                             højesterets dom
                          afsagt onsdag den 11. januar 2012
sag 177/2010
(1. afdeling)
synbra danmark a/s
(advokat poul bostrup)
mod
skatteministeriet
(kammeradvokaten ved advokat steffen sværke)
i tidligere instans er afsagt dom af vestre landsrets 11. afdeling den 10. juni 2010.
i pådømmelsen har deltaget fem dommere: børge dahl, asbjørn jensen, poul søgaard, jens
peter christensen og hanne schmidt.
påstande
appellanten, synbra danmark a/s, har gentaget sin påstand.
indstævnte, skatteministeriet, har påstået stadfæstelse.
supplerende sagsfremstilling
i aftale af 13. august 1999 mellem a/s dansk shell (sælger) og synbra b.v. (køber) hedder
det bl.a.:
       ”1.      vilkår og betingelser for salg og køb af aktierne i styropack
       sælger accepterer herved, at hvis nærværende aftale ikke opsiges i henhold til paragraf
       3, vil denne ved indgåelsen sælge, overdrage og levere aktierne til køber, og køber ac-
       cepterer, at hvis nærværende aftale ikke opsiges i henhold til paragraf 3, vil denne er-
       hverve og acceptere overdragelse og levering af aktierne ved indgåelsen på de vilkår og
       betingelser, der er indeholdt i nærværende aftale.
                                       - 2 -
2.  købesum
2.1 købesummen for aktierne aftales til dkk 243.442.340,43 (”købesummen”).
2.2 køber overdrager umiddelbart efter underskrivelsen af nærværende aftale en
    bankgaranti til sælger til fordel for denne i relation til købers forpligtelser samt
    forpligtelser, der påhviler en eventuel rettighedserhverver i henhold til nærvæ-
    rende aftale, på et maksimalt beløb på dkk 300.000.000 i den form, der er anført
    i appendiks 10 (”bankgarantien”).
…
3.  betingelse
3.1 indgåelse (som defineret nedenfor) er betinget og afhængig af gennemførelsen af
    det ubetingede salg af hele shell petroleum n.v.’s (”spnv”) aktiebeholdning i
    køber.
3.2 sælger underretter straks køber efter opfyldelsen af betingelsen i paragraf 3.1.
3.3 sælger har, efter eget valg og til enhver tid ved meddelelse til køber, ret til helt el-
    ler delvist at give afkald på opfyldelse af betingelsen i paragraf 3.1.
3.4 hvis betingelsen i paragraf 3.1 ikke er blevet opfyldt eller fraskrevet i henhold til
    paragraf 3.3 før 27. august 1999, har sælger ret til efter eget valg den 27. august
    1999 eller på et senere tidspunkt forud for indgåelsen og 1. oktober 1999, afhæn-
    gigt af hvilket tidspunkt der indtræder først, ved meddelelse til køber at opsige
    nærværende aftale…
3.5 hvis den betingelse, der er anført i paragraf 3.1, ikke er opfyldt eller fraskrevet i
    henhold til paragraf 3.3, og nærværende aftale ikke er opsagt i henhold til paragraf
    3.4 før den 1. oktober 1999, har sælger efter eget valg og uanset årsag den 1. ok-
    tober 1999 eller et hvilket som helst efterfølgende tidspunkt forud for indgåelsen
    ret til at opsige nærværende aftale ved meddelelse herom til køber…
3.6 hvis den i paragraf 3.1 anførte betingelse ikke er opfyldt, eller hvis den er fraskre-
    vet i henhold til paragraf 3.3, og nærværende aftale ikke er opsagt i henhold til pa-
    ragraf 3.4 eller 3.5 før d. 31. december 1999, ophører nærværende aftale med ud-
    gangen af denne dato…
…
5.  due diligence
5.1 køber anerkender herved at have udført sit/sin eget/egen uafhængige review, ana-
    lyse og due diligence-undersøgelse af styropack, dennes datterselskaber og deres
    aktiver og passiver, og at denne med henblik herpå har besøgt styropack-gruppens
    lokaler i tvilho og andre steder i danmark og storbritannien og har haft adgang
    til bøger og optegnelser, relevante selskabsdokumenter, kontrakter og andre op-
    lysninger, der var til rådighed i data room, som anført på den liste, der er over-
    draget af sælger og vedhæftet som appendiks 3 hertil.
                                        - 3 -
5.2  nærværende aftale er derfor baseret på resultaterne af købers due diligence-
     undersøgelser samt garantier, erklæringer og løfter, der er anført i denne aftale.
