h0015000 - abj
                                     udskrift
                                          af
                     sø- & handelsrettens dombog
                                   ____________
den 8. oktober 2004 blev af retten i sagen
h-15-02
poa consulting scandinavia ab
(advokat jakob skjoldan petersen)
  mod
pharma-vinci a/s
(advokat n.c. wedell-wedellsborg)
afsagt sålydende
                                       d o m:
indledning og påstande
sagens spørgsmål er om pharma-vincis ophævelse af en eneforhandlingsaftale ind-
gået med poa consulting scandinavia ab (herefter poa) var uberettiget, og om
poa som følge heraf er berettiget til erstatning samt for hvilken perioden og på hvil-
ket grundlag erstatningen skal udmåles.
                                          - 2 -
poa har nedlagt påstand om at pharma-vinci skal betale sek 1.402.720,00 til poa
med procesrente fra sagens anlæg den 13. februar 2002.
pharma-vinci har principalt påstået frifindelse og subsidiært frifindelse mod beta-
ling af et mindre beløb end det påstævnte efter rettens skøn.
pharma-vinci har tillige nedlagt selvstændig påstand om at poa skal betale kr.
125.340,00 til pharma-vinci med rente beregnet med 1,5 % pr. måned af kr.
72.900,00 fra den 1. september 2001 og med samme rente af kr. 52.440,00 fra den
20. september 2001.
poa har taget bekræftende til genmæle overfor den af pharma-vinci nedlagte selv-
stændige påstand.
sagens omstændigheder
pharma-vinci driver virksomhed med fremstilling og salg af kosttilskud samt andre
ikke-receptpligtige produkter. med virkning fra 1. januar 2000 indgik pharma-vinci
en eneforhandlingsaftale med poa. poa skulle ifølge bilag a til aftalen sælge pro-
dukterne vivag kapsler, vivag sæbe, unikalk, gerivital og action i sverige, uni-
kalk og action i norge og vivag kapsler, vivag sæbe, unikalk, gerivital og action
i finland.
følgende fremgår bl.a. af aftalen:
” 1. procedure of co-operation
…
1.02 in case of the manufacturer’s decision of permanent discontinuation of supply
of the product(s) as defined in annex a for one reason or the other, the manufac-
turer shall notify poa without any undue delay about such decision and the date as
from which such discontinuation is effective.
no later than 30 days after such notification the manufacturer and poa shall meet
to discuss the impact of such decision on the planned and expected sales and mar-
keting effort.
no later than 60 (sixty) days after the receipt of such notification poa has the right
to submit a firm and irrevocable order to the manufacturer for supply of the prod-
                                           - 3 -
uct(s) for a quantity equivalent to poa’s average sale of the product(s) in 8 (eight)
months.
if the manufacturer cannot accept poa’s order, and if poa desires to continue or
resume its sales of the product, the manufacturer shall assist poa in obtaining suit-
able supplies with satisfactory specifications and quality from another source.
apart from the above mentioned proceedings the manufacturer has no further liabil-
ity towards poa in case of the said discontinuation of supply of the product(s) and
poa is not untitled to any financial compensation.
…
3. marketing
…
3.03 poa is responsible for making a marketing plan which includes a budget for
marketing costs and specified strategic mile stones to be reached and passed in the
following calendar year.
the marketing plan shall be presented to the manufacturer each year before 15 oc-
tober and must be mutually agreed upon.
…
11. termination
11.01 this agreement shall become effective as the date indicated in the first para-
graph hereof and shall continue in effect for a period of 5 years.
…
if both parties have agreed to a marketing plan, cf. article 3.03 and annex d, and if
the manufacturer recognises that poa does not perform according to the marketing
plan or the turn over is significantly lower than the budget enclosed in the plan this
agreement can be terminated with 6 (six) months written notice.
11.02 in case of the manufacturer’s discontinuation of the supply of the product(s)
as mentioned in article 1.02, this agreement shall be regarded as cancelled 60
(sixty) days after the date of poa’s receipt of the notification.
11.03 if not cancelled by either party at least 6 (six) months before the day of the
termination, this agreement is automatically prolonged for periods of 12 (twelve)
months at a time.
11.04 each party has the right to cancel this agreement upon 60 (sixty) day’s written
notice in the event of either party’s failure in fulfilling any of its obligation set forth
                                          - 4 -
in this agreement, and in case is has not corrected the default within the notice pe-
riod.
…”
af bilag b til aftalen fremgår følgende bl.a. om ”forecasts”:
”…
during the term of this agreement poa shall before the end of each calendar quar-
ter provide pharma-vinci with a 12 (twelve) months’ non-binding rolling fore-
cast, setting forth poa’s estimated quantities of the products to be delivered
from pharma-vinci a/s to poa during such period.
…”
af det til aftalen tilknyttede budget for norge, sverige og finland udarbejdet af poa
fremgår bl.a. at poa budgetterede med distribution gennem apoteker for produkterne
vivag kapsler og sæbe. produktet unikalk skulle i sverige distribueres via apoteker
og helsekostforretninger, hvorimod det kun skulle distribueres gennem apoteker i
norge og finland. produkterne gerivital og action skulle kun distribueres gennem
helsekostforretninger. den samlede omsætning for alle produkter på det skandinavi-
ske marked var budgetteret til ca. kr. 6,1 mill.
det fremgår af bilag d til aftalen at parterne delte udgifterne til markedsføring såle-
des at pharma-vinci afholdt 55 % og poa 45 % hvorefter sidstnævntes bruttofor-
tjeneste var 40 %. denne del af aftalen blev senere ændret således at pharma-vincis
afsætningspris til poa skulle nedsættes med 10 % hvorefter poa’s bruttofortjeneste
ved videresalg blev ca. 46 % der blev afrundet til 45 %. den øgede bruttofortjeneste
skulle dække poa’s markedsføringsudgifter.
pharma-vinci og poa indgik tillige aftale om ansættelse af en produktspecialist. af
aftalens § 3 følger at pharma-vinci skulle afholde alle omkostninger i forbindelse
med ansættelse og afskedigelse. poa var ifølge aftalens § 5 ansvarlig for admini-
strationen af produktspecialistens løn, sygesikring, bil, telefon og rejseudgifter samt
andre administrative udgifter. det følger af aftalens § 9 at den skulle anses som en
integreret del af eneforhandlingsaftalen med samme ophørsmuligheder og –betingel-
ser. poa ansatte margareta lindberg som produktspecialist. det fremgår af ansæt-
telseskontrakten at opsigelsesvarslet var aftalt til 3 måneder.
                                          - 5 -
poa udstedte kvartalvist fakturaer til pharma-vinci vedrørende omkostningerne til
margareta lindberg. af faktura for 4. kvartal 2001 fremgår at løn, sociale udgifter og
forsikringer udgør sek 120.000, udgifter til bil sek 25.000, kontoromkostninger
sek 21.000, rejseomkostninger sek 30.000 og udgifter til mobiltelefon sek 4.000.
poa aflagde den 6. april 2000 kvartalsrapport for 1. kvartal til pharma-vinci. af
”prognoser” fremgår følgende:
”sverige:
gällande vivag ligger vi kvar på budgetsiffrorna tillsvidare. nästa kvartal får
afgöra om eventuell justering skall ske.
beträffande vivag tvål (sæbe) gäller att om apoteksbolaget beslutar att ta in
produkten gäller budget, men annars en sänkning med 60 %. (i bästa fall)
unikalk lanseras styvt ett kvartal försent, men vi tror ändå att budgeten kan hålla,
eventuellt med en liten nedskäring.
övrige produkter får mindskas med 50 – 60 %. orsaken är att vi inte kommer in
detta året på apoteksbolaget och att ps (produktspecialisten) börjar först andra och
tredje kvartalet.
…
norge:
generellt sett ser norge mycket bra ut och vi borde kunna skriva upp
förväntningarna, detta gäller unikalk och action och biovinci.
