udskrift af dombogen
dom
afsagt den 4. april 2011 i sag nr. bs 32c-1356/2010:
ligebehandlingsnævnets sekretariat s.m.f.
a,
b,
c
d
e
f
mod
1) scandinavian airlines system-denmark-norway
-sweden (sas-konsortiet) v/sas danmark a/s,
sas norge as og sas sverige ab
199587 stockholm, sverige
2) sas danmark a/s
cvr nr. 56994912
hedegaardsvej 88
2300 københavn s
3) sas norge as
og
4) sas sverige a/s
sagens baggrund og parternes påstande
sagen drejer sig om forskelsbehandling på grund af alder i forbindelse med afskedigelsen af
sagsøgerne ved håndtering af overtallighed af piloter hos sas.
sagsøgernes påstand er:
de sagsøgte tilpligtes in solidum til a at betale kr. 1.044.666,- med procesrente fra den 15.
januar 2009 til betaling sker.
de sagsøgte tilpligtes in solidum til b at betale kr. 1.063.298,- med procesrente fra den 15.
januar 2009 til betaling sker.
de sagsøgte tilpligtes in solidum til c at betale kr.840.452,- med procesrente fra den 15.
januar 2009 til betaling sker.
de sagsøgte tilpligtes in solidum til d at betale kr. 844.343,- med procesrente fra den 15.
januar 2009 til betaling sker.
de sagsøgte tilpligtes in solidum til e at betale kr. 810.059,- med procesrente fra den 15.
januar 2009 til betaling sker.
                                                   - 2 -
de sagsøgte tilpligtes in solidum til f at betale kr. 1.063.298,- med procesrente fra den 15.
januar 2009 til betaling sker.
de sagsøgtes påstand er:
frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et mindre beløb end påstået af sagsøger.
oplysningerne i sagen
alle sagsøgerne har været ansat som piloter i en længere årrække hos sas.
sagsøgerne var under deres ansættelse omfattet af
"kollektivavtal mellan scandinavian airlines system och dansk pilotforening m.fl."
hvoraf bl.a. fremgår:
"alderspension (ap)
ap udbetales livsvarigt månedligt forud til piloten fra den første i måneden, efter at denne er
fyldt 60 år........."
d.v.s. at pensionsindbetalingerne fra sas ophørte, når piloten fyldte 60 år, på hvilket
tidspunkt pensionsudbetalingerne begyndte.
af en medlemsinformation af 3. april 2005 fra dansk pilotforening fremgår:
"flyvning efter 60.
i december vedtog folketinget en umiddelbar ikrafttrædelse af det eu-direktiv mod
forskelsbehandling, herunder diskriminering p.g.a. alder, der blev implementeret i sverige
sidste år. dette har medført en lovændring om forbud mod forskelsbehandling på
arbejdsmarkedet, hvor forbud mod aldersdiskriminering nu er blevet indført.
som tidligere omtalt er såvel dpf som sas danmark i gang med at udrede lovens tekst og
konsekvenser i relation til vores k-aftale, og vi har haft det første møde herom. samtlige de
jurister, der har gennemgået lovteksten, er enige om, at loven giver den enkelte pilot
mulighed for at fortsætte flyvning efter det fyldte 60. år. det er endvidere klart, at de
nuværende aldersgrænser i usa og andre ikke-europæiske lande gør flyvning efter 60
uforenelig med l/h flyvning. dpf har fået det første udspil fra sas til individuel
ansættelseskontrakt efter det fyldte 60. år, men afventer en redegørelse fra flyveafdelingen
omkring de lovmæssige og operationelle begrænsninger ved short haul flyvning ud af cph."
før juli 2006 var det ifølge en konvention tiltrådt af 190 lande ikke tilladt de kontraherende
stater at lade piloter over 60 år fungere som fartøjschef. dette blev ændret fra juli 2006,
hvorefter de kontraherende stater kan tillade piloter mellem 60 og 65 år at agere som
fartøjschef når assisteret af en eller flere andre piloter under 60 år.
aldersgrænsen for pensionsberettigelse var fortsat 60 år. d.v.s. at samtidig med, at en pilot
var berettiget til at fortsætte i sit job, efter han var fyldt 60 år, var han efter dette tidspunkt
også at anse for pensionsberettiget.
af et protokollat af 19. maj 2006 underskrevet af dansk pilotforening og af de sagsøgte
fremgår følgende:
"følgende indsættes som protokollat i overenskomsten.
pilotföreningarna refererar till notat frän förhandling avseende hanteringen av piloter när de
fyller 60 år m.m. 2006-01-24 och bekräftar att:
- samtliga aktiva flygara på sas senioritetslista oberoende av alder är att anse som
kollektivavtalsreglerade.
                                                 - 3 -
- i det tilfälle sas säger upp piloter grundat arbetsbrist, accepterat pilotföreningarna en
turordninsöverenskommelse avseende pensionsberättigade (60+) enligt sas förslag."
ad senioritetslisten:
det fremgår af overenskomsten bl.a. følgende:
"4.2.2
a) samtliga flygare anställde i sas skal vara uppförda på en gemensam senioritetslista i
löpande nummerföljd.
....
4.2.6.a.
senioritetslistan i sin helhet skall lägges till grund för avgörande av följande spörsmål:
(a) befordran til kapten, som ej är grundad på lönetursberäkning, förutsatt att nödvändiga
kvalifikationer föreligger, och med hänsyn till ekonomiska principer under 4.2.6.b 1-6.....
(b) uppsägning eller permittering på grund av allmän indskräkning av antalet flygare.
(c) återställning av flygare, som tidigare uppsagts eller permitterats enligt (b).
(d) tilldelning av tjänstgöringsgrupp på långlinjeflygplan, förutsatt att nödvändiga
kvalifikationer föreligger med hänsyn till ekonomiska principer under 4.2.6.b. 1-6.
