 -
                                    udskrift
                                        af
                    sø- og handelsrettens dombog
                                   ──────────
den 5. oktober 2001 blev af retten i sagen
v-0019-00
gold radio aps
(advokat niels hansen damm)
   mod
anr guld k/s
(advokat jesper fabricius)
afsagt sålydende
                                     d o m:
under denne sag, der er anlagt den 11. februar 2000, har sagsøger, gold radio aps, påstået
sagsøgte, anr guld k/s, tilpligtet at ophøre med at anvende betegnelsen/varemærket "anr
guld fm", samt tilpligtet at betale 25.000 kr. med tillæg af procesrente fra sagens anlæg til
betaling sker.
sagsøgte har påstået frifindelse.
                                              - 2 -
sagsøger, gold radio aps
sagsøger har siden 1. oktober 1997 drevet en landsdækkende radiokanal, kaldet "gold fm",
der sendes via teledanmarks kabelnet. kanalen sender musik 24 timer i døgnet uden
reklamer.
i en programoversigt og på kanalens hjemmeside på internettet er kanalen præsenteret
således: "gold fm: kabel radio uden reklamer med de bedste hits fra de sidste 4 årtier. non
stop."
af en tegningsudskrift af 23. december 1998 fra erhvervs- og selskabsstyrelsen fremgår, at
sagsøger har registreret følgende binavne: skandinavisk radioreklame (ii) aps, net shop aps,
cyber market aps, dk gold aps, gold aps, gold fm aps, ocean aps, ocean radio aps, ocean
fm aps, ocean gold aps, cyper radio aps, dansk gold aps, rock gold aps, classic gold aps,
classic rock aps, soft rock aps, classic pop aps og melody fm aps. som direktion er
registreret "baron otto reedtz-thott".
som markedsføringsmateriale til brug for en brugerafstemning i 1999 udarbejdede sagsøger
sagens bilag h, "kabelradioer fra gold fm", hvoraf bl.a. fremgik:
"gold fm: du kan allerede høre den på dit kabelnet. den helt uundværlige musikforsyning
uden forstyrrende reklamer. dansk radio når det er bedst. alle de hits du kan synge med på
og elsker fra 60'erne og 70'erne og 80'erne. vi har oven i købet inkluderet de bedste sange fra
90'erne, de numre der har hærget hitlisterne det sidste årti. hvis du kunne vælge én radio, der
havde alle dine ynglingssange, skulle du vælge gold fm - sender 24 timer i døgnet, koster 95
øre pr. måned.
dansk guld fra gold fm: det bedste danske pop og rock fra de sidste årtier med bl.a.:
shubidua, thomas helmig, kim larsen, dodo & the dodos, gnags, tøsedrengene, sneakers,
malurt, news, sebastian, lars h.u.g., sanne salomonsen osv, osv. med alle hitlistemelodierne
fra dk hitlisten. 24 timer i døgnet, ingen snak eller reklamer, koster 95 øre pr. måned.
classic rock radio fra gold fm: de bedste rock numre fra de sidste 4 årtier med bl.a. u2,
                                               - 3 -
aerosmith, rolling stones, david bowie,....
24 timer i døgnet, ingen snak eller reklamer, koster 95 øre pr. måned.
radio hits fra gold fm: kan du ikke få nok af den sidste nye ørehænger? så lyt til gold fm
hits! vi spiller kun de sidste nye sange, som hærger hitlisterne - alle tophits fra danmark,
england og usa....
24 timer i døgnet, for 95 øre pr. måned slipper du for at høre reklamer.
love songs fra gold fm: sangene til de intime stunder, de sange der bringer de gode
minder frem, stille ballader som underlægnings musik for en hygge middag, en aftenstund eller
en doven søndag morgen, f.eks.: lisa stansfield, simply red, the beatles.....
romance 24 timer i døgnet, ingen snak eller reklamer, koster 95 øre pr. måned.
klassisk fm er en dansk klassisk musikradio for alle dem, der savner den klassiske musik
efter dr p4 blev lukket.....
så prøv klassisk fm - musik 24 timer i døgnet uden reklamer, for kun 90 øre pr. måned.
på jazz fm har du mulighed for at nyde jazzens største og mest populære navne 24 timer i
døgnet og uden at blive afbrudt af reklameindslag. lyt til jazz fm og oplev de legendariske
indspilninger af jazzens topstjerner fra 50'erne og op til i dag. lyt til louis armstrong, lionel
hampton, ella fitzgerald, ben webster, billie holiday...
du kan også opleve nutidige jazz/beat kunstnere som david sanborn, candy dufler, kenny
g,....
