokat for            sagsøgte        nedlagt på-
stand om frifindelse.
sagen har været mundtligt behandlet.
oplysninger i sagen
kludder aps er stiftet den 27. august 2012 af           virksomhed aps 1 (v aps 1)
      med en selskabskapital på 80.000 kr.     sagsøgte        har siden stiftelsen og frem til
selskabets ophør været registreret som direktør i selskabet.     sagsøgte         er endvidere
registreret med en ejerandel på 100 % i både kludder aps og          virksomhed aps 1
                      . selskabets formål var at udføre og udbyde erhvervsrengøring samt
andre dermed efter direktionens skøn beslægtede formål. selskabet havde regnskabsår fra
den 1. januar til den 31. december, og første periode løb fra den 27. august 2012 til den 31.
december 2013. der er den 30. juni 2015 indsendt årsrapporter til og med 31. december 2014
(2. regnskabsår).
selskabet blev på grundlag af en konkursbegæring modtaget i sø- og handelsrettens skifte-
ret den 4. december 2015 fra skat taget under konkursbehandling den 21. januar 2016, hvor
advokat boris k. frederiksen blev udpeget som kurator.
                                                       -3-
der er ifølge kurators gældbog anmeldt krav i medfør af konkurslovens § 97 med 455.480,12
kr., hvoraf 451.480,12 kr. vedrører krav anmeldt af skat.
skifteretten har den 25. maj 2016 taget kurators indstilling om at indlede konkurskarantæne-
sag mod          sagsøgte         til følge.
kurator har herefter i et processkrift, der er modtaget den 6. juli 2016, oplyst bl.a.:
       ”… det er overordnet kurators opfattelse, at            sagsøgte         har udvist groft ufor-
       svarlig forretningsførelse ved uden nogen identificeret forretningsmæssig begrundelse
       herfor løbende at have overført midler, samlet opgjort til kr. 627.171,82 fra kludder aps
       til et andet af      sagsøgte          ejet selskab,             virksomhed aps 1
                  på et tidspunkt, hvor kludder aps samtidig oparbejdede en betydelig restance
       til skat.
       …
              sagsøgte        og de af denne ejede selskaber
       ifølge det offentlige ejerregister ejer         sagsøgte        to selskabet, kludder aps (nu
       under konkurs) og                     virksomhed aps 1                     …     sagsøgte
            har yderligere været direktør heri …
       ved siden af ovennævnte er          sagsøgte         direktør i nova store af 31.01.2012 ivs,
       …                      virksomhed aps 4                           ,…     virksomhed aps 2
                                   , … nova rengøring af 31012012 aps … og
                 virksomhed aps 3                … disse selskaber er angiveligt ejet af person 1
       det bemærkes, at                person 1              i cvr. er registeret med samme adresse
       som       sagsøgte        …
       det konkursramte selskab
       …
       selskabet har … aflagt årsregnskab for 2014 … selskabets årsregnskaber er ikke revideret.
       …”
1 her og i det følgende rettelig investment.
                                                     -4-
af selskabets årsrapport for 2014, der er godkendt på en generalforsamling den 2. januar
2015, hedder det i ledelsesberetningen bl.a.:
       ”… udvikling i aktiviteter og økonomiske forhold:
       resultat anses for mindre tilfredsstillende, dog ses der en positiv udvikling ift. året forin-
       den. der ses positive tendenser i markedet, dog opererer virksomheden i et marked med
       særdeles hård konkurrence. …”
det fremgår endvidere af samme årsrapport, at resultatopgørelsen var positiv med 103.138
kr., og at selskabets aktiver androg 706.659 kr., hvoraf det største aktiv på 398.896 kr. bestod i
tilgodehavender hos associerede virksomheder. selskabets kortfristede gældsforpligtelser
var opgjort til 503.944 kr., og selskabets egenkapital var positiv med 202.715 kr.
det hedder videre i kurators processkrift bl.a.:
       ”… selskabets ejer og direktør         sagsøgte       har til cpr-registret oplyst, at han
       den 30. november 2015 udrejste af danmark til marokko … det bemærkes i den forbin-
       delse, at det af cpr-registret fremgår, at          sagsøgte         har kontaktadresse på
           adresse     , 2200 københavn n. dette er samtidig selskabsadresse for
                    virksomhed aps 4                 ,             virksomhed aps 2
            , nova rengøring af 31012012 aps,                    virksomhed aps 3
             og nova store af 31.01.2012 ivs.