…”
apotekbolagets sortimentsråd i sverige havde godkendt salg af unikalk, men apo-
tekbolagets kvalitetskontrol forlangte en stabilitetstest for produktet som kunne do-
kumentere at indholdet af d-vitamin forblev stabilt i produktets levetid. vibeke bre-
dahl, qa chef hos pharma-vinci, sendte den 18. april 2000 en stabilitetsprotokol til
poa med beskrivelse af hvordan stabilitetsforsøgene skulle gennemføres hos phar-
ma-vinci. stabilitetsforsøgene blev igangsat, men blev af forskellige årsager først
afsluttet i marts 2001 hvorefter produktet blev lanceret i sverige i september 2001.
apotekbolagets sortimentsråd i sverige godkendte salg af vivag sæbe, men apotek-
bolagets kvalitetskontrol fandt spor af stoffet akyposoft i sæben og forlangte at stof-
fet skulle fjernes. parterne havde flere drøftelser omkring løsning af problemet, men
                                          - 6 -
produktet var endnu ikke godkendt da eneforhandlingsaftalen blev ophævet i sep-
tember 2001.
af e-mails fra 10. og 11. oktober 2000 fremgår det at oversættelse af etiketter og
indlægssedler til det finske marked for produktet vivag gav anledning til drøftelser.
det fremgår tillige at pharma-vincis tidligere eneforhandler på det norske marked
havde solgt ud af sit lager af produktet unikalk med 766 pakninger, og at han samti-
digt havde udsendt meddelelse til de norske apoteker om at pharma-vincis produkter
var udgået.
registreringsmyndighederne i finland havde forlangt stabilitetstest af vivag kapsler.
af e-mail af 18. december 2000 fra vibeke bredahl til poa fremgår det at analyse-
resultaterne for dette produkt endnu ikke var fuldstændig tilendebragt.
den 21. oktober 2000 afholdtes et møde mellem poa og pharma-vinci hvor bl.a.
budget for 2000 og 2001 blev drøftet. ved brev af 30. oktober 2000 til poa med-
delte preben daltoft bl.a. følgende:
”…
considering the above, it is obvious that i feel that pharma-vinci cannot approve
your proposed 2001 budget as submitted, and would like to invite vitaflo ab to ne-
gotiate directly with bjarne bloch, in order to arrive at a solution which better con-
siders our respective companies cash investments in 1) marketing, 2) sales levels and
3) risks versus operating contribution for our respective companies.
i will be happy to participate in this process as much as time allows me, so please
feel free to contact me directly whenever you want to per phone or e-mail to my of-
fice in madrid”.
af e-mail af 3. november 2000 fra poa til bjarne bloch fremgår bl.a.:
”…tack för en bra diskussion i går. jeg vill bekräfta vår diskussion enligt följande:
- unikalk 180 i sverige plus till budget volym 25000 förpackningar
- unikalk 180 i norge plus till 20000 förpackningar
                                            - 7 -
- mina farhågor består. som vi diskuterade är marknaden i sverige sådan att vi blir
det enda icke läkemedlet. dessutom har recip och nycomed mycket dominerande
positioner.
…
jeg tror att vår budget är tuff det första året men vi går dig till mötes och gör ett
försök.
…
i övrigt diskuterades gerivital där jag stressade det näst intill omöjliga att lansera
gerivital i sverige utan en naturmedelsregistrering. de två store kedjorna har sagt
nej och att då gå ut och sälja på singelaffärer är mycket dyrt, annonsstöd på 1 – 2
miljoner krävs, dessutom har det få chanser att lyckas.
…”
ved e-mail af 2. december 2000 besvarede bjarne bloch ovennævnte e-mail. om
problemerne med unikalk og vivag sæben anføres, at… som følge af ventende lab
resultater for det ene produkt og analysering af indholdsstoffer i det andet, har jeg
tilladt mig at være lidt afventende. det skal jeg naturligvis beklage, men håber du
har forståelse for. da det nu ser ud til, at gå ekstra tid med dette, kan det jo gå hen
og få en afsætningsmæssig betydning, som igen forlænger mulighederne for at få
skabt den business vi havde regnet med allerede i indeværende år.
…
vi er fortsat indstillet på, at få gang i forretningen baseret på realistiske volumener
og de størrelse vi har fundet frem til får så være gældende.
…”
i foråret 2001 omhandlede drøftelserne mellem parterne særligt problemerne med
indholdsstofferne i vivag sæben samt stabilitetsanalyserne og etiketter på unikalk.
i perioden 1. april til 5. april 2001 drøftedes problemer omkring unikalks overgang
fra en placering i grundsortimentet til basissortimentet hos apokjeden i norge. drøf-
telserne foregik pr. e-mail mellem poa’s salgsmedarbejder i norge, poa og apok-
jedens marketingschef. drøftelserne ændrede ikke ved apokjedens beslutning om at
overflytte produktet til basissortimentet grundet lave salgstal.
                                         - 8 -
den 2. maj 2001 afholdtes møde i göteborg med deltagelse af ole koch, bjarne
bloch, margareta lindberg, anders bergström og roland sandström. af møderefe-
rat udarbejdet af roland sandström fremgår bl.a. at unikalk skulle lanceres i finland
og sverige efter sommeren 2001.
ved telefax af 30. august 2001 til poa bekræftede ole koch en mødedato den 4.
september 2001. endvidere skrev ole koch:
”...
som jeg gjorde dig opmærksom på over telefonen, ønsker jeg at diskutere vort øko-
nomiske set-up i aftalen, især med henblik på afregning af vor produktspecialist i
sverige, da omfanget af vor forretning, sammenholdt med de dertil hørende omkost-
ninger, ikke på nuværende og mellemlangt sigt er interessant nok, og slet ikke står
mål den oprindelige aftale fra slutning af 1999.
vi bør diskutere muligheden for at du overtager margareta’s omkostninger, og at
hun indgår i din salgsorganisation.
endvidere vil jeg også bede dig præsentere den detaljerede introduktionsplanen for
unikalk på det svenske marked, dvs. dækkende sept – dec 2001, denne skal endvidere
indeholde salgsforventningerne i perioden, dette set i lyset af din meget beskedne
pipeline ordre, som blot rækker til en dåse unikalk pr. apotek.
endelig vil jeg bede dig præsentere i overskriftsform marketingsplanen for 2002 for
alle markeder og alle produkter, også indeholdende salgsforventningerne pr. produkt
pr. land. denne plan skal først godkendes i oktober 2001, dog syntes jeg, at det er
relevant at diskutere denne nu, især set i lyset af at din marketingplan for 2001 blev
afvist af pharma-vinci, og til dato aldrig er blevet godkendt fra vor side.
...”
telefaxen blev besvaret af poa ved e-mail af 30. august 2001 hvori roland
sandström meddelte at marketingsplanen 2001 efter hans opfattelse var godkendt af
bjarne bloch.
ved telefax og anbefalet brev af 7. september 2001 ophævede pharma-vinci enefor-
handlingsaftalen med poa:
                                           - 9 -
”dear roland,
with reference to our meeting in hillerød on september 4, 2001, and the matters we
discussed during this meeting, i would like to come back to you on these issues.
the result obtained by poa/vitaflo since the commencement of our co-operation are
not satisfactory at all, and the efforts shown by poa/vitaflo, do not show the enthu-
siasm that characterized the beginning of our relationship in this respect. the results
after 2 years of sales are not in line with, not to say far from the expectations laid out
by you in 1999, when signing the contract. these expectations were the foundation
for the decision from our side to participate in the marketing expenditure and con-
tribute to the efforts by absorbing the cost of the product specialist employed by
poa consulting scandinavia ab. the costs related to your efforts to bring our prod-
ucts to market, of which we have borne a substantial part, by far exceed the results
that have in fact been obtained. our meeting also proved to me, that your expecta-
tions for the financial year 2001 is on a level, where we may consequently foresee
another loss on the efforts in the markets you were supposed to build.
based on our experiences during our co-operation, your unsatisfactory performance
up to now, and the lack of ambitions in your recent forecasts for the remaining part
of this year, i am disappointed to inform, that pharma-vinci a/s no longer has con-
fidence, that poa/vitaflo has the ability to build our business in sweden, norway
and finland, and thus increase our sales substantially in 2002 and 2003, this based
on your lack of performance in 2000 and 2001. further we have the lack of confi-
dence that you shall be able to build this business to be the profitable centres of ac-
tivity you, as well as we, had expected.
therefore, this letter is to be considered as a notice according to section 1.02 of the
co-operation agreement of january 1, 2000 informing you that pharma-vinci a/s
has decided to discontinue the supply of products to poa/vitaflo, which shall be ef-
fective immediately.
consequently, you are pursuant to section 11.05 of the said agreement required to
return to us all documentation regarding the products. further, you undertake not to
utilise any information from the said documentation, which was not in the public
domain at the time of this letter.