...."
af forhandlingsprotokol af 26. juni og 3. juli 2008 (1. forhandlingsprotokol) fremgår
følgende:
"ärende: hantering av övertallighet avs piloter i sk-bolagen.
1. sk-bolagen informerade om den ekonomiska situationen som koncernen befinner sig i
marknadssituationen och de starkt ökade kostnaderna. en konsekvens av detta är att sk-
bolagen måste ställe flyg på marken, vilket idag uppgår til produktion motsvarande 13 flyg.
detta medför en övertalighet inom bl.a. pilotkåren.
mot bakgrund av den övertalighed som sk-bolagen och fackföreningarna diskuterat olika
möjligheter att hantera denna.
hänsyn måste tas till vad som är bäst för sk-bolagen avseende bl.a. driftsmässiga
förhållanden och omskolingskostnader, samt vilken lösning som tar mest hänsyn till den
enskilde piloten vad gäller framtida försöringsmöjlig för berörd pilot.
2. parterna konstaterar följande:
respektive sk-bolag har sänt ut ett brev till samtliga piloter med förfrågan om frivilig loa
utan senioritetsförlust, deltid etc. för att genom dessa åtgärder snabbt kunna reducera
kostnaderna för sk-bolagen.
om loa etc inte är tillräckligt kommer eventuell övertaligheten att hanteras genom
uppsägningar p g a arbetsbrist.
dpf, nsf och spf samt sk-bolagen är eniga om att piloter, avseende vilka sas fullgjort sitt
pensionsåtagande enligt kollektivavtal och som därmed är bensionsbeättigade, ska sägas upp
före övriga piloter i händelsa av övertalighet. bakgrunden till detta är att dessa piloter är
försörjningsmässigt säkrade genom pensionsutbetalingar.
3. sas träffar snf v 28 ang övertalighetssituationen
4. parterna träffas igen, preliminärt, den 12 augsti 2008 för avstämning av resursläget samt
upprättande av ev turordningsöverenskommelse, sas återkommer med definitivt besked om
datum och tid."
                                              - 4 -
af förhandlingsprotokoll af 19. august 2008 ( 2. forhandlingsprotokol) fremgår b.a.
følgende:
"ärende: förhandling enl 11 § mbl inför beslut om hantering av övertalighet bland piloter i
sk-bolagen.
1§
.....
sk-bolagen och fackföreningarna har diskuterat olika möjligheter och kriterier för att
hantera övertaligheten bla har beaktas vad som är bäst för sk-bolagen avseende t ex
driftsmässiga och operationella förhållanden, omskolingskostnader (balansen mellan antal
kaptener och styrmän), demografi för pilotgruppen i sk-bolagen och lönekostnader samt
vilken lösning som tar hänsyn till den enskilde piloten vad gäller framtida
försörjningsmöjligheter.
arbetsgivarens inställning är att tidligare överenskomna eller ensidigt utfästa
anställningsgarantier för piloter endast avser tiden fram till dess att piloten har sin
försörjning tryggad genom pension, d.v.s. till dess piloten fyller 60 år.
dpf, nsf och spf är av samma uppfattning beträffande omfattningen a
anställningsgarantin.
2§
vid dagens förhandling redegör sas för resursläget just nu, och visar att det t o m perioden
september-december 2009 finns en övertalighet om 110 piloter i sk-bolagen.
det kan konstateras att det inkommit loa-ansökningar, samt generella och villkorade
interesseanmälningar till sk-bolagen. dessa ansökningar/interesseanmälningar skall nu
behandlas i resp sk-bolag. loa beviljas i enlighet med kollektivavtalets 11 § samt i enlighet
med vad som beskrivits i § 1 stycke 2 ovan.
3§
för det fall övertaligheten inte kan hanteras genom loa anser sk-bolagen att följande
principer för en turordningsöverenskommelse bör gälla.
* de piloter, avseende vilka sas fullgjort sitt pensionsåtagande enligt kollektivavtal och som
därmed är pensionsberättigade, ska sägas upp före övriga piloter. bakgrunden till detta är bl
a att dessa piloter är försörjningsmässigt säkrade genom pension.
* uppsägningarna av piloter som är pensionsberättigade enligt ovan sker enlig
turordningslista som föreslåa av sas och avtalas melln parterna.
* en formell (med namn och anställningsnummer) turordningsöverenskommelse med
samtliga piloter som sägs upp upprättas och skrivas under av parterna enligt ovan.
* fr o m 60 års ålder uppbär piloterna fulla pensionsförmåner, och pensionsåldern är
fortsatt 60 år enl. gällande kollektivavtal.
dpf, nsf och sp har inget at invända mot dessa principer för en turnusöverenskommelse.
4 § innan den 31 augusti 2008 skall respektive sk-bolag har tildelat loa samt, i
förekommande fall, fastställt övertaligheten som inte hanteras genom frivillighet.
en turordningsöverenskommelse avtalas gemensamt för sk-bolagen. ôvertaligheten hanteras
därefter i repsektive sk-bolag, med hänsyn tagen till nationell lagstiftning och detta
protokoll........"
                                                - 5 -
der blev herefter udsendt følgende mail til pilotgruppen:
"kære piloter
i løbet af sommeren har der været forhandlinger mellem sas og pilotforeningerne, som
konsekvens af den pilot-overtallighed der findes i selskaberne, efter de seneste
trafikreduktioner. nederst i denne mail er en fælles udmelding fra forhandlingsgruppen, der
nærmere beskriver resultatet af forhandlingerne...."
af den pågældende udmelding fremgår, at der pr. september - december 2009 findes en
overtallighed på 110 piloter. det fremgår endvidere at hvis loa ikke er tilstrækkeligt for at
håndtere overtalligheden er parterne enige om at vedtage opsigelser. i første omgang vil de
piloter, der er pensionsberettigede, blive sagt op pga. arbejdsmangel.
den 28. august 2008 blev der indgået følgende (3.
forhandlingsprotokol/overtallighedsaftalen):
"överenskommelse
ärende: överenskommelse om turordningslista i samband med arbetsbrist i skc, ski, skn
och sks.