       …
       kurators undersøgelser
       kurator har i forlængelse af konkursdekrets afsigelse fået udleveret selskabets bogførings-
       materiale.
       af kludder aps’ bogføringsmateriale fremgår et kontokort “mellemregning med hol-
       dingselskabet” … på kurators forespørgsel har         sagsøgte        oplyst, at mellemreg-
       ningen består mellem kludder aps og             sagsøgtes       andet selskab,
                virksomhed aps 1            , jf. …      sagsøgtes        e-mail af 14. marts 2016
       …
       af … [kontokortet] fremgår, at primosaldoen pr. 1. januar 2015 var kr. 661.677,22 …
       ligeledes fremgår, at der ved første postering den 1. januar 2015 skete en nedskrivning af
       tilgodehavendet med kr. 325.000,-. det til posteringen tilhørende bilag er et håndskrevet
                                                      -5-
      bilag med oplysninger om dato for ompostering samt beløbets størrelse … kurator er ikke
      bekendt med baggrunden for omposteringen, men det må konstateres, at den ikke er ud-
      tryk for, at der sket overførsel af midler til kludder aps’ bankkonto i nykredit.
      i perioden 9. januar 2015 til 29. december 2015 steg restancen på mellemregningskontoen
      fra kr. 336.677,22 til kr. 627.171,82 (dvs. med kr. 290.494,60) … i samme periode steg
      restancen til skat fra kr. 119.346,72 til kr. 534.275,78 (dvs. med kr. 414.929,06) …”
det fremgår af selskabets skattekonto for perioden 12. august 2013 til 21. januar 2016, at den-
ne har været negativ siden 19. maj 2014 med 38.498,12 kr. og stigende frem til konkursde-
kretdatoen med -534.275,78 kr. de seneste indbetalinger fandt sted den 28. september 2015
og den 12. oktober 2015, hvor der blev indbetalt henholdsvis 50.000 kr. og 22.559 kr.
det hedder endvidere i kurator processkrift bl.a.:
      ”… selskabets bogholder har til kurator telefonisk oplyst, at mellemregningen er opstået
      som følge af en række lån fra kludder aps til                virksomhed aps 1
           ,
      kurator har forespurgt til en låneaftale mellem kludder aps og          virksomhed aps 1
                                  , men denne henvendelse er ikke besvaret …
      på tidspunktet for konkursdekretets afsigelse havde selskabet et indestående på kr. 13,27
      på selskabets konto … der er efterfølgende sket posteringer på selskabets bankkonto fra en
      række debitorer, og herved har boet modtaget midler for kr. 35.920,34.
      …
      kurator har rejst krav om betaling af det skyldige beløb … over for virksomhed aps 1
                                    … kurator har ikke modtaget betaling fra virksomhed aps 1
                                     . …”
der er under sagen bl.a. dokumenteret en kontoudskrift tilhørende selskabet hos nykredit.
det fremgår bl.a. heraf, at der er hævet en række beløb med teksten ”overførsel ovf. til kih”.
i forbindelse med konkursdekretets afsigelse den 21. januar 2016 mødte                  person 2 på
selskabets vegne i henhold til fuldmagt. hun forklarede i skifteretten bl.a.:
                                                   -6-
    ”… at kravet kan anerkendes, men kan ikke betales. selskabet er uforstående overfor, at
    skat har afvist, at ville indgå en afdragsordning med selskabet. selskabet har drevet
    virksomhed med rengøring. driften ophørte i september 2015. der var 13 personer ansat
    på deltid, som er opsagt og fratrådt. der er ikke betalt feriepenge eller a-skatter for disse
    personer. selskabets bankforbindelse er nykredit med et indestående omkring 40 kr.
    driftsmidlerne står hos de tidligere kunder. selskabet har et tilgodehavende mod
         virksomhed aps 1         på 600.000 kr., som ikke kan betales på en gang. derudover er
    der tilgodehavender fra kunder på cirka 60.000 kr. selskabet har tidligere drevet virksom-
    hed under navnet nova rengøring af 31-01-2012 aps. …”
advokat karin svenningsen har i et svarskrift af 4. juli 2017 oplyst bl.a.:
    ”… det bestrides ikke at sagsøgte har været direktør i kludder aps i den relevante perio-
    de for bedømmelse af sagen.
    det skal indledningsvis oplyses at selskabet løbende har foretaget indberetninger vedrø-
    rende skat, am-bidrag og moms.
    ligeledes har selskabet også løbende betalt a-skat og am-bidrag.
    i efteråret 2015 bliver selskabet gjort bekendt med, at man ønsker en betaling af den op-
    gjorte skyld. dette medfører flere drøftelser med en medarbejder fra skat, herunder vedrø-
    rende spørgsmålet om hvorvidt skylden er opgjort korrekt. sideløbende hermed indledes
    også drøftelser omkring en afdragsordning.
    disse drøftelser foregår hovedsagelig mellem selskabets bogholder pers. 2 og skats med-
    arbejder person 3 .
    i efteråret 2015 har sagsøgte drøftelser med en medarbejder i skat,        person 3     og ud-
    over spørgsmål vedrørende selve skattekontoen, herunder konkrete spørgsmål til posterne
    “momsefterangivelse” i maj 2014, drøftes bl.a. også en afdragsordning. det er sagsøgtes
    opfattelse, at selskabet opfordres til at stille forslag til sikkerhedsstillelse, for at en af-
    dragsordning kan godkendes, hvilket selskabet også gør. i den anledning indbetaler sel-
    skabet 1. afdrag på kr. 50.000,00.