                                         - 10 -
also, pursuant to § 9 of the agreement entered into between us regarding the prod-
uct specialist employed by you, this agreement shall terminate at the same time and
to the same effect.
you are kindly requested to pay all amounts due regarding products delivered, in
total dkk 103.140,00. further, we request that you return sek 46.000,00, which
corresponds to the payment for the product specialist from today and until the end of
q3/2001. these amounts should be paid not later that september 21, 2001.”
roland sandstrøm protesterede mod ophævelsen ved telefax af 10. september 2001.
ved telefax af 11. september 2001 rykkede poa for levering af allerede bestilte va-
rer, men levering afvistes af ole koch ved telefax af 14. september 2001.
ved telefax af 2. oktober 2001 ophævede poa eneforhandlingsaftalen.
pharma-vinci har under sagen bl.a. har gjort gældende at poa har undladt at betale
ubestridt fakturakrav til forfaldstid.
 den 7. juni 2001 udstedte pharma-vinci faktura for levering af vivag kapsler med
betalingsdato den 7. juli 2001. der er enighed mellem parterne om at der var tale om
en fejlleverance. derfor aftalte parterne at betalingsterminen udsattes. ved e-mail af
13. juni 2001 fra anders bergström til bjarne bloch bekræftedes en telefonisk aftale
med følgende: ”… vidare sa du att vi kan vänta med at betala fakturan tills vi
behöver varorna och detta blir nog i slutet av sommaren.”
den 14. juni 2001 besvarede bjarne bloch meddelelsen således: ”som aftalt vil
ordren på 6000 vivag kapsler, som med ordrenr. 218793 / fakturanr. 42852, blev
afsendt herfra ved en procedurefejl, først blive debiteret ultimo sommeren. dette jf.
telefonisk aftale.”
ved e-mail af 5. september 2001 bad pharma-vinci poa ”om at se med velvillige
øjne på betalingen … gerne så hurtigt som muligt”, men ved e-mail samme dag afvi-
ste poa at betale idet poa endnu ikke var begyndt at anvende produkterne.
                                     - 11 -
pharma vinci har udarbejdet en samlet opgørelse over poa´s budgetter og afgivne
ordre for eneforhandlingsperioden:
                                                  - 12 -
den af poa nedlagte erstatningspåstand er opgjort på følgende grundlag:
”
med udgangspunkt i faktisk realiserede omsætningstal for perioden januar-august/september 2001
kan følgende opgørelse opstilles vedrørende indtægtstab for perioden september-december 2001:
vivag kapsler sverige:
leverede og solgte enheder i perioden januar-august: 24.987
omsætning hos poa sek 674.649 – bruttofortjeneste sek 302.592
statisk fremskrivning: salg pr. måned i den realiserede periode = 3.123 enheder. prognose for perio-
den september-december = 4 * 3.123 = 12.492 enheder.
økonomisk konsekvens:
omsætning sek 337.284 – bruttofortjeneste sek kr. 151.778.
vivag kapsler og sæbe finland:
poa fremsendte ordre til pharma-vinci den 9. juli 2001 på 1.500 vivag kapsler og 1.500 vivag
sæbe. leverance og lancering af produkterne skulle have været sket i slutning af august 2001, men
pharma-vinci leverede ikke. prognosen for finland var yderligere en ordre i november/december
med de samme volumener.
eventuelt realiseret salg ved en ordre 1.500 enheder vivag kapsler med en omsætning på sek 40.500
og 1.500 enheder vivag sæbe med en omsætning på sek 39.000.
økonomisk konsekvens: omsætning sek 79.500 – bruttofortjeneste sek 35.775.
unikalk sverige:
i sverige havde poa kun en salgsmåned, nemlig lanceringsmåneden september. den første leverance
blev solgt på 14 dage. efterfølgende ordrer har pharma-vinci afvist at opfylde.
realiseret salg i september med en leverance på 1.800 enheder med 180 stk. piller og 600 enheder
med 60 stk. piller omsætning sek 60.600 + 13.200 = sek 73.800 – bruttofortjeneste sek 33.210.
statisk fremskrivning: prognose for perioden september-december baseret på en statisk fremskrivning
i forhold til realiseret salg i september giver følgende resultat: omsætning sek 4 * 73.800 = sek
295.000 – bruttofortjeneste sek 132.750.
økonomisk konsekvens:
omsætning sek 295.000-73.800 = sek 221.400 – bruttofortjeneste sek 99.630.
unikalk norge:
i perioden januar – august 2001 blev leveret og solgt 2.784 enheder 180 stk. piller og 852 enheder 60
stk. piller. der var en stigende tendens. kurs for norske kr. til sek 1,18.
omregnet omsætning i perioden sek 243.799 – bruttofortjeneste sek 109.710.
                                                  - 13 -
statisk fremskrivning: beregning for resten af året baseret på realiseret salg giver for 180 stk. enhe-
der med stykpris norske kr. 64 (2.784/8*4) = 89.088 norske kr. og for 60 stk. enheder med stykpris
norske kr. 32 (852/8*4) = 13.632 norske kr.
økonomisk konsekvens:
omsætning i sek 121.210 – bruttofortjeneste sek 58.455.
…
samlet opgørelse af indtægtstab for perioden september – december 2001: 345.618
vedr. produktspecialist:
…
lønninger, sociale afgifter, forsikringer, bil, rejseomkostninger, kontor, infrastruktur er pr. kvartal
blevet faktureret med sek 198.000 overfor pharma-vinci… opsparede feriepenge for 2001 sek
18.409.
udgiften til produktspecialistens bil:
…
den månedlige leasingafgift sek 3.586,25. leasingkontrakten løb 20 måneder efter opsigelsen. de
resterende leasingydelser udgjorde sek 71.725.
sammenlagt kan poa’s omkostninger vedrørende produktspecialisten opgøres til i alt sek 288.815.
vedr. spildte markedsføringsudgifter:
poa havde i samarbejde med pharma-vinci produceret markedsføringsmateriale vedrørende lance-
ringen af unikalk i sverige... for år 2000 produktion af cd rom, og for 2001 produktion af prints,
aktiviteter, pr, mailing, adresser, porto og reklamebureau totalt sek 146.214,13.
med udgangspunkt i den beregnede omsætning m.v. for resten af 200 stipuleres et forløb svarende til
10 måneders salg.
…
vivag kapsler i sverige og finland:
10 * (3.123 pk. i sverige + 500 pk. i finland pr. md)              sek 978.210
bruttofortjeneste                                                  sek 440.195.
vivag sæbe i finland:
10 * 500 enheder pr. md.                                           sek 130.000
bruttofortjeneste                                                  sek      58.500
unikalk i norge:
10 * (106,5 pk. á 60 stk. + 348 pk. á 180 pr. md.)                 sek 304.214
bruttofortjeneste                                                  sek 136.896
unikalk i sverige:
10 * (600 pk. á 60 stk. + 1.200 pk. á 180)                         sek 738.000
bruttofortjeneste                                                  sek 332.100
samlet tab:
                                           - 14 -
tabt bruttofortjeneste                                    sek 967.691
ekstraomkostninger til produktspecialist                  sek 288.815
forgæves afholdte markedsføringsomkostninger              sek 146.214
i alt                                                     sek 1.402.720
…”
forklaringer
roland sandström har forklaret at han er hovedaktionær, direktør og arbejdende
bestyrelsesformand i poa der blev stiftet i 1999. han har tidligere været direktør for
meda der også forhandlede pharma-vincis vivag produkter.
det var pharma-vinci der udarbejdede eneforhandlingsaftalen der fremstod som en
standardaftale. under kontraktforhandlingerne blev enkelte punkter ændret, bl.a. blev
et krav om en fast treårsplan udskiftet med bestemmelsen i pkt. 3.03 hvorefter poa i
stedet skulle udarbejde en markedsføringsplan i oktober hvert år. der var ingen drøf-
telser omkring samarbejdsprocedurerne, aftalens pkt. 1.02, eller ophørsbestemmel-
serne i pkt. 11. pharma-vinci blev repræsenteret af preben daltoft under forhandlin-
gerne.
om salget af de enkelte produkter forklarede vidnet at det realiserede salg af vivag
kapsler på det svenske marked i 2000 reelt svarede til det budgetterede salg. bag-
grunden for at talmaterialet ikke er retvisende er bl.a. at en ordre afgivet ultimo 1999
blev solgt i 2000 hvorefter der reelt var et videresalg til grossist på omkring 42.000. i
2. kvartal 2001 øgedes salget med 22 % efter produktspecialisten blev ansat, og med
yderligere 40 % i 3. kvartal.
