                              højesterets dom
                         afsagt fredag den 15. oktober 2010
sag 241/2008
(1. afdeling)
finansforbundet som mandatar for
svend erik harpsøe,
finn olesen,
ruth østergaard larsen,
ketty pedersen og
tove andersen
(advokat jacob goldschmidt)
mod
finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for
fionia bank a/s
(advokat merete preisler)
i tidligere instans er afsagt dom af sø- og handelsretten den 19. juni 2008.
i pådømmelsen har deltaget syv dommere: per sørensen, per walsøe, lene pagter kristensen,
niels grubbe, marianne højgaard pedersen, jens peter christensen og michael rekling
påstande
appellanten, finansforbundet som mandatar for svend erik harpsøe, finn olesen, ruth
østergaard larsen, ketty pedersen og tove andersen, har gentaget påstandene med den æn-
dring, at antallet af aktier, der kræves udloddet, er tidoblet i forhold til påstandene for sø- og
handelsretten.
                                               - 2 -
årsagen til ændringen er, at fionia bank a/s i 2008 gennemførte et aktiesplit, hvorefter ak-
tiestørrelsen blev ændret fra 100 kr. til 10 kr.
indstævnte, finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for fionia bank, har princi-
palt påstået frifindelse, subsidiært vederlæggelse helt eller delvist mod båndlæggelse af med-
arbejderaktierne i overensstemmelse med ordningen, jf. finansforbundets subsidiære på-
stande.
finanssektorens arbejdsgiverforening har for det tilfælde, at finansforbundet får medhold i
påstandene om udlodning af aktier, taget bekræftende til genmæle over for forbundets påstand
om betaling af udbytte i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte.
anbringender
finanssektorens arbejdsgiverforening har for højesteret yderligere anført, at gratisaktier ikke
udgør et vederlag, der er omfattet af funktionærlovens § 17 a.
finansforbundet har fastholdt, at gratisaktier er vederlag omfattet af bestemmelsen.
parterne er enige om, at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret 2003 – og ikke
tildelingsåret 2004 – der er afgørende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af med-
arbejdernes krav, som skal foretages i medfør af funktionærlovens § 17 a, stk. 1.
højesterets begrundelse og resultat
efter ligningslovens § 7 a, stk. 2, er det en betingelse for skattefrihed af ordninger med ud-
lodning af medarbejderaktier, at de ansatte på erhvervelsestidspunktet er ansat i uopsagt stil-
ling. højesteret finder imidlertid, at betingelserne for skattefrihed i ligningsloven ikke er afgø-
rende for retsforholdet mellem arbejdsgiver og funktionær efter funktionærlovens § 17 a.
det fremgår af funktionærlovens § 17 a, at en funktionær, der ifølge aftale eller sædvane del-
vis vederlægges med tantieme, gratiale eller lignende ydelser, og som fratræder sin stilling i et
løbende regnskabsår, har ret til en i forhold til hans ansættelsestid i regnskabsåret afpasset
andel af den ydelse, han ville have fået udbetalt, hvis han havde været ansat ved årets slutning
                                                - 3 -
eller på udbetalingstidspunktet. bestemmelsen kan ikke fraviges til ugunst for funktionæren,
jf. funktionærlovens § 21.
højesteret finder, at udlodning af gratis medarbejderaktier indebærer overførsel af en økono-
misk værdi til medarbejderne som vederlag i ansættelsesforholdet, og at sådanne ydelser kan
sidestilles med tantieme og gratiale i relation til funktionærlovens § 17 a. det forhold, at akti-
erne i løbet af en båndlæggelsesperiode kan miste deres værdi, kan ikke føre til en anden be-
dømmelse, jf. herved bl.a. højesterets domme af 11. marts 2004 (ufr 2004 s. 1480) og af 23.
november 2004 (ufr 2005 s. 671).