    efterfølgende meddeler skat at man ikke kan anerkende selskabets forslag til sikkerheds-
    stillelse, og dermed heller ikke selskabets forslag til afdragsordning. …”
                                                  -7-
forklaringer
      sagsøgte        har forklaret bl.a., at han i dag bor i marokko. han udrejste officielt den
30. november 2015, men reelt skete dette noget tidligere. han har været direktør i både
kludder aps, men også i                      virksomhed aps 1                (i det følgende be-
nævnt v aps 1 ). kludder aps var et rengøringsselskab, der servicerede små og mellemstore
københavnske virksomheder. han var ansat som direktør i selskabet, men han havde ikke
nogen ansættelseskontrakt med kludder aps. han skønnede ikke, at der var behov herfor,
fordi han også var direktør i v aps 1 , og fordi han havde indrettet det således, at han udfør-
te forskelligt manuelt arbejde samt kontoropgaver i kludder aps, og for disse ydelser sendte
v aps 1 faktura til kludder aps med tillæg af moms. denne af v aps 1 opkrævede moms
er afregnet over for skat i forhold til v aps 1 , og han forventede derfor, at det samme be-
løb kunne fradrages i momsregnskabet i kludder aps. han kan dog ikke huske, hvornår der
senest er afregnet moms i v aps 1 . der var en klar positiv udvikling i selskabet i 2014-15,
hvor der var tilgang af nye kunder. indtil foråret 2015 havde han haft skiftende bogholdere,
men som regel kun af kortere varighed, og i perioder var der ingen bogholder, og i så fald
varetog han alle opgaver. de pågældende stod for beregning af moms og skat, mens han selv
sørgede for indberetning og betaling af ydelserne. efter at       person 2    i foråret 2015 var
blevet ansat, sørgede hun for beregning og indberetning, mens han fortsat sørgede for beta-
ling. der er således løbende betalt skat og am-bidrag, men ikke moms. det var hans klare
indtryk, at der som følge af faktura fra v aps 1 var et samlet negativt momstilsvar over for
skat, hvorfor der intet skulle betales. han har derfor heller ikke på noget tidspunkt foreta-
get efterangivelse af moms. denne regulering på skattekontoen må være foretaget af skat,
som ikke ville anerkende, at han havde beregnet negativ moms. han har i en lang periode
forsøgt at komme i dialog med skat herom, men først i august/september 2015, hvor han
fik besøg af en pantefoged, kom han for alvor i kontakt med en fysisk person. han troede, at
han kunne overbevise den pågældende om, at der var noget galt. pantefogeden fastholdt
imidlertid, at der var samlede restancer på ca. 650.000 kr. dette var første gang, at han for al-
vor blev klar over, at selskabet havde momsrestancer. han tilbød derfor en afdragsordning,
hvilket pantefogeden umiddelbart afslog, da dette også forudsatte, at der blev tilvejebragt
sikkerhed for en sådan ordning. han udbad sig derfor nogle dages betænkningstid. senere i
                                                 -8-
samme uge tilbød han via        person 2       en afdragsordning over 10 måneder med betaling
af 50.000 kr. pr. måned, idet han få dage forinden havde betalt et afdrag på 50.000 kr. samti-
dig kunne skat få sikkerhed i en lejlighed. dette afviste skat. selskabet havde ikke andre
kreditorer end skat, idet leverandørerne blev løbende betalt.
       kludder aps havde en mellemregningskonto med v aps 1 som primært dækkede
over faktura for det arbejde, som han udførte. han kan dog ikke afvise, at den også indehol-
der lån fra kludder aps til v aps 1 , idet der på et tidspunkt er oprettet en låneaftale herom.
i starten af 2015 er mellemregningen nedskrevet med 325.000 kr., hvilket hænger sammen
med en omprioritering af v aps 1's fakturakrav.
    person 2      har forklaret bl.a., at hun er uddannet kontorassistent, men at hun i praksis
også har beskæftiget sig med bogholderi. hun blev efter en arbejdsløshedsperiode ansat i
maj 2015, i det der senere kom til at hedde kludder aps. hun skulle bl.a. hjælpe med bog-
holderiet i       sagsøgtes         selskaber. hun beskæftigede sig ikke med a-skat og am-
bidrag, bortset fra bogføring. derimod varetog hun opgaverne med momsen, idet hun mod-
tog alle bilag og bogførte disse på rette konti. der kom også faktura fra v aps 1 til kludder
aps, som indeholdt momsbelagte ydelser. hun beregnede herefter momstilsvaret og foretog
indberetning heraf.        sagsøgte         , der alene havde adgang til selskabets bankkonto,
sørgede for betaling. hun kan ikke huske, hvornår hun første gang hørte om tvisten omkring
negativ moms, men det har måske været kort før, at selskabet fik besøg af en pantefoged i
august/september 2015. hun deltog ikke i mødet med denne. efter dennes besøg, aftalte hun
med sgt. , at hun skulle forsøge at lave en afdragsordning, hvorefter kludder aps skulle
betale 50.000 kr. om måneden. der skulle endvidere stilles sikkerhed i tre byggegrunde.
skat afslog dog dette på trods af, at selskabet havde betalt et afdrag på 50.000 kr. der blev
derfor ikke indgået en afdragsaftale. der var også uenighed om beløbets størrelse, idet hun
mener, at dette skal nedskrives med ca. 108.000 kr. der er betalt a-skatter og am-bidrag helt
frem til konkurstidspunktet. selskabet havde ikke mange kreditorer, og leverandørerne blev
løbende betalt.