....uden reklamer for kun kr. 1 pr. måned.
...."
ud for hver enkelt radiokanal var afbilledet kanalens logo.
i "radio-tv håndbogen" nr. 20, 1999, er om "gold fm" bl.a. oplyst "type: gold/oldies. ÷
reklamer. ... personale: 5 lønnede. sendetider: alle dage - døgnet rundt."
                                              - 4 -
sagsøgte, anr guld fm
sagsøgte har rødder tilbage til 1983, hvor man startede som lokal radiostation, aalborg
nærradio.
i 1999 ændrede sagsøgte profilen for radiostationerne, "anr aalborg" og "anr fjord", der
havde haft sigte på hver sit geografiske område. stationerne ændredes til "anr hit fm"
(målgruppe: de 13-40-årige) og "anr guld fm" (målgruppe: de 30-60-årige). kanalerne
begyndte at sende den 3. maj 1999.
af en husstandsomdelt reklame fremgik:
"....
fra mandag den 3. maj er der to nye radiostationer i den nordjyske æter.
anr guld fm og anr hit fm.
anr guld fm er en ny radiostation,
hvor du kan høre klassikere med
beatles og elvis og nutidens kendte
navne som lilholt og celine dion. alt
sammen krydret med god snak og
massere af hygge i studiet. på anr
hit fm - der er afløseren for anr aal-
borg - kan du fortsat høre nutidens hot-
te hits, krydret med historier om tidens trends.
...."
efter ansøgning den 7. januar 1999 fik sagsøgte den 15. marts 1999 registreret "anr guld"
som ordmærke i patentdirektoratet for klasserne 35 (reklamevirksomhed), 38 (transmission og
gengivelse af lyd og billede), 41 (underholdningsvirksomhed) og 42 (nyhedsformidling).
i et bilag har sagsøgte opgjort sine markedsføringsomkostninger således:
"opgørelse over eksterne udgifter til annoncer og reklame for radioer i anr gruppen i
                                               - 5 -
perioden 1993 til 1999.
i opgørelsen er alene indregnet eksterne omkostninger. indrykning af spots på egne stationer
og tvdanmark aalborg er ikke indregnet. ligeledes er gager til pr-opgaver ikke indregnet og
produktion af jingels mv. er ikke indregnet. lytteranalyser mv. er heller ikke indregnet.
år                                                 kr.
1993                                    kr. 360.969
1994                                    kr. 305.201
1995                                    kr. 429.982
1996                                    kr. 460.102
1997                                    kr. 572.087
1998                                   kr.1.062.224
1999                                   kr.1.238.310
                                       kr.4.428.875
radioernes udgifter til lytteranalyser har i 1999, i tillæg til ovenstående kr. 1.238.310, udgjort
kr. 227.484.
ovenstående er i overensstemmelse med de reviderede årsregnskaber."
brugerafstemninger og lytterundersøgelser
den 1. september 1999 faxede tele danmark kabel tv gallup's resultat af den vejledende
brugerafstemning 1999 for radio til bl.a. sagsøger.
antallet af stemmeberettigede havde været 518.546, og 214.595 havde stemt, svarende til en
stemmeprocent på 41,4. for nordjyllands amt var tallene 12.551 og 4.960 eller en
stemmeprocent på 39,5.
"gold fm" opnåede en plads som nr. 11 på landsbasis og en 7.-plads i nordjyllands amt. "love
songs" blev nr. 7 på landsbasis (nr. 6 i nordjyllands amt), "classic rock radio" nr. 17 (17),
"dansk guld" nr. 15, (8), "jazz fm" nr. 25 (34), "klassisk fm" nr. 26 (44). blandt øvrige af de i
                                               - 6 -
alt 107 deltagende kan nævnes "soft fm" (nr. 10), "jam fm" (nr. 75), "beur fm pans" (nr. 89)
og "kink fm" (nr. 103).