1 § ...
2 § skc, ski, skn og sks (nedan kallt sas) och fackföreningarna har tidligare diskuterat
olika möjligheter och kriterier för att hantera övertaligheten. bl a har beaktas vad som är
bäst för sas avseende t ex driftsmässiga och operationella förhållanden,
omskolingskostnader (balansen mellan antal kaptener och styrmän) demografi för
pilotgruppen i sas och enskilde piloten vad gäller framtida försörjninsmöjligheter.
3 § sas konstaterar att det finns en kvarvarande övertalighet som måste hanteras.
4 § efter enskilda och gemensamma överläggningar träffar sas å ena sidan och dpf, nsf
och spf å andra sidan överenskommelse om att de piloter som följer av avtalsturlistan i
bilaga 1 till detta protokoll sägs upp p g a arbetsbrist per den 30 september 2008.
ovanstående överenskommelse är en turordningsöverenskommelse enligt las och
kollektivavtal.
5 § parterna är överens om att enbart nationell lagstiftning gäller avseende företrädesrätt
till återställning för de piloter som omfattas av denne turordningsöverenskommelse. "
som bilag til denne överenskommelse var en turordningslista pr. 28. august 2008 med 54
piloter på, heriblandt sagsøgerne. alle piloterne var angivet med fødselsdato og alder,
nationalitet, base, kvalifikationer, nr. på senioritetslisten og empno. 12 af piloterne var fra
danmark, heribland de 6 sagsøgere. de øvrige 6 danske piloter valgte at indgå en
fratrædelsesaftale med sas.
sagsøgerne var på det tidspunkt mellem 60 - 63 år og havde arbejdet som piloter hos sas i
mellem 18 og 36 år.
ultimo september 2008 blev bl.a. sagsøgerne opsagt. af opsigelserne fremgår bl.a.
...." vi skal hermed meddele dig , at vi pga. arbejdsmangel i dit arbejdsområde ser os
nødsaget til at opsige dit ansættelsesforhold i sas scandinavian airlines denmark a/s og i
sas konsortiet pr. dags dato.
opsigelsen sker i henhold til overenskomstens opsigelsesvarsler med et varsel på 11 måneder,
med endelig fratrædelse den 31. august 2009.
                                                - 6 -
såfremt du ikke allerede modtager pension, vil cphib kontakte danica med henblik på
igangsættelse af pensionen...
du vil senest 3 måneder før din ansættelse ophører blive kontaktet af .... vedr. ønsker til sidste
flyvning, aflevering af effekter etc...."
sagsøgerne klagede herefter til ligebehandlingsnævnet, som traf afgørelse i sagerne den
26. juni 2009.
af afgørelsen fremgår bl.a. følgende.
"ligebehandlingsnævnets bemærkninger og konklusion:
.............det fremgår af indklagede arbejdsgivers overenskomstaftale, at piloterne er
berettigede til pension, når de fylder 60 år. det er ubestridt, at indklagede i forbindelse med
den forestående personalereduktion indgik aftale om, at alle pensionsberettigede piloter,
herunder klager, skulle afskediges før øvrige piloter. klager er således blevet afskediget fra
sit arbejde, alene fordi han havde opnået den overenskomstaftalte pensionsberettigende alder.
det er ligebehandlingsnævnets vurdering, at klager herved er blevet udsat for indirekte
forskelsbehandling på grund af sin alder.
da klager har påvist faktiske omstændigheder, som giver anledning til at formode, at der er
udøvet indirekte forskelsbehandling, skal indklagede arbejdsgiver godtgøre, at klager ikke er
blevet forskelsbehandlet på grund af alder.
arbejdsgiver har ikke under nævnets behandling af sagen sandsynliggjort, at aftalen med
indklagede fagforbundet var objektivt og rimeligt begrundet i et sagligt formål, eller at
aftalen var nødvendig til at opfylde et eventuelt sådant formål.
på denne baggrund finder nævnet, at indklagede arbejdsgiver ved indgåelsen af aftalen har
handlet i strid med forskelsbehandlingsloven.
godtgørelse:
klager tilkendes en godtgørelse svarende til 9 måneders løn.
...
indklagede arbejdsgiver skal således godtgøre klager et beløb svarende til kr. .....
godtgørelsen er fastsat på baggrund af en samlet vurdering af klagerens ansættelsesforhold
hos indklagede....."
af en opgørelse pr. september 2008 af pensionstilsagn for sagsøgerne fremgår bl.a., at der
udbetales følgende sept. 2008 før skat:
f kr. 37.218, b kr. 37.479, a kr. 35.546, e kr. 0, d kr. 20.421, og c kr. 20.149.
det fremgår endvidere af sagen, at omskoling af en pilot koster 350.000 sv. kr. pr. pilot.
endvidere fremgår det, at överenskommelse om tjänstlighet" (loa) udløb den 31. december
2008.
det er oplyst under sagen, at sas efterfølgende har været igennem yderligere 2
afskedigelsesrunder, således at der i juni 2009 er sket afskedigelse af yderligere 73 piloter,
mens der i december 2009 er sket afskedigelse af yderligere 79 piloter.
forklaringer:
                                               - 7 -
sagsøger d har bl.a. forklaret, at han blev ansat hos sas i 1989, og har derfor ikke fuld
pension. der ville derfor være menage piloter hos sas som har en betydelig højere pension
end sagsøger, dels pga. længere tids ansættelse og dels fordi de er ansat i main-segmentet.
sagsøger føler sig ikke ordentligt behandlet af sas fordi han blev fyret. dels er hans pension
dårlig, dels havde han meget lyst til at fortsætte med at arbejde. sagsøger har været aktiv
jobsøgende fra han blev fyret. han søger i skandinaviske selskaber, rekrutteringsbureauer, har
bl.a. søgt ind som instruktør i olympic airways, men det er praktisk talt umuligt for ham at få
et job. han kan heller ikke få job i asien, hvor aldersgrænsen er 57-59 år.