ved salg til apotekerne i sverige skal produkterne først bedømmes af en produktchef.
hvis produkterne anses som interessante for markedet, påbegyndes kvalitetsundersø-
gelse af disse. allerede i efteråret 1999 tog han kontakt til produktchefen i apotek
ab, og i december 1999 skulle kvalitetsdokumentationen for unikalk indsendes. i
begyndelsen af februar 2000 meddelte han pharma-vinci at der var problemer med
unikalks stabilitet. baggrunden for at han valgte alene at satse på salg gennem apo-
teker, var at man herigennem får en bedre markedsføring og samtidig får kvalitets-
stemplet produktet. først herefter vil et salg via helsekostforretninger være interes-
sant. unikalk var på daværende tidspunkt det eneste produkt af denne type på det
svenske marked som ikke var receptpligtigt. når produktet var godkendt af apotekets
                                          - 15 -
kvalitetskontrol, ville en læge alligevel kunne udskrive produktet på recept til udle-
vering via apoteket. han var ikke klar over stabilitetsproblemerne ved budgetlægnin-
gen for 2000. da problemerne opstod, nedjusterede han forventningerne. da pharma-
vinci havde meddelt ham at stabilitetstestene forventedes afsluttet medio 2000, blev
dette afspejlet i hans budgetlægning. hverken pharma-vinci eller poa tog på mødet
den 27. oktober 2000 hvor salgstal for samtlige produkter blev gennemgået, forbe-
hold om at det var en forudsætning at kvalitetskravene blev opfyldt hurtigt. unikalk
blev først godkendt medio 2001. han havde ventet at unikalk var blevet godkendt
væsentlig tidligere end det skete. i efteråret 2001 lanceredes en stor kampagne i sve-
rige. den første ordre blev udsolgt i løbet af en uge. de følgende ordrer ville pharma-
vinci ikke opfylde.
han er overbevist om at markedsføringsplanen for 2001 var godkendt mellem parter-
ne hvilket fremgår af de mails der blev sendt mellem ham og bjarne bloch i decem-
ber 2000.
der opstod også problemer med vivag sæben idet sæben indeholdte et stof som apo-
tek ab ikke kunne acceptere. han kunne umuligt forudse at et sådan problem ville
opstå. han mente at vivag sæben havde et stort potentiale. markedsundersøgelserne
viste at apotekerne foretrak dette produkt frem for tilsvarende produkter. han korre-
sponderede med pharma-vinci om forskellige løsningsmuligheder vedrørende ind-
holdsstoffet. pharma-vinci fandt ikke en løsning på problemet hvorfor poa ikke fik
solgt produktet i sverige.
i norge opstod der problemer med pharma-vincis tidligere agent. agenten solgte
bl.a. ud af sit lager og meddelte apotekerne at pharma-vincis produkter herefter ikke
længere ville blive solgt på det norske marked. dette bevirkede at de norske apoteker
ikke bestilte produkter hjem hvorfor salget var begrænset.
apokjedens beslutningen om at pharma-vincis produkt unikalk skulle overgå til
basissortimentet, betød ikke at produkterne ikke længere kunne sælges. hvis et pro-
dukt er i grundsortimentet indebærer det, at produktet sælges fra alle apoteker hvor-
imod apotekerne har valgfrihed såfremt produktet indgå i basissortimentet. de apote-
ker der allerede solgte produktet, ville derfor fortsat indkøbe det, uanset at indkøbet
                                          - 16 -
nu var fra basissortimentet. salget af unikalk i norge var i 2001 nede og vende og
var på vej op.
i forbindelse med salg af gerivital og action kontaktede han apotek ab i sverige,
en helsekostproduktforretning og en distributionskæde. ingen af disse var interesseret
idet produkterne ikke var registreret. det ville derfor være nødvendigt med en kon-
sumentkampagne som ville koste omkring 2-3 millioner, og det ville hverken phar-
ma-vinci eller poa betale.
han afgav en pipelineordre umiddelbart før unikalks introduktion på det svenske
marked. pipelineordren var volumenmæssigt beskeden hvilket ikke er unormalt.
pipelineordren skulle anvendes til at registrere hvor hurtigt ordren blev solgt videre,
hvorefter poa kunne beregne hvilke volumener nye ordrer skulle have.
da pharma-vinci ophævede eneforhandlingsaftalen en uge efter introduktionen af
unikalk på det svenske marked, havde poa afholdt alle udgifterne til registrering og
markedsføring. poa var tæt på konkurs og måtte opsige medarbejdere og mistede
image på markedet.
produktspecialisten blev opsagt umiddelbart efter ophævelsen. hun fik mulighed for
at søge nyt arbejde i opsigelsesperioden, og det lykkedes hende at få ansættelse i et
lægemiddelfirma pr. 1. december 2001. i opsigelsesperioden anvendte hun bilen som
hun bl.a. brugte i forbindelse med aflysninger af allerede planlagte møder og semina-
rer. der var på ophævelsestidspunktet planlagt ca. 150 arrangementer. hun blev frit-
stillet da hun var færdig med at aflyse arrangementerne. det var ikke muligt at be-
skæftige hende på andre områder eller med andre produkter. hun afholdte ikke sine
18 dages restferie i perioden.
produktspecialistens bil var leaset. hvis poa havde bragt leasingarrangementet til
ophør i umiddelbar forlængelse af eneforhandlingsaftalen ophævelse, skulle poa
havde betalt kr. 35.000 - 40.000 til leasingselskabet. poa havde ikke midlerne hertil
hvorfor leasingarrangementet i stedet fortsatte med betalinger af de månedlige ydel-
ser til det med leasingselskabet aftalte tidspunkt for leasingarrangementets ophør.
disse betalinger er indeholdt i erstatningsopgørelsen. poa benyttede ikke bilen efter
at produktspecialisten var holdt op i december 2001.
                                         - 17 -
poa’s begrundelse for at pharma-vinci skal betale markedsføringsomkostningerne,
er at alle kampagner var forberedt, og alt materiale var trykt på ophævelsestidspunk-
tet. det var aftalt at markedsføringsbidraget fra pharma-vinci skulle dækkes via en
indkøbsrabat på 10 %, men da aftalen blev ophævet og allerede afgivne ordre ikke
blev effektueret, opnåede poa ikke dækning for markedsføringsudgifter gennem
salget. materialet blev uanvendeligt efter ophævelsen. han ved ikke hvorfor mar-
kedsføringsomkostningerne i erstatningspåstanden kun er opgjort til sek 146.214,
selv om de samlede markedsføringsomkostninger er opgjort til sek 261.455,10. be-
løbene er udregnet af poa’s økonomichef anders bergström som pga. helbredspro-
blemer ikke har kunnet afgive forklaring. reelt kunne poa have krævet det fulde
beløb.
preben daltoft har forklaret at han er ansat i columbia gruppens hovedsæde i ma-
drid og er ansvarlig for de europæiske aktiviteter. columpia gruppen opkøbte phar-
ma-vinci med overtagelse 1. maj 1999. på daværende tidspunkt havde pharma-vinci
en aftale med roland sandström om salg af vivag kapsler. da columbia gruppen
havde en strategi om penetrering af det skandinaviske marked, valgte pharma-vinci
at satse på en eneforhandler med stor ekspertise netop på disse markeder. i forbindel-
se med forhandlingerne med poa om eneforhandlingsaftalen blev budgettallet 6,1
mio. kr. ikke drøftet. pharma-vinci forventede at roland sandström havde et indgå-
ende kendskab til markederne.
det er ikke et udtryk for uopsigelighed at eneforhandlingsaftalen kunne være gæl-
dende i 5 år med mulighed for forlængelse.
han var som bestyrelsesformand ikke indblandet i dag til dag aktiviteterne, men han
deltog i de første to kvartalsmøder. allerede i første kvartal blev det klart at de til
grund for aftalen vedtagne budgetter ikke kunne opfyldes. det var der flere grunde
til. det var hans opfattelse at poa skulle have det fornødne kendskab til registre-
ringskravene i de enkelte lande. han anså ikke problemer med registrering som phar-
ma-vincis problemer, men som poa’s. poa var den eksklusive forhandler med
ansvar for salget og for at de salgsmål som forhandleren havde opstillet, blev opnået.