af "gallup radio index, 1. kvartal 2000, lytning i 1000 (personer over 12 år)" fremgår, at anr
guld fm havde et ugentligt antal lyttere i nordjyllands amt på 100.000, medens det tilsvarende
tal for "anr hit" var 153.000. tallene for lytning hver dag var for disse kanaler henholdsvis
47.000 og 82.000. til sammenligning var tallene for dr p3 186.000 på ugebasis og 98.000
hver dag.
af de daglige 47.000 lyttere på anr guld fm var de 24.000 fra kanalens "primærområde", dvs.
aalborg, medens resten fordelte sig på en række "sekundærkommuner" i det nordlige jylland.
de tilsvarende tal for de ca. 100.000 ugentlige lyttere var ca. 47.000 i primærområdet og ca.
52.000 i sekundærområdet.
i en anden undersøgelse ("gallup radio index 2. hlv. 1999") havde "anr guld fm" 87.000
ugentlige lyttere (20,8 %) i nordjyllands amt, "anr hit fm" 163.000 (38,8 %), "anr
frederikshavn" 36.000 (8,6 %) og "anr hjørring" 30.000 (7,1 %), hvilket i samlet tal for anr-
kanaler var 227.000 ugentlige lyttere i nordjyllands amt, svarende til en dækningsprocent på
54,1 % (specifikt for aalborg kommune: 60,5 %). for dr p3 var tallet 242.000 (57,8 %,
aalborg ligeledes 57,8 %). på landsplan var den beregnede dækningsprocent for "anr guld
fm" for ugentlige lyttere 2,0 % og for "anr hit fm" 3,9 %.
i et medlemsblad for aalborg-nørresundby antenneforening, "antv", februar 2000, var
gengivet resultatet af en undersøgelse blandt foreningens medlemmer, der havde peget på
"anr-hits" som radiofavorit med 37,4 procent af stemmerne. dr p3 fik 15,3 % af stemmerne,
dr p1 14,6 %, "anr guld" 10,3 % og dr p2 musik 9,1 %. sagsøgers kanal "gold fm" var ikke
nævnt på resultatlisten, der omfattede i alt 14 kanaler.
af en artikel i fyens stiftstidende den 9. november 2000 med overskriften "lytterne flygter
fra danmarks radio" fremgik det bl.a.:
"....
danmarks radio har meget svært ved at holde fast i lytterne. den seneste tids tendens
fortsætter nemlig, og på et år har dr mistet 270.000 ugentlige lyttere.
  noget af forklaringen er, at en del mennesker simpelthen har droppet radioen. 43.000 færre
                                                  - 7 -
hørte radio i årets tredje kvartal i forhold til samme periode sidste år, viser de nyeste tal fra
gallup.
  men først og fremmest skyldes tabet, at flere personer foretrækker lokalradioerne.
flere konkurrenter
- der kommer flere og flere konkurrenter til danmarks radio i forskellige såkaldte formater.
mange lokalradioer laver en "gold" eller en "plus" som en overbygning til den kanal, de i
forvejen har, siger thomas sande, der er afdelingsleder i dr's medieforskning.
  lytterne flygter især over til en række af stationerne bag radionyhederne, der er et
netværkssamarbejde om landsdækkende nyheder mellem 15 af landets største lokalradioer -
heriblandt the voice-gruppen, anr i aalborg og radio victor i esbjerg.
  disse 15 lokalradioer har samlet fået knap 40.000 flere lyttere siden sidste år ved samme tid
og er nået op på lidt over 2 millioner ugentlige lyttere.
  radio anr i aalborg ejer radionyhederne, der siden marts har sendt landsdækkende nyheder
fra pilestræde midt i københavn. det er én af grundene til lokalradioernes fremgang, mener
direktør peter a. petersen.
- radionyhederne er en vigtig brik i dét spil. det er blevet muligt for ganske få journalister at
lave en usædvanlig omfattende nyhedsudsendelse. det gør, at folk ikke længere slår væk, når
der kommer nyheder, siger anr's direktør.....