sagsøger skulle ikke omskoles, da han fyldte 60, for han var allerede på den flytype, man
omskolede til.
sagsøger spurgte til muligheden for genansættelse, da han blev afskediget, men fik at vide, at
det kom ikke på tale, men han ved, at sas lige er begyndt at genansætte piloter.
sagsøger var 61½ år, da han fratrådte. han har en pensionsordning fra sine tidligere
ansættelser i cimbrer og mærsk. disse svarer ikke engang til ½ årsløn. de står i bero nu.
da sagsøger blev ansat i 1989 var pensionsalderen 60 år og det har han indrettet sig efter, idet
han har en privat pensionsopsparing på et par mio. kr.. den har han ikke begyndt at hæve på..
det er irrelevant for sagsøger at søge jobs på andre flytyper end q 400 og det er en lidet
anvendt flytype. olympic air anvender den.
en yngre pilot har meget lettere ved at få job.
sagsøger f har bl.a. forklaret, at han har været ansat i sas i 34-35 år - fra 1974. han har haft
flere betroede jobs hos sas; han var bl.a. med i accident investigation team. han blev fyret 9
måneder før han skulle gå på pension. når man skal gå på pension får man sin sidste flyvning,
hvor man selv kan vælge, hvor man vil flyve hen og hvilken besætning, man vil have med, og
der holdes efterfølgende en reception. det er en helt speciel dag. denne mulighed fik sagsøger
ikke. han fik blot at vide, at han skulle aflevere nøglerne og så kunne han blot gå hjem.
alle ved, at når man starter hos sas starter man i bunden af senioritetslisten, og det er en
fordel jo højere anciennitet en pilot har. jo længere anciennitet man har, des lavere nummer
har man på ancienitetslisten og jo større mulighed har man for at få sine ønsker opfyldt
omkring flyvning/lange ruter/besætning. senioritetslisten har altid været det grundlag, man
afskedigede ud fra efter princippet "sidst ind først ud."
sagsøger blev slet ikke inddraget i sas´eller dansk pilotforenings beslutningsgrundlag vedr.
fyringerne i nærværende sag.
det har altid været sagsøgers ønske at arbejde så længe som muligt og så meget som muligt.
sagsøger accepterede en omskoling til flytyper q 400 for ellers sagde sas at han ville blive
fyret.
efter sagsøgers opfattelse var det asocialt at fyre folk over 60 år, idet ingen vil ansætte en
pilot, der er over 60 år, fordi man afskriver en omskoling over 3 år, og hvis piloten holder op
indenfor de 3 år skal piloten betale en "train-bond". de fleste stillingsannoncer fra andre lande
nævner, at de kun modtager ansøgninger fra piloter under 60 år.
i hvert fald de sidste 3-4 år a sagsøgers ansættelsestid opfordrede sas piloterne til at søge
loa (leave of absence), fordi der var overskud af piloter i nogle måneder, dvs. i de
perioder, hvor der ikke var spidsbelastning. sagsøger var i 2008 på 75 % tid i 2007 og igen i
2008, fordi han gerne ville fortsætte med at arbejde. bortset fra dette har han altid været på
fuld tid. de sidste måneder efter afskedigelsen fløj han også på fuld tid.
på fuld tid tjente han mellem 100.000 -110.000 kr. brutto pr. måned. samt fik pension
sideløbende hermed efter han fyldte 60 år.
                                                - 8 -
sagsøger får i dag ca. 23.000 - 25.000 kr. udbetalt efter skat i pension fra sas. desuden har
han selv tegnet nogle pensioner og får derfor udbetalt ca. 5.000 kr. om måneden efter skat.
herudover får han folkepension og atp.
sagsøger ved ikke, om der var nogle stillinger at søge for ham, for han var 64 år så det
opfattede han som spild af tid at søge.
tine moe svendsen har bl.a. forklaret, at hun er ansat i sas som forhandlingschef. hun er
uddannet jurist og advokat.
sas har i dag 1.320 fuldtidsstillinger som pilot. i 2003 blev der opsagt 298 piloter, 54 piloter
i 2008, 73 piloter i juni 2009, og 79 piloter i december 2009 piloter. der har hele tiden været
en indbygget overtallighed, som så er blevet løst ved loa. vidnet kender kun til 1 eksempel
på, at en pilot har sagt op. ellers holder en pilot først op, når han går på pension.
i loa ordningen ligger både, at man kan gå på orlov, og man kan gå på deltid, men man har
fuldt pension og forsikringsindbetalinger samt et løntillæg.
siden 2001 har der været den ene besparelsesrunde efter den anden. hver eneste gang har det
været på basis af en forhandling, fordi alt er reguleret i en overenskomst. i 2008 går man for
alvor ind og forhandler kraftige besparelser igennem med pilotforeningerne, fx. er pensionen
gået ned.
senioritetslister findes i alle flyselskaber og den bruges stort set i alle sammenhænge.
senioritetslisten er afgørende for hvilken flytyper, man flyver, for karrieremæssige
muligheder, hvornår man bliver kaptajn. senioritetsprincippet er i piloternes og
pilotforeningernes interesse.
senioritetsprincippet gav imidlertid omkring 2006 det problem, at to piloter på 60+ ikke måtte
være på samme flyvning, hvorfor sas måtte omskole nogle piloter bl.a. sagsøger f, til andre
flytyper.
senioritetslisten er et gode for de medarbejdere, der har høj anciennitet. vidnet ved ikke,
hvem der fik ideen til at afskedige alle over 60 år. både sas og pilotforeningen diskuterede,
hvem der var bedst stillet økonomisk ved en opsigelse, og her var en gruppe, der var
økonomisk sikret pga. deres pension. normalt går sas ikke ind og ser på en bestemt
aldersgruppe. normalt opsiges dem, man bedst kan undvære. sas skulle vælge mellem pest
og kolera.