 roland sandström ændrede budgetterne hvert kvartal, og det gjorde forholdene
svært gennemskuelige. oprindeligt var det meningen at unikalk skulle distribueres
                                          - 18 -
gennem både de svenske apoteker og helsekostforretninger hvilket pharma-vinci
anså som en risikomæssig fordel. roland sandström havde ikke oplyst at en godken-
delse til salg fra apotekerne var en forudsætning for salg via helsekostforretningerne.
unikalk opfyldte de danske krav for kosttilskud. pharma-vinci vidste ikke, at pro-
duktet i sverige blev anset for at være et farmaceutisk produkt.
i forbindelse med opstilling af budgettet for 2001 var koncernledelsen ikke overbe-
vist om at det budget som roland sandström havde udarbejdet, var holdbart. på mø-
det den 21. oktober 2000 sagde vidnet efter roland sandströms præsentation at phar-
ma-vinci ikke kunne godkende hans budget. når budgetterne løbende blev ændret,
var det ikke muligt at sammenligne i forhold til de realiserede tal hvorfor budgettet
for 2001 ikke på det foreliggende grundlag kunne godkendes. pharma-vinci havde
haft mange omkostninger og fik ikke genereret det forudsatte salg.
roland sandströms budget viste at han regnede med at sælge en del sæbe. det var
for pharma-vinci et mindre vigtigt produkt. pharma-vinci ønskede at komme ud på
det skandinaviske marked med sine kerneprodukter.
der var en stigning for 2000 til 2001 i salget af vivag-kapsler. det skyldtes ikke
produktspecialisten. pharma-vinci fik ikke noget ud af omkostningerne til produkt-
specialisten der ikke rigtigt kom i gang med salget.
han havde ikke delegeret godkendelseskompetencen for budgetterne til bjarne
bloch, men alene, som det fremgår af brevet den 30. oktober 2000, foreslået at for-
handlinger herom skulle forsættes af bjarne bloch.
columbia gruppen anvendte stabilitetstest på flere produkter. der var ikke krav om
stabilitetstest for unikalk efter dansk lovgivning. unikalk opfyldte kravene på det
marked det blev produceret for, danmark. columpia gruppen fulgte en strategi om
at alle produkter opfyldte de højeste standarder. den stabilitetstest der fremgår af
stability study af 17. april 2000, var den første stabilitetstest for unikalk.
ole koch har forklaret at han den 1. marts 2001 blev ansat hos pharma-vinci som
administrerende direktør. pharma-vinci skulle satse på det skandinaviske marked
                                          - 19 -
med sine egne mærker. pharma-vinci var ret stærke i danmark hvor markedet var
mættet. der skulle derfor satses på eksport til det øvrige norden hvor der var et klart
potentiale. vidnet blev introduceret for poa gennem preben daltoft. han blev orien-
teret om poa’s resultater m.v. af bjarne bloch. han blev på et tidligt tidspunkt op-
mærksom på at eksporten til det skandinaviske marked svigtede.
marketingsplanen for 2001 var ikke godkendt. han lagde et positivt pres på bjarne
bloch for at få rettet op på salget og sagde til ham at alle skulle støtte 100 % op om
distributøren. hans første møde med roland sandström var i göteborg den 2. maj
2001. her fik han en præsentation af poa’s strategi for markedsføring. men oplæg-
get havde ingen reference til de eksisterende budgetter, og roland sandström var
ikke særligt imødekommende overfor de ideer som vidnet havde til markedsførings-
muligheder i norden. han blev ikke orienteret om at pharma-vincis produkter på
daværende tidspunkt var ”smidt ud af apokjeden” som er en af de tre store apoteks-
grossister i norge. det fik de først at vide i september. det var en væsentlig forud-
sætning for salget i norge at produkterne var en del af grundsortimentet.
i juni afgav poa de første pipelineordre på unikalk til det svenske marked. det er
vigtigt at en pipelineordre har en sådan størrelse at alle apoteker kan sælge produktet
i 2-3 måneder. poa’s ordre var meget lille, såvel i forhold til potentialet som i for-
hold til budgettet. han drøftede problemet telefonisk med roland sandström i juni,
men roland sandström ville ikke ændre ordren. pharma-vinci havde ikke økono-
misk mulighed for fortsat at investere i markedsføring af deres produkter uden at
dette resulterede i et salg. problemerne medførte at han afholdte et møde med roland
sandström 2. september 2001. de drøftede bl.a. forholdet mellem pipelineordren,
budgettet, dvs. det ikke godkendte 2001-budget og den fortsatte ansættelse af pro-
duktspecialisten. det var som om roland sandström ikke havde forstået sagens al-
vor. mødet varede kun 2 timer da roland sandström havde arrangeret møde med en
anden producent. de tal som roland sandstrøm gennemgik, svarede ikke til de op-
rindelige budgetter. tallene for sverige var opjusteret hvorimod tallene for norge og
finland var nedjusteret. vidnet gjorde det klart for roland sandström at pipelineor-
dren var for lille, og at pharma-vinci ville ud af aftalen vedrørende produktspeciali-
sten. roland sandström sagde at poa ikke havde mulighed at overtage udgifterne til
produktspecialisten.
                                           - 20 -
efter mødet drøftede han situationen med preben daltoft og den øvrige bestyrelse.
de blev enige om at der øjeblikkeligt skulle ageres. pharma-vinci er en lille virk-
somhed der har brug for en stærk partner med kendskab til eksportmarkeder, regi-
streringsprocedurer m.v. de følte ikke at roland sandström levede op til forventnin-
gerne herom. herefter udarbejdede han ophævelsesskrivelsen der var godkendt af
pharma-vincis juridiske rådgiver. pharma-vincis mål var at komme ud af aftalefor-
holdet hurtigst muligt.
allerede dagen efter ophævelsen tog han kontakt til nøglekunderne i sverige og
norge. disse ville dog ikke umiddelbart fortsætte samarbejdet. pharma-vinci blev
opmærksom på at der var rygter i omløb bl.a. om pharma vincis forestående kon-
kurs, varemærkeretlige problemer m.v. disse rygter blev formentligt sat i omløb af
roland sandström, og de bevirkede at pharma-vinci blev holdt ude af markedet i
flere år.
unikalk bliver nu solgt på det svenske marked gennem en finsk distributør, men sal-
get er fortsat ikke tilfredsstillende. vivag sæben bliver fortsat ikke solgt i sverige.
bjarne bloch har forklaret at han i 2001 var produktansvarlig specifikt for unikalk,
men at hans ansvar senere blev udvidet til at omfatte salg og marketing for alle pro-
dukter. han var i en periode ansat i nycomed, men blev genansat i pharma-vinci
efter at columbia gruppen havde opkøbt pharma-vinci. han havde erfaring med
introduktion af kalkprodukter på det danske marked, og disse erfaringer skulle an-
vendes til introduktionen på det svenske og norske marked.
allerede i 1999 deltog han sammen med roland sandström i møder med apokjeden
i norgen. pharma-vincis daværende agent i norge lavede ikke tilfredsstillende re-
sultater, men da apokjeden var meget interesserede i unikalkproduktet, meddelte
han at pharma-vinci ville stoppe samarbejdet med den hidtidige agent og fortsætte
salget gennem poa.
de senere problemer med den tidligere agent i norge anså han ikke for væsentlige.
der var tale om et forholdsvis begrænset salg af produkter fra den tidligere agent, så
det burde ikke have haft indflydelse på poa’s salg.