       vedrørende selskabets mellemregningskonto med v aps 1 drejer denne sig navnlig
om faktura fra v aps 1 , men den indeholder også lån fra kludder aps. sgt. havde over for
hende oplyst, at der var indgået en sådan låneaftale, men hun har aldrig set denne. i begyn-
                                                     -9-
delsen af 2015 er kontoen nedskrevet med 325.000 kr., hvilket vist nok skyldtes en sammen-
lægning fra andre konti.
parternes synspunkter
parterne har i det væsentlige procederet i overensstemmelse med de fremlagte påstandsdo-
kumenter.
kurator har heri gjort gældende bl.a.:
      ”… den tidsmæssige betingelse
      fristdagen i konkursboet er i medfør af konkurslovens § 1, stk. 1, nr. 1, den 4. december
      2015, idet dette er datoen for skifterettens modtagelse af konkursbegæringen.
      det er i sagen ubestridt, at        sagsøgte         var direktør i kludder aps under konkurs
      senere end et år før fristdagen, nærmere fra den 4. december 2014 og frem til den 21. ja-
      nuar 2016, hvor sø- og handelsrettens skifteafdeling afsagde konkursdekret over selska-
      bet …
      den tidsmæssige betingelse for pålægning af konkurskarantæne er således ubestridt op-
      fyldt, jf. konkurslovens § 157, stk. 1, 1. pkt., 2. led.
      groft uforsvarlig forretningsførelse
      det gøres overordnet gældende, at          sagsøgtes          forretningsførelse har været groft
      uforsvarlig, jf. konkurslovens § 157, stk. 1, 1. pkt., 3. led, og at han derfor er uegnet til at
      deltage i ledelsen af en erhvervsvirksomhed, hvor            sagsøgte       ikke hæfter person-
      ligt og ubegrænset for virksomhedens forpligtelser.
      efter kurators opfattelse er der tre forhold, som bør medføre, at         sagsøgte        grun-
      det sin forretningsførelse skal pålægges konkurskarantæne:
            (i)        sagsøgte         har ikke sørget for, at selskabet har indeholdt og afregnet
                  skatter og afgifter i overensstemmelse med den gældende afgifts- og skattelov-
                  givning.
            (ii)       sagsøgte        har overført betydelige midler til et nærstående selskab uden
                  forretningsmæssig begrundelse på et tidspunkt, hvor selskabets restancer til
                  skat var stigende.
                                              - 10 -
      (iii)      sagsøgte       har ikke fulgt selskabets økonomiske udvikling tilstrækkelig
            tæt og har herved tilsidesat sine forpligtelser efter selskabslovens § 118 om be-
            tryggende formueforvaltning og forsvarligt kapitalberedskab.
…
manglende afregning af a-skat, am-bidrag og moms
for så vidt angår afregning af a-skat, am-bidrag og moms anerkendes det, at selskabet
løbende angav a-skat, am-bidrag og moms til skat. ligeledes anerkendes det, at sel-
skabet frem til den 12. oktober 2015 har foretaget indbetalinger til skat for a-skat og
am-bidrag.
det bør i den sammenhæng også bemærkes, at selskabets bogholder             person 2     under
det afholdte skifteretsmøde den 21. januar 2016 forklarede, at der ikke var betalt a-skat
for selskabets ansatte, der blev opsagt og fratrådte i september 2015 …
det er i sagen ubestridt, at selskabet ikke har afregnet moms for perioden 1. oktober 2013
og frem til konkursdekretets afsigelse, uagtet at selskabet var momsregistreret.
det er et elementært princip, at en momsregistreret virksomhed, der driver momspligtig
aktivitet, skal afregne moms over for skat. denne forpligtelse har              sagsøgte
som direktør i kludder aps (nu under konkurs) ikke iagttaget.
det følger af momslovens § 56, stk. 1, at momspligtige virksomheder for hver afgiftsperi-
ode skal opgøre deres afgiftstilsvar. endvidere fremgår det, at moms skal afregnes efter
reglerne i momslovens kapitel 15 samt lov om opkrævning af skatter og afgifter (opkræv-
ningsloven).
momslovens § 57, stk. 4, angiver, at virksomheder, hvis samlede afgiftspligtige leverancer
ikke overstiger kr. 5 mio. årligt, har første og anden halvdel af kalenderåret som afgiftspe-
riode. virksomhedernes angivelse af moms skal dog senest ske den 1. i den tredje måned
efter afgiftsperiodens udløb, jf. momslovens § 57, stk. 4, jf. § 57, stk. 1 – det vil sige hen-
holdsvis den 1. marts og 1. september.
opkrævningslovens § 2, stk. 4, anfører, at skatter og afgifter m.v. (tilsvaret) forfalder til
betaling den 1. i den måned, hvor angivelsen skal indgives, og skal indbetales senest sam-
tidig med angivelsesfristens udløb. forfaldsdagen for momstilsvaret er således den 1. i
den måned, hvor angivelse i henhold til momsloven skal indgives – det vil sige henholds-
vis den 1. marts og 1. september.