i protokollatet af 19. maj 2006 fik man fastslået, at piloter på 60+ var omfattet af
kollektivaftalen. sas har ikke haft problemer med, at pensionsalderen blev forlænget til 65,
andet end der var nogle omskolingsmæssige problemer, men det tog sas hånd om. det er
korrekt, at 3 af sagsøgerne ikke skulle omskoles.
ad møderne den 26. juni og 3. juli 2008 har vidnet forklaret, at hun ikke var med til disse.
det drejede sig om 13 fly på landjorden, hvilket svarer til 130 piloter, idet man regner med 10
piloter pr. fly. dette var drastisk. både sas og pilotforeningen har den holdning, at man i
videst muligt omfang skal undgå opsigelse. man vurderede, hvem der ville være bedst stillet i
en opsigelsessituation, og de piloter, der stod lavest på senioritetslisten var mellem 35-45 år,
de havde familie at forsørge og ikke andre indtægter, i modsætning til sagsøgerne, som var
sikret et indtægtsgrundlag efter opsigelse.
loa - aftalen var ret omkostningstung for sas, og da den udløb den 31. december 2008 ville
man overgå til en mindre gunstig loa-aftale bl.a. med lavere pensionsfaktor, lavere
senioritet.
                                               - 9 -
ad forhandlingsprotokol af 19. august 2008 har vidnet forklaret, at man i relation til hvad der
er bedst for sas i forhold til driftsmæssige og operationelle forhold tænker på
omskolingsomkostninger og sceduleringsmæssige forhold. demografi i pilotgruppen refererer
til, at gennemsnitsalderen i pilotgruppen var forholdsvis høj.
selv om der var en overtallighed på 110 piloter så blev der kun afskediget 54, fordi
overtalligheden kører op og ned.
inden sas skred til afskedigelser havde man skrevet ud flere gange til piloterne for at få
nogle loa-aftaler i stand.
pensionen er fuldt indbetalt, når man fylder 60, og den udbetales jf. kollektivaftalen fra
udgangen af den måned, man fylder 60. man vælger selv om pensionen skal opsættes. sas
har ikke kendskab til folks private pensionsordninger.
listen over piloter som er vedlagt "överenskommelse" af 28. august 2008 er en liste over alle
de piloter, der blev afskediget i september 2008. man afskedigede alle over 60 år. der var
herefter ikke flere piloter tilbage over 60 år.
de blev afskediget, fordi pensionen var sikret. det var ud fra sociale hensyn.
sas var ikke opmærksom på, at ligebehandlingsreglerne var implementeret forskellig i
danmark i forhold til sverige og norge. sas har ikke diskuteret direktivet på det tidspunkt.
det har de gjort tidligere.
i juni 2009 måtte sas skride til afskedigelser på ny efter at sas i december 2008 havde
indgået aftale om besparelser på 700 mio. kr., hvilket betød en overtallighed af piloter på 420.
en del blev løst ved førtidspension, frivillige afskedigelser, og loa, så det endte med, at sas
måtte afskedige 53 piloter.
mogens holgaard har bl.a. forklaret, at han siden 2002 har været formand for dansk
pilotforening, som er interesseorganisation for de danske sas-piloter. han har fløjet i 40 år
og været ansat hos sas i 28 år.
den norske, svenske og danske pilotforening har fælles kollektivaftale.
anciennitet har stor betydning i luftfartsselskaberne, dels for at sikre, at man opnår
jobtryghed gennem senioritet, og dels for at fjerne konkurrenceelementet i cockpittet.
senioritetslisten giver jobtryghed og sikkerhed i ansættelsen, når man bliver ældre.
dansk pilotforenings holdning med hensyn til afskedigelserne var, at det som folk har haft at
planlægge på, altid skulle beskyttes. dvs. hvem kan bedst bære en afskedigelse ? hvem er
mindst trykket på sin velfærd?
ad protokollatet af 19. maj 2006 har vidnet forklaret, at det var en vigtig ting for
pilotforeningen, at alle var omfattet af kollektivaftalen, og at alle kom til at løfte. det var ikke
rimeligt, at fyre de unge med børn og som ikke kunne få job, når der nu var nogle, der kunne
gå på pension.
de lavede så aftalen om, at det skulle løses ved først at afskedige de ældre, som kunne gå på
pension og først derefter skulle sifu-princippet anvendes. vidnet har det godt med den aftale.
ad forhandlingsprotokol af 28. juni og 3. juli har vidnet forklaret, at dansk pilotforening på
forhånd havde forhandlet og diskuteret forskellige løsninger. det var dengang finanskrisen
                                              - 10 -
kom. de havde ikke tidligere haft sådanne diskussioner. man kunne håndtere til en vis
mængde ved hjælp af loa-aftaler, men til sidst kan man ikke længere, for piloterne havde
været på deltid ret længe.
ad forhandlingsprotokol af 19. august har vidnet forklaret, at overtalligheden altid er mindst
om sommeren og størst om efteråret. det med at opsige folk over 60 år gav ikke anledning til
yderligere forhandling, for det havde man jo aftalt i 2006, men det var da med et tungt hjerte,
at der skulle opsiges, for der var ikke specielt gode jobmuligheder for piloter, men det var
aller sværest for de yngste piloter. markedet i europa var mættet, så mange har været nødt til
at tage til quatar. dansk pilotforening havde ikke noget at byde sas andet end loa-aftalen,
der løb ud, og sas ville ikke forlænge den.
erik dalby hansen har bl.a. forklaret, at han er pilot, kaptajn, hos sas siden 1987. siden
1992 har han forhandlet pensions- og forsikringsordninger for dansk pilotforening.
sas piloternes pensionskasse har 980 pensionsberettigede medlemmer, ca. 540 er over 60 år.