                                          - 21 -
produktspecialisten orienterede ham løbende om hendes aktiviteter, men disse med-
førte ikke at budgettet blev realiseret.
det var en udfordring og lidt irriterende at der blev konstateret problemer med ind-
holdsstofferne i vivag sæben. han havde ikke forestillet sig at disse problemer kunne
opstå.
i oktober 2000 understregede han overfor roland sandström at de nedjusteringer han
havde foretaget i budgettet, ikke var tilfredsstillende.
poa’s udkast til markedsføringsplan for 2001 blev forkastet, og vidnets opgave be-
stod alene i at få forhandlet et nyt markedsføringsudkast på plads. han havde ingen
godkendelseskompetence. at han anvendte betegnelsen ”vort budget” i e-mail af 2.
december 2000 var blot en sprogbrug der faldt lige for. det skulle ikke tages som
udtryk for at budgettet var godkendt.
unikalk blev udviklet og produceret da der var behov for et produkt til forebyggelse
af knogleskørhed. produktet var godkendt i danmark og blev anbefalet af praktise-
rende læger og hospitaler. det kom som en overraskelse at pharma-vinci havde et
dokumentationsproblem i sverige.
da pharma-vinci ikke havde økonomisk mulighed for at finansiere markedsføringen
af produkterne når disse ikke blev solgt, blev det besluttet at markedsføringstilskud-
det i stedet skulle ydes som en indkøbsrabat.
fra foråret 2001 frem til ophævelsestidspunktet blev tonen mellem pharma-vinci og
roland sandström anstrengt. han deltog sammen med ole koch i mødet 2. maj 2001
i göteborg. de havde aftalt at roland sandström skulle have ”et kraftigt pust i nak-
ken” for at få ham til at opnå nogle hurtige resultater. vidnet er sikker på at roland
sandström hverken på mødet eller ved anden lejlighed oplyste at unikalk var over-
gået fra grundsortimentet til basissortimentet i norge. hvis han var blevet orienteret
herom, ville han øjeblikket have forsøgt at ændre det. han kendte situationen fra det
danske marked hvor produkter med lavt salg udgik af grundsortimentet hos apote-
kerne.
                                          - 22 -
da pharma-vinci modtog poa’s pipelineordre på unikalk, kontaktede han straks
roland sandström, for ordren kunne på ingen måde dække det svenske marked. men
roland sandström ville ikke øge ordren.
det er rigtigt at han udskød betalingstidspunktet på en faktura til efter sommeren
2001, men efter hans opfattelse er ”efter sommeren” den 1. september. han kan ikke
huske at han har aftalt at betalingen først skulle ske når poa begyndte at videresælge
produkterne.
han er bekendt med at der laves stabilitetstest på pharma-vinci produkter men han
har ikke noget at gøre med disse forsøg.
vibeke bredahl har forklaret at hun er uddannet farmaceut og bl.a. har været ansat i
ferrosan. hun blev headhuntet af preben daltoft og blev ansat i pharma-vinci den 1.
november 1999 med ansvar for kvalitetssikring, laboratoriet og frigivelse af varer.
hun blev noget efter ansættelsen tillige ansvarlig for udvikling og registrering af nye
produkter. allerede i december 1999 lavede hun en stabilitetsprotokol til columbia
gruppen hvori stabilitetsforsøg for bl.a. unikalk blev skitseret. unikalk skulle lance-
res på det spanske marked, og det var derfor nødvendigt at lave disse forsøg. forsø-
gene blev lavet ud fra ich-guidelines. protokollen var ikke lavet specifikt til sveri-
ge, men var lavet til produktet unikalk. forsøgene blev foretaget med en analyse af 3
batch, men allerede efter 3 måneder kunne hun se at en af batchene ikke opfyldte
kravene. hun foreslog at man tilsatte et overskud af d-vitamin hvorved man kunne
sikre at indholdet af d-vitamin ved udgangen af stabilitetstiden var på minimum 90
%. columbia gruppen ville have stabilitetstest for alle produkter, og det var ikke
hendes opfattelse at stabilitetstestene for unikalk blev lavet pga. problemerne i sve-
rige. det er ikke usædvanligt at der forlanges stabilitetstest på eksportmarkederne.
forskellen mellem kravene i danmark og kravene i sverige er at man i sverige laver
en forudgående kontrol af produktet, hvorimod der kun laves stikprøvekontrol i
danmark efter at produktet er kommet på markedet. hun fratrådte sin stilling i marts
2001.
parternes procedure
                                          - 23 -
poa har til støtte for sin påstand gjort gældende at pharma-vinci ikke kan ophæve
samarbejdet mellem parterne med en henvisning til aftalens pkt. 1.02 som omhandler
procedurerne for parternes samarbejde. bestemmelsen vedrører en situation hvor
pharma-vinci ikke har mulighed for at levere et eller flere produkter, og opsigelse
med øjeblikkelig virkning er ikke angivet som en mulighed. pharma-vinci havde
ikke leveringsproblemer, så bestemmelsen kan ikke anvendes i det foreliggende til-
fælde. hvis den kunne det, ville bestemmelserne angivet i aftalens pkt. 11 om ophør,
blive overflødige. da eneforhandlingsaftalen er konciperet af pharma-vinci, finder
koncipistreglen anvendelse, når der opstår tvivl om fortolkningen af aftalen.
pharma-vincis begrundelse for ophævelse var reelt anticiperet misligholdelse idet
pharma-vinci ikke længere havde tillid til at poa kunne lave en profitabel forret-
ning for begge parter. pharma-vinci har efter ophævelsen anført en række anbrin-
gender for ophør af samarbejdet, men ingen af disse er anvendt som begrundelse i
ophævelsesskrivelsen, uanset at ophævelsesskrivelsen ifølge ole kochs forklaring
var gennemgået af pharma-vincis juridiske rådgiver.
pharma-vinci har anført at poa ikke realiserede budgettet for 2000, men ifølge ene-
forhandlingsaftalen kan dette ikke medføre at aftalen ophæves med øjeblikkelig
virkning, men alene at den opsiges med 6 måneders varsel. grunden til at budgettet
ikke blev overholdt, var i det væsentligste forhold der kan henføres til pharma-vinci.
unikalk, der var pharma-vincis hovedprodukt, kunne ikke markedsføres i sverige da
der ikke forelå dokumentation for produktets stabilitet. hverken preben daltoft eller
bjarne bloch kunne forestille sig at apotekerne i sverige ville stille sådanne krav.
alligevel fremgår det af vibeke bredahls forklaring at columbia gruppen allerede i
december 1999 tog initiativ til stabilitetsundersøgelse af produktet unikalk, og at
sådanne undersøgelser ikke var usædvanlige når et produkt skulle eksporteres. poa
havde ingen indflydelse på undersøgelsernes varighed. det beror derfor på pharma-
vincis forhold at budgettet vedrørende unikalk ikke blev realiseret.
vivag sæben indeholdt stoffet akyposoft som skulle fjernes såfremt produktet skulle
sælges i sverige. poa havde ingen indflydelse på produktionen og indholdet af sæ-
ben hvorfor manglende realisering af budgettet for dette produkt alene kan tilskrives
pharma-vinci.
                                          - 24 -
unikalk kunne sælges i norge, men forholdene omkring pharma-vincis tidligere
agent på markedet medførte at salget ikke blev som forventet. dette medførte lige-
ledes at produktet overgik fra basissortimentet til grundsortimentet da det er salgs-
volumenen der er afgørende for et produkts placering. det er pharma-vincis risiko at
en tidligere agent ødelægger eller obstruerer markedet.
budgettet for vivag kapsler blev stort set realiseret i sverige, og pharma-vinci har
ikke hverken før eller ved ophævelsen reklameret over manglende opfyldelse heraf.
det er ikke et argument for ophævelse at markedsføringsplanen 2001 ikke var ved-
taget mellem parterne. poa havde udarbejdet en markedsføringsplan, og poa kan
ikke bringes i misligholdelse ved at pharma-vinci nægter at godkende planen. pla-
nen blev i øvrigt godkendt af bjarne bloch som i kraft af sin deltagelse i direktionen
har stillingsfuldmagt og tillige fik fuldmagt af preben daltoft til at fortsætte forhand-
lingerne med poa med henblik på at nå frem til en løsning.
det er ikke rigtigt at poa har undladt at betale forfaldent fakturakrav. parterne aftal-
te at fakturaen først skulle betales når poa påbegyndte anvendelsen af den leverance
af produkter som pharma-vinci leverede for tidligt. poa anvendte endnu ikke pro-
dukterne den 5. september 2001 hvor pharma-vinci anmodede poa, om at ”se med
velvillige øjne på betalingen”. såfremt pharma-vinci mente at forfaldstiden for fak-
turakravet var kommet, havde man ikke anvendt denne formulering.
ophævelsen af eneforhandlingsaftalen er derfor uberettiget og må nærmest betegnes
som en annullation. hensigten har været at aftalen skulle bringes til ophør øjeblikke-
ligt uanset hvilke konsekvenser det ville få.
poa kunne teoretisk have krævet erstatning for hele aftalens restløbetid, men har i
stedet valgt at kræve erstatning for 10 måneders mistet bruttofortjeneste opgjort på
baggrund af de for 2001 realiserede tal. der er således ikke taget hensyn til at salget
efter al sandsynlighed ville have været øget på flere af produkterne, fx unikalk som
kun havde været på det svenske marked i en uge før ophævelsen.