                                                - 11 -
idet kludder aps under konkurs ikke har afregnet moms for perioden 1. oktober 2013 og
frem til konkursdekretets afsigelse, er momslovens kapitel 15 samt opkrævningslovens §
2, stk. 4, således åbenlyst overtrådt.
for så vidt angår selskabets foretagne indbetalinger til a-skat og am-bidrag skal det be-
mærkes, at indbetalingerne i medfør af ”fifo-princippet” i bekendtgørelsen om inddri-
velse af gæld til det offentlige § 4, stk. 2, er gået til dækning af gammel gæld således, at en
tidligere forfalden fordring er blevet dækket først. dette betyder, at selskabets indbetalin-
ger til a-skat og am-bidrag blandt andet også er gået til dækning af tidligere forfalden
gæld, herunder moms. endvidere har selskabet ikke foretaget indbetalinger til a-skat og
am-bidrag siden den 12. oktober 2015 …
det følger af kildeskattelovens § 46, stk. 1, at der i forbindelse med enhver udbetaling af
a-indkomst skal indeholdes foreløbig skat i det udbetalte beløb. tilsvarende skal der ved
enhver udbetaling af arbejdsmarkedsbidragspligtig indkomst indeholdes am-bidrag, jf.
arbejdsmarkedsbidragslovens § 7, jf. kildeskattelovens § 49 b, stk. 1, jf. § 46, stk. 1. inde-
holdt a-skat og am-bidrag skal som udgangspunkt indbetales senest den 10. i den første
måned efter udløbet af kalendermåneden (dvs. afregningsperioden), jf. opkrævningslovens
§ 2, stk. 5.
idet selskabet ikke har foretaget indbetalinger til a-skat og am-bidrag siden den 12. okto-
ber 2015 har         sagsøgte         som selskabets direktør ikke overholdt ovennævnte for-
pligtelser.
selskabets manglende afregning af a-skat og am-bidrag samt den manglende afregning
af moms for perioden 1. oktober 2013 og frem til konkursdekretets afsigelse, medfører, at
skatte- og afgiftslovgivningen således gennem en længere periode kontinuerligt og syste-
matisk er blevet overtrådt, hvilket i øvrigt bemærkes tillige at være strafbelagt i de respek-
tive særlove.
selskabets restancer til skat er kontinuerligt opbygget siden maj 2014 … selskabets re-
stancer til skat udgjorde pr. 19. maj 2014 kr. 38.498,12. pr. 18. januar 2016 udgjorde
selskabets restance til skat kr. 534.275,78 – dvs. gælden var i den mellemliggende peri-
ode steget i alt med kr. 495.777,66. på tidspunktet for selskabets sidste indbetaling til
skat (den 12. oktober 2015) udgjorde selskabets restancer til skat kr. 402.789,13.
på baggrund af de utilstrækkelige betalinger til skat, hvorved selskabets restancer til
skat kontinuerligt blev opbygget, indgav skat den 3. december 2015 en konkursbegæ-
ring til sø- og handelsrettens skifteafdeling …
                                              - 12 -
det gøres på denne baggrund gældende, at selskabets manglende betaling af skatter og af-
gifter var den direkte årsag til selskabets konkurs.
det er groft uforsvarligt og i strid med skatte- og afgiftslovgivningen at forsømme pligten
til at betale moms, a-skat og am-bidrag. dette fremgår klart af de særlige bemærkninger
til konkurslovens § 157 i lovforslag nr. 131 af 30. januar 2013 om ændring af konkurslo-
ven, retsplejeloven og retsafgiftsloven …
det fremgår … udtrykkeligt af forarbejderne til konkurslovens § 157, at en tilsidesættelse
af pligten til at afregne a-skat og moms er et moment, der kan tale for, at der er udvist
groft uforsvarlig forretningsførelse.
i sager om pålæggelse af konkurskarantæne lægges der typisk vægt på størrelsen af de lid-
te tab, herunder størrelsen af skatte- og afgiftskravene, jf. eksempelvis vestre landsrets
kendelse af den 23. april 2015 i kæresagen b-0565-15 …
endvidere henvises til østre landsrets kendelse af den 9. oktober 2015 i kæresagen b-
2135-15 …
endelig henvises til østre landsrets afgørelse af den 30. november 2016 i kæresagen b-
1375-16 …
det bør ikke medføre en lempeligere vurdering af konkurskarantæne, at selskabet løbende
angav men ikke betalte skatter og afgifter til skat.
det gøres gældende, at det i den forbindelse skal indgå som et skærpende moment i vur-
deringen, at selskabet samtidig med restanceopbyggelsen til skat, løbende overførte be-
tydelige midler til det nærstående selskab,                   virksomhed aps 1
            …
overførsel af betydelige midler til nærstående selskab
kurator konstaterede ved gennemgang af selskabets bogføringsmateriale, at selskabet
havde et tilgodehavende hos                        virksomhed aps 1                   … jf.
fremlagte kontokort over mellemregningskontoen … sammenholdt med e-mailen fra
      sagsøgte        af den 14. marts 2016 …
det skal erindres, at        sagsøgte         ligeledes var ejer af og direktør i
            virksomhed aps 1                 …                virksomhed aps 1
            ejede ingen kapitalandele i kludder aps under konkurs … personsammenfal-
                                            - 13 -
det i ledelsen i de to selskaber medfører dog, at der er tale om to nærstående selskaber, jf.
konkurslovens § 2.
af kontokortet … fremgår det, at primosaldoen pr. 1. januar 2015 var kr. 661.677,22. li-
geledes fremgår det, at der ved første postering den 1. januar 2015 skete en nedskrivning
af tilgodehavendet med kr. 325.000,00, hvorefter tilgodehavendet udgjorde kr.