alle pensioner udbetales af danica fra 60-års alderen og består af en livrente og en kapital-
eller ratepension. formålet med pensionerne er en total beskyttelse af piloten fra han ansættes
til han ophører.
ad protokollatet af 19. maj 2006 har vidnet forklaret, at dansk pilotforenings aftalekompleks
aldrig har været rettet ind på opsigelser. det var med som et tema, at hvad gør man hvis der
bliver pilotovertallighed. der var mange og lange diskussioner, men de fandt det naturligt, at
det var 60+, der skulle afskediges, og derefter "sidst ind først ud", idet de yngre piloter havde
børn, hus gæld. de ville komme værre ud af det end en 60+, som havde deres
pensionsordninger. det var meget svært for de yngre piloter at få job indenfor skandinavien.
johan holmgren har bl.a. forklaret, at han er chef for crewplanlægningsafdelingen i sas.
vidnet var i 2008 ansvarlig for planlægningen af intercontinentale flyvninger.
i sommeren 2008 skulle 13 fly på jorden, og dette ville skabe en overtallighed. de så ikke på
hvilke piloter der konkret ville blive overtallige, men de satte sig ned og så på
trafikprogrammet for at se på hvilken overtallighed der var. det der fremgår af vidnets
hjælpebilag var det beslutningsgrundlag man havde pr. 19. august 2008. tallene holdt
imidlertid ikke, fordi der kom finanskrise. de 13 fly var ikke nok; der skulle flere fly på
jorden.
det var tilfældigt, at man lige kom frem til, at der skulle fyres et antal piloter svarende til
samtlige pensionsberettigede.
parternes synspunkter
sagsøgerne har gjort gældende, at der ikke er grundlag for at tilsidesætte
ligebehandlingsnævnets afgørelse.
ad direkte forskelsbehandling:
sagsøgerne har i første række gjort gældende, at sagsøgerne i forbindelse med deres opsigelse
som piloter hos sas blev udsat for direkte forskelsbehandling på grund af alder.
den danske gennemførelseslov sondrer mellem direkte og indirekte forskelsbehandling, og
efter loven kan den direkte forskelsbehandling ikke retfærdiggøres, cfr. den indirekte
forskelsbehandling. direktivet giver mulighed for en sådan undtagelse ved direkte
                                              - 11 -
forskelsbehandling, men dette er ikke implementeret i den danske lovgivning, cfr. den norske
og svenske lov.
det er eu-domstolens fortolkning af begrebet "direkte forskelsbehandling" i
beskæftigelsesdirektivet, der er afgørende for danske domstoles udlægning af dette begreb i
den danske implementeringslovgivning.
det er ubestridt, at sagsøgerne blev afskediget af sas med den begrundelse, at de var
pensionsberettigede, og det er ubestridt, at det fulgte af den dagældende overenskomst mellem
sas og pilotforeningen, at piloter i sas var berettigede til pension, når de fyldte 60 år.
indirekte forskelsbehandling er kendetegnet ved, at afskedigelseskriteriet tilsyneladende er
neutralt. afskedigelseskriteriet pensionsberettiget er imidlertid ikke et neutralt kriterium, men
et kriterium, der er uadskilleligt forbundet med arbejdstagerens alder, 60+. dette fremgår af
de udarbejdede protokollater at pensionsberettiget og pensionsalder er ensbetydende med 60
+.
det følger af eu-domstolens praksis, at et kriterium, der er uadskilleligt forbundet med
arbejdstagerens alder, kvalificeres som direkte diskrimination pga. alder.
sas har herefter handlet i strid med forskelsbehandlingslovens § 2 ved at opsige sagsøgerne
med den begrundelse, det de var pensionsberettigede, og det påhviler derfor sas at betale en
godtgørelse efter forskelsbehandlingslovens § 2.
enhver arbejdsgiver står i opsigelsessituationen i valget mellem pest eller kolera, men man
må som arbejdsgiver ikke bruger alder som kriterium for en opsigelse. man skal afskedige ud
fra andre kriterier.
hvis sagsøgte skulle have medhold, så kan alle opfinde sine kriterier - så kan man frit udhule
direktivet.
ad indirekte forskelsbehandling:
i anden række har sagsøgerne gjort gældende, at sagsøgerne i forbindelse med deres opsigelse
som piloter hos sas blev udsat for indirekte forskelsbehandling på grund af alder, jf.
forskelsbehandlingslovens § 1, stk. 3 og beskæftigelsesdirektivets art. 2, stk. 2, litra b, og at
sas har ikke dokumenteret, at den forskelsbehandling af sagsøgerne, der ubestridt har fundet
sted, er objektivt begrundet i et sagligt formål, og at midlerne til at opfylde dette formål er
hensigtsmæssige og nødvendige til varetagelse af et eventuelt formål.
sas har hverken godtgjort eller sandsynliggjort, at der skulle ligge sociale hensyn bag
opsigelserne af sagsøgerne. det er ikke sociale hensyn at afskedige hele gruppen af ældre
piloter, og sas har ikke vurderet konkret de ældre piloters muligheder for at få job og deres
individuelle forhold. det er ikke tilstrækkeligt at vurdere, at gruppen af yngre piloter har
svært ved at få arbejde og på dette grundlag afskedige alle de ældre. det er ikke en saglig
begrundelse af prioritere de unge fremfor de ældre. endvidere har sas ved kriteriet
pensionsberettiget kun taget udgangspunkt i de pågældende piloters alder; sas har ikke
vurderet de enkelte piloters pensionsforhold og pensionsfaktor.
retten til ikke at blive diskrimineret kan ikke legitimeres ved henvisning til, at den, der
diskrimineres, har en så god økonomi, evt. i kraft af pensionsrettigheder, at fratræden fra
arbejdsmarkedet ikke medfører forsørgelsesproblemer.