5.3  sælger kan ikke stilles til ansvar for manglende nøjagtighed af en erklæring eller
     et løfte eller misligholdelse af en garanti i nærværende aftale i det omfang, at en
     sådan unøjagtighed eller misligholdelse er meddelt køber i den redegørelse om
     virksomhedens forhold, der er indgået mellem parterne på samme dato som denne
     og vedhæftet som appendiks 4, eller i ethvert dokument, der er vedhæftet og hen-
     vist til i redegørelsen om virksomhedens forhold eller bilaget dertil (forudsat, at
     en kopi af et sådant dokument er stillet til rådighed for køber på eller forud for
     datoen herfor), herunder, men ikke begrænset til, ethvert dokument, der er anført i
     dato room index (vedhæftet som appendiks 3) (og enhver henvisning heri til
     ”redegørelse om virksomhedens forhold” anses også for at indeholde en henvis-
     ning til ethvert sådant dokument, der er vedhæftet eller henvist til i redegørelsen
     om virksomhedens forhold eller bilaget dertil, bortset fra hvad der er anført i det
     foregående).
5.4  køber lover sælger og anerkender, at:
     (a) denne har haft fuld lejlighed til at besigtige og gennemgå al fast ejendom
          tilhørende styropack og dennes datterselskaber og foretage egne undersøgel-
          ser med henblik på at konstatere sådan fast ejendoms stand og status.
     (b) denne er tilfreds med den faste ejendoms stand.
     (c) købesummen afspejler og tager højde for standen af den faste ejendom.
…
15.  overdragelse
15.1 nærværende kontrakt gælder og er bindende for parterne og disses repræsentan-
     ter, efterfølgere og rettighedserhververe. hverken køber eller sælger har ret til at
     overdrage nærværende aftale uden forudgående skriftligt samtykke fra den anden,
     idet et sådant samtykke ikke må nægtes eller forsinkes urimeligt, og enhver over-
     dragelse uden et sådant forudgående skriftligt samtykke er ugyldig. køber kan
     imidlertid overdrage sine rettigheder og forpligtelser i henhold til nærværende af-
     tale eller dele heraf, herunder, men ikke begrænset til, fordelen ved alle erklærin-
     ger og garantier og skadeløsholdelser i henhold til aftalen, uden forudgående
     samtykke fra sælger til købers datterselskab, dog således at hvis det datterselskab,
     til hvilket rettighederne og forpligtelserne er overdraget, ophører med at være kø-
     bers datterselskab, skal de rettigheder og forpligtelser, der er overdraget, føres til-
     bage til køber eller et andet af købers datterselskaber. hvis køber foretager en så-
     dan overdragelse, skal denne underrette sælger herom.
15.2 køber accepterer at sørge for, at eventuelle rettighedserhververe vedrørende den-
     nes forpligtelser i henhold til nærværende aftale overholder alle sådanne forplig-
     telser. uanset paragraf 15.1 kan købers forpligtelser i henhold til nærværende pa-
     ragraf 15.2 ikke overdrages.”
                                               - 4 -
i et brev af 21. december 1999 til synbra b.v. meddelte dansk shell, at dansk shell gav af-
kald på betingelsen i aftalens pkt. 3.1., og at indgåelsesdatoen for aftalen var den 22. decem-
ber 1999.
i en aftale mellem synbra b.v. og synbra danmark a/s dateret den 21. december 1999 hed-
der det:
       ”vi overdrager hermed alle vore rettigheder og forpligtelser i henhold til aftalen af 13.
       august 1999 med a/s dansk shell vedrørende erhvervelsen af dansk styropack a/s
       (aftalen) til synbra danmark a/s, cvr-nr. 25044398, i henhold til aftalens paragraf
       15.
       for synbra b.v.
       (underskrevet)
       godkendt og accepteret den 22. december 1999
       for synbra danmark a/s
       (underskrevet)”
i et referat af et bestyrelsesmøde afholdt den 22. december 1999 i synbra danmark a/s hed-
der det bl.a.:
       ”efter den ekstraordinære generalforsamling i selskabet den 21. december 1999 var
       punkterne på dagsordenen:
       (1) at godkende købet af dansk styropack a/s i henhold til aftalen af 13. august 1999
       mellem a/s dansk shell og synbra b.v. (aftalen).
       (2) at godkende overdragelsen af synbra b.v.’s rettigheder og forpligtelser i henhold
       til aftalen til selskabet.