336.677,22. det bagvedliggende bilag er et håndskrevet bilag med oplysninger om datoen
for omposteringen samt beløbets størrelse …
kurator er ikke bekendt med baggrunden for omposteringen, men det kan konstateres, at
den ikke er udtryk for, at der sket overførsel af midler til kludder aps’ bankkonto i ny-
kredit, jf. fremlagte kontoudtog … idet der ikke er tilført kontoen kr. 325.000,00 omkring
denne dato.
selskabets tilgodehavende hos                      virksomhed aps 1                        på
mellemregningskontoen pr. 29. december 2015 … er således efter kurators umiddelbare
opfattelse betydeligt større end de angivne kr. 627.171,82.
i perioden fra den 1. januar 2015 til den 29. december 2015 steg restancen på mellemreg-
ningskontoen fra kr. 336.677,22 til kr. 627.171,82 (dvs. med kr. 290.494,60), jf. fremlagte
kontokort … selskabet fortsatte således med at låne penge ud til       virksomhed aps 1
                               . i samme periode steg selskabets restance til skat fra kr.
119.346,72 til kr. 511.251,78 (dvs. med kr. 391.905,06), jf. udskrift af selskabets skatte-
konto …
selskabets bogholder oplyste telefonisk til kurator, at mellemregningen var opstået som
følge af en række lån ydet af kludder aps til                  virksomhed aps 1
                …
kurator forespurgte til en låneaftale mellem kludder aps og           virksomhed aps 1
                            , men denne henvendelse blev aldrig besvaret …
det gøres på den baggrund gældende, at          sagsøgte         har overført betydelige mid-
ler til et nærstående selskab uden forretningsmæssig begrundelse på et tidspunkt, hvor
selskabets restancer til skat var stigende, jf. fremlagte udskrift af skattekontoen …
hvorved skat og selskabets øvrige kreditorer har lidt et betydeligt tab.
     sagsøgte         vidste eller burde have vidst, at betalingerne til det nærstående sel-
skab ville medføre en skævdeling af selskabets aktiver blandt selskabets kreditorer, idet be-
talingerne blev gennemført på et tidspunkt, hvor selskabet samtidig opbyggede en betyde-
                                             - 14 -
lig restance til skat. endvidere burde          sagsøgte         have indset, at overførslerne
medførte en betydelig risiko for, at selskabet ikke kunne betale sine kreditorer og herved
var eller blev insolvent.
det er groft uforsvarligt at fjerne aktiver fra selskabet, på et tidspunkt hvor denne ikke
kan betale sine løbende forpligtelser, hvorved selskabets kreditorer unddrages muligheden
for fyldestgørelse. dette fremgår udtrykkeligt af konkursrådets indledende bemærkninger
i lovforslag nr. 131 af 30. januar 2013 om ændring af konkursloven, retsplejeloven og
retsafgiftsloven (lff 2012-2013.1.131), side 11, …
østre landsret har i sin kendelse af 28. november 2016 i kæresagen b-795-16 pålagt den
tidligere ledelse konkurskarantæne i 3 år blandt andet under hensyntagen til, at selskabet
havde begunstiget nærstående selskaber på et tidspunkt, hvor selskabet havde indstillet
betaling af a-skat og am-bidrag. …
betryggende formueforvaltning og forsvarligt kapitalberedskab
…
på baggrund af … [ledelsesberetningen og de økonomiske oplysninger i årsrapporten for
2014] er det således kurators klare opfattelse, at         sagsøgte       senest i forbindelse
med aflæggelse af årsrapporten den 2. januar 2015 … var bekendt med selskabets økono-
miske forhold, herunder det mindre tilfredsstillende resultat på baggrund af den hårde
konkurrence i markedet.
uagtet ovenstående fortsatte        sagsøgte        med at overføre betydelige beløb til
                  virksomhed aps 1                   , jf. fremlagte kontoudtog … overførs-
lerne er i kontoudtoget angivet med posteringsteksten overførsel ovf. til v aps 1
herom kan der bl.a. henvises til overførslen af den 25. marts 2015 … på kr. 39.000,00,
hvorefter saldoen på selskabets konto udgjorde kr. 373,78, overførslen den 1. juni 2015 …
på kr. 41.000,00, der nedbragte saldoen til kr. 990,96, samt overførslen den 21. august
2015 … på kr. 60.000,00, der nedbragte saldoen til kr. 3.921,29.
ved at sammenholde selskabets overførsler til                   virksomhed aps 1
                foretaget i perioden fra den 1. januar 2015 til den 29. december 2015, der
samlet udgjorde i alt kr. 290.494,60 … med selskabets positive årsresultat på kr.