ad godtgørelse
                                                - 12 -
ad fastsættelsen af godtgørelsen har sagsøgerne gjort gældende, at der ikke er grundlag for at
tilsidesætte ligebehandlingsnævnets skøn over, at godtgørelsen for hver af sagsøgerne bør
udgøre et beløb svarende til 9 måneders løn.
ved udmålingen af godtgørelsen må man tage hensyn til forholdets grovhed, og en
konsekvent afskedigelse af alle de ældre er meget groft. endvidere må det ved udmålingen
tages i betragtning, at sagsøgerne havde en meget høj løn, som står mål med arbejdet og
kvalifikationerne og en meget høj anciennitet. der skal tages udgangspunkt i sagsøgernes løn
ved 100 % beskæftigelse, og derfor ses bort fra, at sagsøgerne bøge og arvad var på loa
ved opsigelsen.
ad overtallighedsaftalen:
sas har henvist til, at opsigelserne skete iht. den overtallighedsaftale, sagsøgte havde indgået
med dansk pilotforening, hvorefter opsigelse i første række skulle ske blandt de
pensionsberettigede piloter. en sådan aftale er imidlertid ikke bindende for sagsøgerne. ikke
engang en national lov kan ændre på de eu-retlige direktiver. dette ville være traktatstridigt.
princippet om forbud mod forskelsbehandling pga. alder skal anses for et almindeligt
unionsretligt princip og en grundlæggende rettighed efter eu-retten, og det har ingen støtte i
eu-retten eller i dansk ret, at sagsøgernes interesseorganisation skulle have råderet over
sagsøgernes grundlæggende rettigheder.
ad præjudiciel forelæggelse for eu-domstolen:
sagsøgtes begæring om præjudiciel forelæggelse for eu-domstolen er fremsat for sent.
endvidere består der ikke den fornødne abstrakte eu-retlige fortolkningstvivl om begrebet
direkte og indirekte forskelsbehandling, jf. beskæftigelsesdirektivets art. 2, og en forelæggelse
for eu-domstolen er derfor hverken relevant eller nødvendig for, at retten kan afsige dom i
sagen.
sas ønsker reelt, at eu-domstolen tager stilling til den konkrete tvist, nemlig
"kategoriseringen af det aktuelle afskedigelseskriterium", men det tilkommer alene
københavns byret at foretage den konkrete subsumption.
de sagsøgte har gjort gældende, at ligebehandlingsnævnets afgørelse skal tilsidesættes.
nævnet citerer blot lovteksten og tager ikke stilling til sagsøgtes anbringender.
kriterierne for indirekte forskelsbehandling er identiske med eu-direktivets art. 2.
direktivteksten er gentaget i loven. den svenske og norske dom må lægges til grund, og
nærværende sag er helt parallel med den svenske og norske dom.
der er ikke tale om ulovlig forskelsbehandling eller diskrimination i strid med eu-retten.
som følge af overtallighed forelå der en driftsmæssig begrundelse for de foretagne
afskedigelser og således i udgangspunktet et sagligt afskedigelseskriterium.
det anvendte kriterium om opsigelse af pensionsberettigede er ikke udtryk for direkte
forskelsbehandling, fordi forskelsbehandlingen ikke er begrundet i alder, jf.
forskelsbehandlingslovens § 1, stk. 2, men derimod i sagsøgernes økonomiske stilling. der er
derfor tale om indirekte forskelsbehandling.
ad indirekte forskelsbehandling:
den indirekte forskelsbehandling er objektivt begrundet i det saglige forhold at tage sociale
hensyn til, at opsigelserne i pilotgruppen kom til at ramme blandt andre de piloter, der måtte
forudsættes alt andet lige at blive økonomisk mindst hårdt ramt af opsigelserne. formålet var
en nødvendig reduktion af arbejdsstyrken samt at beskytte de yngre. sas var i en akut
situation og var nødt til at skride til opsigelser, og det var et valg mellem pest eller kolera.
                                              - 13 -
midlerne til at opfylde dette formål har været hensigtsmæssige og nødvendige, jf.
forskelsbehandlingslovens § 1, stk. 3 og der er således ikke sket nogen ulovlig
forskelsbehandling på grund af alder i forskelsbehandlingslovens forstand.
det fremgår af protokollaterne, hvorfor sas træffer afgørelse om opsigelserne og baggrunden
herfor. der er intet, der tyder på, at demografi har spillet ind. det indgår ikke i
beslutningsgrundlaget, men var en del af de mange overvejelser, man gjorde sig inden
beslutningen.
sas havde undersøgt de juridiske konsekvenser af loven og afskedigelserne.
sagsøgerne har ikke villet give oplysninger om hvor gunstigt sagsøgerne er stillet økonomisk.
sas vidste imidlertid, hvordan sagsøgerne stod pensionsmæssigt, dvs. hvilke
pensionsudbetalinger de enkelte ville få. pensionsoversigten i bilag b viser, at alle sagsøgerne
er økonomisk sikret, at de som en del af pensionen får udbetalt livsvarige ydelser.
det afgørende er, at de opsagte hele tiden kunne indstille sig på en pensionering som 60-årig.
ad overtallighedsaftalen:
sagsøgerne er bundet af den af dansk pilotforening indgåede aftale, og sagsøgerne kan derfor
ikke efterfølgende fragå en aftale, der i kraft af organisationsforholdet er indgået bindende på
deres vegne. dansk pilotforening har mandat til at indgå en sådan aftale med sas, og den er
bindende for medlemmerne. fuldmagten rækker så langt, at man kan disponere over
medlemmernes lovbaserede rettigheder, og også for så vidt angår ikke-medlemmer.
når det er en del af den kollektive overenskomst, så er der disponeret over medlemmernes
kollektive rettigheder i kollektiv forstand. det er helt sædvanligt, at man ved kollektive
overenskomster disponerer over lovbaserede rettigheder.