højesteret finder endvidere, at en generel ordning med vederlæggelse med ydelser som nævnt
i funktionærlovens § 17 a, der er blevet bekendtgjort af arbejdsgiveren over for medarbej-
derne ved en cirkulæreskrivelse, over intranet eller på lignende måde, indebærer et løfte fra
arbejdsgiveren, der er bindende i forhold til en medarbejder, som ordningen omfatter, også
selv om den pågældende ikke ved bekendtgørelsen har fået kundskab om ordningen. det gæl-
der også, hvis den manglende kundskab skyldes, at medarbejderen var fratrådt ved bekendtgø-
relsen, forudsat at den pågældende i øvrigt er omfattet af ordningen. et sådant løfte om ydel-
ser til alle medarbejdere, der har været ansat i en for ordningen relevant periode, kan efter
funktionærlovens § 21, jf. § 17 a, ikke over for en funktionær gøres betinget af, at funktionæ-
ren fortsat er i uopsagt stilling ved periodens afslutning eller ved udbetalingen af ydelserne. i
en sådan ordning med udlodning af medarbejderaktier må der derfor bortses fra en betingelse
herom. ordningen indebærer dermed, at fratrådte eller opsagte medarbejdere på lige fod med
de fortsat ansatte medarbejdere får ret til udlodning, dog afpasset således at der tages hensyn
til længden af den pågældendes ansættelsestid i den relevante periode.
fionia bank a/s’ generelle ordning med tildelinger i 2004 af medarbejderaktier i form af
gratisaktier blev bekendtgjort over for medarbejderne gennem samarbejdsudvalget, herunder
ved mødereferater, og gennem medarbejderblade stilet til alle medarbejdere. den for tildelin-
gen relevante periode var regnskabsåret 2003.
på baggrund af det anførte finder højesteret, at medarbejderaktierne var ydelser omfattet af
funktionærlovens § 17 a, som appellanterne ifølge aftale havde krav på uanset vilkårene om
fortsat ansættelse i uopsagt stilling på tildelingstidspunktet.
                                                  - 4 -
i overensstemmelse med parternes samstemmende anbringender lægger højesteret til grund,
at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret – og ikke i tildelingsåret – der er
afgørende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af medarbejderens krav, som skal
foretages i medfør af bestemmelsen i § 17 a, stk. 1.
tildeling af medarbejderaktier til appellanterne i henhold til den generelle ordning må som
udgangspunkt skulle ske på samme vilkår, som gælder for medarbejdere i fortsat ansættelse,
herunder vilkår om, at aktierne skal båndlægges i nærmere angivne perioder. det forhold, at
båndlæggelse er en betingelse for skattefrihed efter ligningslovens § 7 a, og at appellanterne
ikke opnår skattefrihed, allerede fordi de på erhvervelsestidspunktet ikke var ansat i uopsagt
stilling, kan ikke i sig selv føre til, at vilkåret om båndlæggelse bortfalder i forhold til dem.
det bemærkes herved, at der ikke kan bortses fra, at vilkåret kan være stillet også af andre
grunde end for at imødekomme kravene i ligningslovens § 7 a. der er heller ikke grundlag
for i medfør af aftalelovens § 36 at tilsidesætte vilkåret om båndlæggelse, idet det ikke kan
anses for urimeligt, at pengeinstituttet fastholder, at de fratrådte medarbejdere på dette punkt
skal behandles på samme måde som pengeinstituttets øvrige medarbejdere.
i overensstemmelse med parternes samstemmende påstande skal fionia bank betale udbytte
af aktierne i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte.
højesteret tager herefter finansforbundets påstande til følge, dog således at aktierne skal
båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
sagsomkostningerne er fastsat til dækning af advokatudgift for sø- og handelsretten og høje-
steret med 125.000 kr. og af retsafgift for sø- og handelsretten og højesteret med 4.220 kr., i
alt 129.220 kr. der er ved fastsættelsen af sagsomkostningerne til dækning af advokatudgift
taget hensyn til sagens principielle karakter og arbejdets omfang.
                                         thi kendes for ret:
fionia bank a/s skal til svend erik harpsøe på anfordring udlodde 10 gratisaktier i fionia
bank a/s.
                                              - 5 -
fionia bank a/s skal til finn olesen på anfordring udlodde 60 gratisaktier i fionia bank a/s.
fionia bank a/s skal til ruth østergaard larsen på anfordring udlodde 60 gratisaktier i fio-
nia bank a/s.
fionia bank a/s skal til ketty pedersen på anfordring udlodde 60 gratisaktier i fionia bank
a/s.
fionia bank a/s skal til tove andersen på anfordring udlodde 60 gratisaktier i fionia bank
a/s.
fionia bank a/s skal til appellanterne betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret og
fremover i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte.
appellanterne skal anerkende, at aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbej-
dere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
i sagsomkostninger for sø- og handelsretten og højesteret skal finanssektorens arbejdsgi-
verforening som mandatar for fionia bank a/s inden 14 dage efter denne højesteretsdoms
afsigelse betale 129.220 kr. til finansforbundet. beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