103.138,00 for 2014 … er det kurators opfattelse, at kludder aps (nu under konkurs) ik-
ke havde en omsætning, hvor det var forsvarligt at overføre beløb som sket til
              virksomhed aps 1                .
                                               - 15 -
hertil skal desuden bemærkes ledelsens tilkendegivelse af, at selskabet befandt sig i et
marked med hård konkurrence samt, at selskabet havde præsteret et mindre tilfredsstil-
lende resultat, jf. ledelsesberetningen i årsrapporten for 2014 … hvorefter        sagsøgte
        havde særlig anledning til at sikre et forsvarligt kapitalberedskab i selskabet.
endelig skal det bemærkes, at uagtet selskabets positive egenkapital på kr. 202.715,00 …
udgjorde selskabets største aktiv på kr. 398.896,00 tilgodehavender ved associerede virk-
somheder, herunder tilgodehavendet hos                      virksomhed aps 1
     , hvilket kurator forgæves har forsøgt at inddrive …
det gøres på den baggrund gældende,               sagsøgte       ikke har fulgt selskabets øko-
nomiske udvikling tilstrækkelig tæt og har herved tilsidesat sine forpligtelser efter sel-
skabslovens § 118 om betryggende formueforvaltning og forsvarligt kapitalberedskab.
…
ovennævnte forpligtelser har påhvilet            sagsøgte       som selskabets direktør, hvilke
han allerede som følge af selskabets manglende afregning af moms siden oktober 2013
samt de betydelige overførsler til det nærstående selskab til          virksomhed aps 1
                            , ikke ses at have iagttaget med fornøden omhu.
det gøres gældende, at sikringen af et selskabs kapitalberedskab er en så fundamental for-
pligtelse, at dette må indgå med betydelig vægt i vurderingen af, hvorvidt         sagsøgte
        har udvist groft uforsvarlig forretningsførelse.
i nærværende sag har selskabets kreditorer lidt et betydeligt tab som følge af sagsøgtes
             forretningsførelse og han bærer herved ansvaret for kreditorernes tab.
de samlede anmeldte krav i boet udgør kr. 463.867,13 … hvoraf skatte- og afgiftskravet
udgør kr. 451.480,12.
det gøres på denne baggrund gældende, at kludder aps’ konkurs har påført selskabets
kreditorer betydelige tab, herunder i særdeleshed skat, idet konkursboet er afsluttet
uden udlodning til selskabets kreditorer i medfør af konkurslovens § 143.
selskabets kreditormasse er efter kurators opfattelse ikke udtryk for en forsvarlig forret-
ningsførelse.
de betydelige tab skal indgå som et skærpende moment i vurderingen af, hvorvidt
  sagsøgtes      forretningsførelse har været groft uforsvarlig, jf. betænkning nr. 1525 fra
2011, side 94 …
                                                  - 16 -
    rimelighedsbetingelsen
    det gøres gældende, at det under hensyn til             sagsøgtes         forretningsførelse og
    omstændighederne i øvrigt er rimeligt at pålægge           sagsøgte         konkurskarantæne,
    jf. konkurslovens § 157, stk. 2.
    ved vurderingen af, om det er rimeligt at pålægge           sagsøgte         konkurskarantæne
    må det betragtes som en skærpende omstændighed, at selskabet udbetalte betydelige mid-
    ler til det nærstående selskab,                    virksomhed aps 1                       , over
    en periode, hvor selskabets restancer til skat var stigende.
           sagsøgte       havde som selskabets direktør haft et indgående kendskab til selskabet,
    herunder selskabets likviditet. det må således have været påregneligt for         sagsøgte
         , at skat ville lide et tab som følge heraf.
    for så vidt angår karantæneperioden gøres det gældende, at              sagsøgte       skal på-
    lægges konkurskarantæne i 3 år, jf. konkurslovens 158, stk. 1, idet dette er udgangspunk-
    tet, jf. højesterets kendelse af 13. januar 2016 i sagen 155/2015. der er ingen særlige
    grunde for at pålægge           sagsøgte        konkurskarantæne i en kortere periode end 3
    år.
    det skal bemærkes, at kurator allerede i sin redegørelse i medfør af konkurslovens § 125,
    stk. 2 af den 23. maj 2016 indstillede til skifteretten, at der skulle indledes sag om kon-
    kurskarantæne mod            sagsøgte        … der ses således ikke at være grundlag for at
    nedsætte karantæneperioden under henvisning til boets sagsbehandlingstid. derimod be-
    ror den lange sagsbehandlingstid på          sagsøgtes         egne forhold, idet  sagsøgte
             igennem en længere periode har været udrejst af danmark. …”
advokat karin svenningsen har heri gjort gældende bl.a.:
    ”… at der løbende har været bogført og indberettet a-skat, am-bidrag og moms, hvorfor
    der ikke er tale om manglende bogføring,
    at der løbende har været afregnet både a-skat og am bidrag,
    at der ikke er foretaget dispositioner til skade for selskabet
    at sagsøgte selv har haft løbende drøftelser med skat, herunder forsøgt dels at føre en
    realistisk dialog omkring en afdragsordning, og dels forsøgt at stille forslag til en reali-
    stisk afdragsordning,
                                                    - 17 -
        at sagsøgte derfor ikke har udvist groft uforsvarlig forretningsførelse …”
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat:
kludder aps blev den 21. januar 2016 taget under konkursbehandling med fristdag den 4.