poa har valgt at lægge en bruttofortjeneste på 45 % til grund og har samtidigt kræ-
vet allerede afholdte markedsføringsudgifter for 2001 betalt i forhold hertil. parterne
                                          - 25 -
havde dog aftalt at markedsføringsudgifter skulle betales ved at poa’s bruttofortje-
neste blev øget fra 40 % til 45 %, men en sådan ordning forudsætter at samarbejdet
fortsætter, så poa havde mulighed for at indkøbe og videresælge med den forhøjede
bruttofortjeneste til dækning af bl.a. markedsføringsomkostningerne. de krævede
markedsføringsomkostninger var afholdt på tidspunktet for pharma-vincis uberetti-
gede ophævelse. de fakturaer som sagsøgte har bestridt rigtigheden af, vedrører alle
betalinger til dpp cordell for udarbejdelse af en cd-rom, der skulle anvendes til
lanceringen af unikalk. uanset at poa kunne have krævet alle omkostninger til
markedsføring betalt som følge af den uberettigede ophævelse, har poa kun krævet
betaling af sek 146.214.
om udgifterne til produktspecialist margareta lindberg anførtes at aflønning skulle
afholdes af pharma-vinci, herunder hendes krav på dækning af optjente, men ikke
afholdte feriedage.
det var ikke økonomisk muligt for poa at ophæve leasingaftalen med øjeblikkelig
virkning på tidspunktet for pharma-vincis ophævelse af eneforhandlingsaftalen, da
en sådan ophævelse betød at poa skulle betale sek 40.000. derfor valgte poa at
fortsætte leasingarrangementet med betaling af sædvanlige leasingydelser til det tids-
punkt, hvor aftalen efter de almindelige bestemmelser skulle ophøre. de sædvanlige
leasingydelser for leasingarrangementets restløbetid indgår derfor i erstatningskravet.
pharma-vinci har til støtte for sin påstand gjort gældende at eneforhandlingsaftalen
ikke var uopsigelig i 5 år, uanset at aftalen har en løbetid på 5 år hvilket fremgår af
kontraktens muligheder for opsigelse. en aftale kan ophæves med øjeblikkelig virk-
ning uden varsel hvis der er væsentlig misligholdelse, uanset at dette ikke fremgår af
aftalen. men pharma-vinci kunne anvende aftalens pkt. 1.02 da denne indeholder en
diskretionær ret for producenten til at bringe aftalen til ophør, og det følger i så fald
af aftalens pkt. 11.02 at aftalen ophæves. ole koch havde på mødet den 4. september
2001 med roland sandström påtalt en lang række problemer og meddelt at der skulle
findes en løsning på samarbejdet hvor poa bl.a. skulle overtage omkostningerne til
produktspecialisten såfremt samarbejdet mellem poa og pharma-vinci skulle fort-
sætte. roland sandström var derfor ikke i tvivl om at der ville ske noget såfremt
poa ikke ville bære en større del af omkostningerne.
                                            - 26 -
pharma-vinci var uanset aftalens bestemmelser herom berettiget til ophævelsen idet
poa væsentligt have misligholdt aftalen på flere punkter.
roland sandström havde i det oprindelige budget lagt op til at pharma-vincis pro-
dukter kunne sælges både gennem apoteker og helsekostforretninger, men allerede i
april 2000 blev der ændret herpå da poa’s prognoser angav at der nu kun skal sæl-
ges gennem apotekerne. da problemerne med stabilitetsundersøgelserne af unikalk
opstod, var der ingen handlekraft fra poa’s side. løsningen af problemet blev over-
ladt til pharma-vinci, uanset at det var roland sandström der burde have haft kend-
skab til hvilke krav der blev stillet til produkterne i sverige, norge og finland. poa
efterlevede hverken budget eller markedsføringsplan for 2000, og de problemer der
opstod, blev ikke afspejlet i de kvartalsvise prognoser. poa realiserede ikke budget-
tet i hverken sverige, norge eller finland. i ophævelsesskrivelsen anførte ole koch
”non performance” som grundlag for ophævelsen.
poa’s markedsføringsplan for 2001 blev aldrig godkendt af pharma-vinci. det er
ikke rigtigt at bjarne bloch havde bemyndigelse til at godkende et budget som pre-
ben daltoft få uger forinden havde afvist. ovennævnte forhold kan samlet set beteg-
nes som væsentlig misligholdelse.
roland sandström meddelte ikke pharma-vinci at apokjeden i norge havde be-
sluttet at lade pharma-vincis produkter udgå af grundsortimentet og overgå til basis-
sortimentet. det er ikke rigtigt at roland sandström oplyste herom på mødet i gö-
teborg 2. maj 2001, og det fremgår ej heller af referatet fra mødet. det er en væsent-
lig forudsætning for salg at produkterne forefindes i grundsortimentet, og ansvaret
herfor er alene poas. forholdet kan i sig selv begrunde en øjeblikkelig ophævelse.
når en part væsentligt misligholder aftalen, kan der ikke gives kompensation for op-
hævelsen. pharma-vinci valgte at anføre aftalens pkt. 1.02 som hjemmel for ophæ-
velsen. poa kunne derfor have afgivet en ordre på 8 måneders salg, men det undlod
poa. der kan derfor ikke gives erstatning herfor. såfremt retten finder at ophævelse
i henhold til denne bestemmelse kræver et varsel på 60 dage, skal der måske ydes er-
statning herfor.
                                         - 27 -
aftalens maksimale opsigelsesvarsel er 6 måneder, og såfremt der skal ydes erstat-
ning for en sådan periode, må erstatningen være tabsbaseret. poa kan ikke gøre po-
sitiv opfyldelsesinteresse gældende og samtidig få dækket markedsføringsomkost-
ningerne.
poas erstatningsopgørelse er udokumenteret. det fremgår ikke af ophørelsen hvor
meget af det opgjorte salg der er anvendt til vareprøver, eller hvor stort et spild der
har været, hvorfor bruttofortjenesten ikke kan opgøres. det må være det faktiske salg
der skal danne grundlag for opgørelsen, da ingen af de forventninger poa havde for
fremtidigt salg, blev indfriet.
enten skal opgørelsen udarbejdes på baggrund af en bruttofortjeneste på 40 % hvor-
efter markedsføringsomkostningerne kan indgå, eller også skal opgørelsen udarbej-
des på baggrund af en bruttofortjeneste på 45 % hvorefter markedsføringsomkost-
ningerne ikke kan indgå, da det var aftalt at disse skulle dækkes via en indkøbsrabat
på 10 %.
poa’s opgørelse af markedsføringsomkostninger indeholder poster fra 2000, og dis-
se må fratrækkes påstandsbeløbet da pharma-vinci allerede har betalt sin andel her-
af.
pharma-vinci skal ikke betale for produktspecialisten for december måned hvor hun
havde fået nyt arbejde. det er tvivlsomt hvilke opgaver hun varetog i perioden 7.
september til 1. december 2001. da poa ikke har sandsynliggjort at produktspeciali-
sten ikke udførte arbejde i poa’s interesse, skal pharma-vinci ikke erstatte udgifter-
ne til hende. hertil kommer at poa burde have begrænset tabet ved at pålægge mar-
gareta lindberg at afholde sin restferie i opsigelsesperioden.
leasingarrangementet er indgået mellem poa og leasingyder. pharma-vinci skal
ikke yde erstatning for afholdte omkostninger til leasing efter ophævelsen. poa bur-
de have begrænset tabet ved at bringe leasingaftalen til ophør umiddelbart efter ene-
forhandlingsaftalens ophævelse. at poa ikke havde midlerne hertil, er pharma-
vinci uvedkommende.
                                           - 28 -
rettens afgørelse
pkt. 1.02 i parternes aftale giver ikke pharma-vinci en diskretionær ret til at bringe
aftalen til ophør. aftalen blev indgået med virkning fra den 1. januar 2000 og skulle
efter bestemmelsen i pkt. 11.01 fortsætte i fem år. den af pharma-vinci hævdede
forståelse af bestemmelsen i pkt. 1.02 harmonerer ikke med bestemmelsen i pkt.