       (3) at godkende, at selskabet låner op til dkk 245 mio. af synbra b.v. med henblik på
       at erhverve dansk styropack a/s.
       beslutningerne blev vedtaget enstemmigt og med alle stemmer.”
anbringender
synbra danmark har navnlig anført, at faktureringen fra selskabets hollandske moderselskab,
synbra b.v., af de advokat- og revisorudgifter på 1.946.612 kr., som moderselskabet har be-
talt for ”due diligence”-undersøgelser forud for købet af dansk styropack a/s, er en ren vide-
                                                - 5 -
refakturering af et midlertidigt udlæg for det danske datterselskab til dette som rette omkost-
ningsbærer.
skatteministeriet har heroverfor fremhævet, at synbra danmark ikke var part i aftalen om
afholdelse af advokat- og revisorudgifter. fakturaerne for udgifterne blev i overensstemmelse
hermed sendt til synbra b.v. og betalt af dette selskab, længe før synbra danmark den 21.
december 1999 blev erhvervet af synbra b.v. som et skuffeselskab.
højesterets begrundelse og resultat
det fremgår af sagen, at synbra b.v. som led i udvidelse af sin erhvervsvirksomhed den 13.
august 1999 indgik aftale med dansk shell a/s om køb af samtlige aktier i dansk styropack
a/s for ca. 243 mio. kr. købet var betinget af dansk shells efterfølgende godkendelse.
umiddelbart efter aftalens underskrivelse skulle synbra b.v. til sikkerhed for sine og en
eventuel rettighedserhververs forpligtelser i henhold til aftalen stille bankgaranti over for
dansk shell for et maksimalt beløb på 300 mio. kr.
forud for denne aftale havde synbra b.v. med bistand fra et dansk og et engelsk advokat-
firma samt et engelsk revisionsselskab foretaget bl.a. ”due diligence”- undersøgelser af dansk
styropack. udgifterne til advokat og revisor på 1.946.612 kr. blev afholdt af synbra b.v. i
henhold til fakturaer udstedt af advokatfirmaerne og revisionsselskabet den 23. juli, den 24.
september og den 11. oktober 1999.
det fremgår af pkt. 15.1 i aftalen mellem synbra b.v. og dansk shell, at synbra b.v. uden
dansk shells samtykke kunne overdrage sine rettigheder og forpligtelser i henhold til aftalen
til et af synbra b.v. ejet datterselskab. hvis et datterselskab, der fik overdraget disse rettighe-
der og forpligtelser, ophørte med at være synbra b.v.’s datterselskab, skulle rettigheder og
forpligtelser i henhold til aftalen føres tilbage til synbra b.v. eller et andet af synbra b.v.’s
datterselskaber. det fulgte endvidere af pkt. 15.2 i aftalen, at synbra b.v. skulle sørge for, at
det eventuelle datterselskab overholdt alle synbra b.v.’s forpligtelser efter aftalen, og synbra
b.v. kunne ikke frigøre sig for denne forpligtelse.
da dansk shell den 21. december 1999 bestemte, at aftalen om salget af dansk styropack
skulle gennemføres, indkøbte synbra b.v. et skuffeselskab, synbra danmark a/s, til hvilket
                                               - 6 -
synbra b.v. samme dag overdrog sine rettigheder og forpligtelser i henhold til aftalen af 13.
august 1999 med dansk shell. dagen efter, den 22. december 1999, besluttede bestyrelsen i
synbra danmark at godkende, at synbra danmark lånte op til 245 mio. kr. af synbra b.v.
med henblik på at erhverve dansk styropack, og at godkende, at synbra danmark købte
dansk styropack i henhold til aftalen af 13. august 1999.
synbra b.v. oprettede således synbra danmark som et datterselskab, der var holdingselskab
for dansk styropack. synbra b.v. lånte synbra danmark pengene til købet af aktierne i
dansk styropack. synbra b.v. havde uanset overdragelsen af aktierne i dansk styropack til
synbra danmark fortsat forpligtelser over for dansk shell.
på den anførte baggrund finder højesteret, at der reelt var tale om en udvidelse af synbra
b.v.’s erhvervsvirksomhed, og at der derfor ikke tilkommer synbra danmark fradragsret ef-
ter ligningslovens dagældende § 8 j, stk. 1, for de udgifter til revisor og advokat, der var af-
holdt af synbra b.v. der er ikke grundlag for at anse synbra b.v.’s betaling af de 1.946.612
kr. for et midlertidigt udlæg afholdt for synbra danmark. udgifterne til ”due diligence”-un-
dersøgelser må anses for afholdt i synbra b.v.’s egen interesse med henblik på synbra b.v.’s
eventuelle køb af en dansk erhvervsvirksomhed.
med denne begrundelse stadfæster højesteret dommen.
                                     thi kendes for ret:
landsrettens dom stadfæstes.
i sagsomkostninger for højesteret skal synbra danmark a/s betale 50.000 kr. til skattemini-
steriet.
de idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms af-
sigelse og forrentes efter rentelovens § 8 a.