december 2015, og fristen i konkurslovens § 157, stk. 1, løber således fra den 4. december
2014.        sagsøgte         var fra den 27. august 2012 og frem til den 21. januar 2016 registre-
ret som selskabets direktør, og har således været i ledelsen i den relevante periode.
retten lægger herefter til grund, at selskabet har foretaget bogføring og indsendt årsrappor-
ter til og med 31. december 2014. retten lægger tillige til grund, at der er foretaget indberet-
ning af a-skatter, am-bidrag og moms. der er endvidere betalt en række a-skatter og am-
bidrag frem til den 12. oktober 2015. selskabet har derimod ikke afregnet moms siden 1. ok-
tober 2013, og skats samlede tilgodehavende er siden maj 2014 steget til mere end 451.000
kr., hvoraf knap 415.000 kr. er oparbejdet i løbet af 2015.
retten lægger endvidere til grund, at                            virksomhed aps 1                   og
kludder aps ikke har været struktureret som henholdsvis moder- og datterselskab med
kludder aps som driftsselskab, men har fungeret som uafhængige selskaber.                  sagsøgte
         var ejer af og direktør i begge selskaber, men selskaberne havde indrettet sig på en så-
dan måde, at den indsats, som han ydede som direktør i kludder aps, blev anset som ydel-
ser fra                      virksomhed aps 1                         . herved kunne betaling for ydel-
serne belægges med moms i faktura til kludder aps, hvorved dette kunne fradrages i dette
selskabs momsregnskab. en sådan ordning, hvorved det reelt blev muligt egenhændigt at
kunne regulere det endelig momstilsvar i kludder aps, var ikke afstemt med skat.
ved at indrette sig på denne måde finder retten, at ledelsen har eller i hvert fald burde have
indset, at der herved uretmæssigt blev oparbejdet momsrestancer – også når henses til, at der
ifølge        sagsøgte         egen forklaring var økonomisk fremgang i selskabet i 2014-15.
                                                - 18 -
på baggrund af de afgivne forklaringer lægger retten endvidere til grund, at selskabets tilgo-
dehavende på mellemregningskontoen med                         virksomhed aps 1
      ved udgangen af 2015, dels indeholdt en række lån ydet af kludder aps, og dels at kon-
toen var i dennes favør med mere end 600.000 kr.
når herefter henses til, at der over en periode på mere end 2 år og med ledelsens viden eller
burde viden er oparbejdet betydelige restancer til det offentlige, uden at der i tide er truffet
endelig foranstaltninger med henblik på afvikling heraf, sammenholdt med at der i samme
periode er lånt betydelige midler til et nærstående selskab, hvorved disse reelt er unddraget
bl.a. det offentlige, finder retten, at ledelsen har undladt at varetage kreditorernes samlede
interesser på forsvarlig vis, og at       sagsøgte      herved har udvist groft uforsvarlig for-
retningsførelse.
retten finder derfor, at han fremover er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirk-
somhed.
herefter, og under hensyn til den udviste handlemåde og omstændighederne i øvrigt, finder
retten, at det er rimeligt at pålægge       sagsøgte      konkurskarantæne, jf. konkurslovens
§ 157, stk. 1 og 2.
der er forløbet knap 2½ år siden afsigelsen af konkursdekretet, heraf ca. 1 år fra kurator ind-
leverede processkrift til modtagelsen af svarskrift, hvilket skyldes den omstændighed, at
sagsøgte har været bosiddende i udlandet. da 1½ år for en mundtlig behandlet sag efter
praksis, jf. fm 2018.11 ø sammenholdt med fm 2018.15 ø, ikke kan anses for en usædvanlig
lang sagsbehandlingstid, fastsættes karantæneperioden til tre år, jf. konkurslovens § 158, stk.
1, 1. pkt.
omkostningerne er fastsat under hensyn til sagens karakter og omfang og det hermed for-
bundne arbejde.
                                                - 19 -
efter resultatet skal       sagsøgte       erstatte statskassens udgifter som nedenfor bestemt,
jf. konkurslovens § 165, stk. 1 og stk. 2.
                                        derfor bestemmes:
       sagsøgte       pålægges konkurskarantæne i tre år.
der tillægges kurator, advokat boris k. frederiksen, et vederlag på 30.000 kr. med tillæg af
moms i alt 37.500 kr., og der tillægges        sagsøgtes       beskikkede advokat, advokat ka-
rin svenningsen, et salær på 24.000 kr. med tillæg af moms i alt 30.000 kr.
       sagsøgte       skal inden 14 dage erstatte statskassens udgifter med sagens førelse med
i alt 67.500 kr. inklusiv moms.
sagen sluttet.
retten hævet.
                                             dommer
                                              (sign.)
                                           ___ ___ ___
                                 udskriftens rigtighed bekræftes
                                    sø- og handelsretten, den