11.01 og heller ikke med det forhold at der i pkt. 11 i øvrigt var fastsat bestemmelser
der under nærmere angivne omstændigheder gav pharma-vinci eller begge parter
adgang til at bringe aftalen til ophør med visse varsler. der er ikke holdepunkter i
aftalen, der er affattet af pharma-vinci, eller oplysningerne om baggrunden for den
der støtter den opfattelse at bestemmelsen i pkt. 1.02 gav pharma-vinci en diskretio-
nær ret til at bringe aftalen til ophør. efter rettens opfattelse giver bestemmelsen om
adgang til at standse levering af produkterne omfattet af aftalen i tilfælde af ”perma-
nent discontinuation of supply” alene pharma-vinci ret til at standse levering varigt
og generelt såfremt denne standsning gælder hele området omfattet af aftalen. bl.a.
efter ole kochs forklaring kan retten lægge til grund at pharma-vinci umiddelbart
efter ophævelsen af kontrakten med poa tilbød fortsat levering til bl.a. apoteket ab
i sverige, hvorfor der ikke var tale om ”permanent discontinuation of supply”.
berettigelsen af ophævelsen ved pharma-vincis brev af 7. september 2001 må derfor
bedømmes efter bestemmelserne i aftalens pkt. 11 sammenholdt med de almindelige
obligationsretlige regler om ophævelse af langvarige forhandlerkontrakter.
det for pharma-vinci utilfredsstillende salg af produkterne kan efter de forklaringer
der er afgivet, ikke antages i det væsentlige at skyldes forhold der beroede på poa.
tværtimod skyldtes forsinkelser mv. der førte til mindre salg end forudsat, i en vis
udstrækning pharma vincis forhold. efter vibeke bredahls forklaring må det således
lægges til grund at det ikke var usædvanligt at eksportmarkederne forlangte stabili-
tetsundersøgelse af produkter, og at en sådan var iværksat allerede i december 1999
med henblik på lancering af unikalk i bl.a. spanien. risikoen for analysens varighed
og for at resultaterne svarede til forventningerne, er alene pharma-vincis hvorfor
aftalen med poa ikke kan ophæves på grund af mindre salg der beror på dette for-
hold.
                                         - 29 -
poa sendte kvartalsvise budgetter og prognoser baseret på en forventning om at
ovennævnte analyser blev tilendebragt. poa afventede tillige ændringer i vivag-sæ-
bens indhold, således at stoffet akyposoft udgik. poa havde ej heller indflydelse på
varigheden af undersøgelserne omkring vivag-sæben hvorfor manglende opfyldelse
af budgetter og prognoser for disse produkter ikke kan anses for væsentlig mislighol-
delse for så vidt den manglende opfyldelse beror på disse forhold.
salget af vivag-kapsler i sverige i 2000 lå ca. 19% under den seneste prognose fra
oktober 2000. dette kan ikke i sig selv betegnes som en væsentlig misligholdelse der
berettigede ophævelsen den 7. september 2001. ved vurderingen af salget af vivag-
kapsler i sverige må der også lægges vægt på at poa havde formået at opfylde godt
halvdelen af det ved prognosen for året 2001 fastsatte antal ved aftalens ophævelse.
det fremgår af referat af møde den 2. maj 2001 at bjarne bloch fastslog at lancering
af vivag i finland skulle finde sted efter sommeren 2001. de forhold der havde ført
til at lancering således måtte ske senere end oprindelig planlagt, beroede ikke eller
ikke væsentligst på poa. det manglende salg i finland kan derfor ikke betragtes
som misligholdelse fra poa’s side.
med hensyn til norge kan det efter rettens opfattelse ikke udelukkes at problemerne
med den tidligere eneforhandler af pharma-vincis produkter i ikke uvæsentligt om-
fang har indvirket negativt på salget og dermed tillige på apokjedens beslutning om
at produktet skulle overgå fra grundsortimentet til basissortimentet. dette forhold kan
være pharma-vincis ansvar eller risiko. det er dog også rettens opfattelse at roland
sandström snarest muligt burde have orienteret pharma-vinci om apokjedens be-
slutning. det må på den anden side tages i betragtning at roland sandström, som det
fremgår af de fremlagte e-mails fra perioden 1. april til 5. april 2001, udfoldede bety-
delige bestræbelser for at ændre på apokjedens beslutning. hertil kommer at det ikke
er sandsynligt at pharma-vinci, hvis selskabet var blevet underrettet, havde bedre
muligheder end roland sandström for at ændre beslutningen. poa’s adfærd på det
norske marked kan derfor efter en samlet vurdering ikke anses for en væsentlig mis-
ligholdelse af dette selskabs forpligtelser over for pharma-vinci.
for så vidt det er gjort gældende at undladelse af at tilvejebringe en markedsførings-
plan for 2001 indebærer misligholdelse fra poa’s side, bemærkes at en markedsfø-
                                         - 30 -
ringsplan for 2001 må anses for vedtaget mellem parterne. det fremgår af skrivelsen
af 30. oktober 2000 fra preben dahltoft at forhandlingerne herom skulle fortsættes af
bjarne bloch og af e-mail af 3. november 2000 fra roland sandström til bjarne
bloch fremgår resultatet af disse forhandlinger. ved e-mail af 2. december 2000 be-
kræfter bjarne bloch ovennævnte aftale.
efter den tvivl der bestod om forfaldstidspunktet for fakturaerne der er grundlaget for
pharma-vincis selvstændige påstand, kan manglende betaling af disse ikke anses for
misligholdelse fra poa’s side.
det er derfor rettens samlede resultat at pharma-vinci ikke har godtgjort at der forelå
forhold fra poa’s side der hver for sig var udtryk for væsentlig misligholdelse. hel-
ler ikke en samlet vurdering af forholdene fører til at det kan fastslås at poa mislig-
holdt eneforhandlingsaftalen. dette gælder uanset om de påberåbte forhold bedøm-
mes efter bestemmelserne i aftalens punkt 11 eller efter dansk rets almindelige regler
om ophævelse af eneforhandlerkontrakter.
pharma-vinci var derfor ikke berettiget til at ophæve aftalen, og poa har krav på
erstatning for ophævelsen.
uanset aftalens bestemmelse om den forventede varighed finder retten at et rimeligt
opsigelsesvarsel i overensstemmelse med praksis på området vil være seks måneder.
erstatning bør derfor fastsættes ud fra den forventede indtjening i en seks måneders
periode.
retten har lagt den af poa opgjorte bruttofortjeneste til grund hvorefter denne del af
erstatningen udgør sek 580.615.
herudover skal pharma-vinci erstatte poa de spildte markedsføringsudgifter da
disse omkostninger ikke dækkes gennem erstatningen for 6 måneders indtjening. de
spildte omkostninger som er opgjort til sek 146.214, skal erstattes med det opgjorte
beløb, da de poster som pharma-vinci har bestridt, ikke skal fratrækkes det krævede
beløb, men den samlede opgørelse på sek 261.455,10.
                                          - 31 -
på grundlag af roland sandströms forklaring lægges til grund at produktspecialist
margareta lindberg blev fritstillet og påbegyndte nyt arbejde den 1. december 2001.
under disse omstændigheder findes det rimeligt at faktura nr. 01190 reduceres til i
alt sek 171.500. pharma-vinci skal tillige betale feriepenge til margareta lindberg
med sek 18.409 således at denne del af erstatningen fastsættes til i alt sek 189.909.
poa burde have opsagt leasingaftalen vedrørende bilen der blev benyttet af marga-
reta lindberg, snarest muligt og frigjort sig for leasingforholdet mod betaling af ud-
giften hertil der efter roland sandström forklaring kan fastsættes til sek 40.000.
pharma-vinci skal derfor erstatte udgifter til afvikling af leasingforholdet med
40.000 sek.
                          t h i k e n d e s f o r r e t:
pharma-vinci a/s betaler inden 14 dage til poa consulting scandinavia ab i alt
sek 956.738 med procesrente fra sagens anlæg den 13. februar 2002.
poa consulting scandinavia ab betaler i overensstemmelse med sin erkendelse
dkk 125.340 med rente 1,5 % pr. måned af 72.900 dkk fra den 1. september 2001
og med samme rente af 52.440 dkk fra 20. september 2001.
inden 14 dage efter denne doms afsigelse skal pharma-vinci a/s betale dkk 50.000
i sagsomkostninger til poa consulting scandinavia ab.
                                       jens feilberg
aksel gybel                                                               allan suhrke
                                          (sign.)
                                       ___ ___ ___
                            udskriftens rigtighed bekræftes
                            p.j.v. sø- og handelsretten, den