ad direkte forskelsbehandling:
der er ikke tale om direkte forskelsbehandling, idet sas' kriterie ikke er knyttet til en bestemt
alder. det afgørende er, hvilket kriterie, der er langt til grund, og ikke hvad der står i en
protokol, og kriteriet er ikke 60+, for så kunne de jo bare siges op efterhånden som de fyldte
60 år.
det er et kunstgreb fra sagsøgernes side at sige, at sas har valgt et alderskriterium. alder har
hele tiden været et indirekte kriterium. det fremgår klar alle vegne, at kriteriet er
pensionsberettiget, og dermed hvem der er socialt bedst stillet.
ad præjudiciel forelæggelse for eu-domstolen:
såfremt retten overvejer, hvorvidt der er tale om direkte diskrimination, skal sagen forelægges
for eu-domstolen, idet det afgørende er, at der er fortolkningstvivl. præmis 23 skaber
fortolkningstvivl, hvis den udlægges som sagsøger udlægger den.
ad godtgørelsen:
såfremt der skal tilkendes en godtgørelse, bør denne være af symbolsk størrelse, eller
væsentligt lavere end påstået af sagsøgerne, idet det er åbenbart, at de hensyn, sagsøgte har
varetaget i samarbejde med dansk pilotforening, ikke har været udtryk for chikane eller
anden form for forsøg på at skade sagsøgerne. der er intet groft i nærværende sag. de 2 parter
har længst muligt forsøgt at undgå afskedigelser og har været nødt til at vælge mellem pest
eller kolera. sagsøgte havde en god grund til at foretage afskedigelserne, og dette skete i fuld
                                                - 14 -
overensstemmelse med dansk pilotforening. desuden har afskedigelserne ikke haft nogen
vidtrækkende konsekvens.
for så vidt angår f og b skal godtgørelsen udmåles under hensyn til, at disse piloter var ansat
på nedsat tid. det er et fast princip, at det er lønnen på opsigelsestidspunktet, der skal lægges
til grund for beregningen.
rettens begrundelse og afgørelse
af kollektivaftalen mellem sagsøgte og dansk pilotforening fremgår, at alderspension
udbetales til piloten efter at denne er fyldt 60 år. en pilot ansat hos sagsøgte er således
pensionsberettiget, når piloten er fyldt 60 år. i protokollatet af 19. maj 2006 er der sat
lighedstegn mellem pensionsberettiget og 60+. konklusionen i de tre
forhandlingsprotokollater er, at det er de pensionsberettigede piloter, der skal afskediges, og i
2. forhandlingsprotokollat er dette præciseret med "d.v.s til dess piloten fyller 60 år."
turordningslisten til 3. forhandlingsprotokol viser, at samtlige afskedigede piloter har en
alder på 60+.
retten finder herefter at kriteriet "pensionsberettiget", som er anvendt som kriterium ved
afskedigelsen af sagsøgerne, utvivlsomt er direkte og uløseligt og uadskilleligt forbundet med
sagsøgernes alder, og kriteriet pensionsberettiget er således ikke et neutralt eller
tilsyneladende neutralt kriterium i ligebehandlingslovens forstand.
sagsøgerne i sagen er herefter pga. deres alder 60+ blevet behandlet ringere end en anden i
tilsvarende situation, og retten finder herefter, at der foreligger en direkte aldersbetinget
forskelsbehandling af sagsøgerne.
retten finder herefter ikke, at der i nærværende sag foreligger en sådan kompliceret
problemstilling, hvor fortolkningen af art. 2 stk. 1, litra a og b give anledning til reel tvivl, og
desuden finder retten, at det spørgsmål, sagsøgte ønsker forelagt for eu-domstolen, er en
"kategorisering af det aktuelle afskedigelseskriterium," hvilket efter rettens opfattelse ikke
hører under eu-domstolens kompetence.
retten finder det ikke godtgjort, at der i dansk ret eller i eu-direktivet er hjemmel til, at
parterne eller deres interesseorganisationer på forhånd generelt kan aftale en fravigelse af
ligebehandlingslovens regler om forskelsbehandling, som er et almindeligt unionsretligt
princip. sagsøgerne er herefter ikke bundet af aftalen mellem dansk pilotforening og
sagsøgte.
på baggrund af sagsøgernes alder og anciennitet og afskedigelsens karakter, herunder at retten
på baggrund af sagsforløbet og de afgivne forklaringer ikke finder, at sagsøgerne har fået en
værdig afslutning på et langs arbejdsliv primært hos sagsøgte, finder retten at kunne tiltræde
ligebehandlingsnævnets skøn over, at godtgørelserne iht. ligebehandlingslovens § 7 for hver
af sagsøgerne bør udgøre et beløb svarende til 9 måneders løn.
vedr. sagsøgerne b og f lægger retten vægt på, at disse på opfordring havde indvilliget i at
søge loa, hvilket var medvirkende til, at antallet af afskedigelser blev reduceret. retten
finder herefter, at godtgørelsen tillige for disse sagsøgeres vedkommende bør udregnes på
baggrund af den dagældende årsløn for kaptajner med en beskæftigelsesgrad på 100 %.
sagsøgerne får herefter medhold i de nedlagte påstande.
                                              - 15 -
sagsomkostningerne består af proceduresalær inkl. moms på kr. 312.500 beregnet med
udgangspunkt i en sagsgenstand på 5,6 mio. kr. retsafgift og afgift for hovedforhandlingen i
alt kr. 4.000,-, udarbejdelse af ekstrakt.1.300 kr., udarbejdelse af materialesamling 3.060 kr.
thi kendes for ret:
de sagsøgte tilpligtes inden 14 dage in solidum og med procesrente fra den 15. januar 2009 til
betaling sker at betale til
a kr. 1.044.666,-
b kr. 1.063.298,-
c kr. 840.452,-
d kr. 844.343,-
e kr. 810.059,-
f kr. 1.063.298,-
inden 14 dage skal de sagsøgte in solidum betale sagsomkostninger til sagsøgerne med kr.
320.860,00.