...."
om betegnelserne "gold", "guld" o. lign.
af kanaler med "gold" eller "guld" i navnet har der i radio-tv håndbogen været omtalt "radio
uptown gold" ("type: oldies non-stop. reklamer..."), "radio mercur gold" ("type: formateret
gold-koncept. nyheder. reklamer...") og "radio silkeborg guld" ("type: ac-formateret
hitradio fra 1960 og frem - med nyheder, service og reklamer...").
i et brev af 10. juli 2001, stilet til sagsøgtes advokat, har administrerende direktør benny
bach, cmc records a/s, vedrørende "guld/gold" udtalt følgende:
"under henvisning til behagelig telefonsamtale af 6. juli kan jeg oplyse, at jeg har beskæftiget
mig ca. 25 år inden for musikbranchen, og at jeg i dag besidder stillingen som administrerende
                                                - 8 -
direktør for cmc records, der er emi gruppens katalogafdeling i skandinavien. det er min
erfaring, at betegnelsen guld eller gold hyppigt anvendes inden for musikbranchen dels til at
illustrere et stort pladesalg, p.t. i danmark et symbol på 25.000 solgte enheder, og dels i
forbindelse med greatest hits og opsamlingsplader eller andre udgivelser, hvor der er tale om
hits, klassikere eller standard repertoire med kendte kunstnere.
cmc har således benyttet gold-betegnelsen bl.a. i forbindelse med udgivelse af grupperne
kandis, vikingarne og spandau ballet, mens vores moderselskab emi har et decideret
plademærke under navnet emi gold, der omfatter omkring 500 udgivelser med gamle
klassikere inden for rock og pop. ligeledes har vores kollegaer, pladeselskabet bmg i
københavn, i en årrække benyttet betegnelsen gold i forbindelse med udgivelse med
eksempelvis boney-m og the sweet.
generelt er min vurdering, at gold og guld er almindeligt anvendte ord inden for
musikbranchen, og alle gør brug af begreberne løbende i forbindelse med markedsføring af
produkterne.
til orientering tillader jeg mig at vedlægge udskrift fra vores branchekatalog hvorfra det
fremgår at over 300 pladeudgivelser har en titel, hvor ordet guld/gold/ gyldne og lignende
indgår."
i den i brevet nævnte branchekatalogudskrift er oplistet cd-udgivelser indenfor forskelligartede
musikgenrer, f.eks. rock fra forskellige årtier (steppenwolf: "gold", little richard: "golden hits
vol 1", kinks: "golden hours of the kinks vol 2", bee gees: "gold and diamonds", fats
domino: "gold collection", david bowie: "golden years", jefferson airplane: "gold rock",
m.fl.), underholdning/pop fra danmark og udland (sammy davis: "golden boy (mucical)
uddrag", pat boone; "golden hits of pat boone", ole jensen: "golden trumpets", paul robe-
son: "golden hour of paul robeson", ole erling: "golden hammond grand prix", jodle birge:
"golden sound of nashville", lutz albrecht: "goldene filmschlager", bamses venner: "guld
med bamses venner", m.fl.), jazz (simon brehms orkester: "golden era of swedish jazz", sil
austin: "golden saxophone hits", bay city jazz band: "golden days") og klassisk (annelise
rothenberger: "goldene operette - im weissen røssl - das freimäderlhaus", diverse
kunstnere: "goldene operette paganini der graf von luxemburg"). som yderligere eksempler
fra listen kan nævnes fred gerlach: "golden guitars", marsha hunt: "golden greats", john
stewart: "gold", chuck berry: "golden hits" (vol. 1 og 2), bill haley: "golden hits", jerry
                                               - 9 -
brandow: "golden hits", don deal: "gold (tribute to wynn stewart)", three degrees: "gold",
imagination: "gold", stefan sundstrøm; "golden hits 90-98", sweet: "gold", bhupinder singh:
"golden collection from films", boogie torben: "guldkorn" og joan baez: "golden hour
presents joan baez".
blandt musikudgivelser, som ikke er omtalt i cmc's katalog, er som eksempler bl.a. oplyst
johnny reimar: "guld- party 2" (kassettebånd - 1977), klaus wunderlich: "golden hammond
pops" (lp - 1973), vikingarna: "gold" med tekst på omslag, bl.a.: "det bästa av vikingarna
med 7 nyheter", abba: "gold" (1992), diverse kunstnere: "barcelona gold" (1992), "kim
larsens greatest - guld & grønne skove", elvis presley: "pure gold" (1975), diverse kunstnere
(bl.a. cliff richard, t. rex, jackson 5 og electric light orchestra): "pure gold on emi" med føl-
gende tekst under titlen: "20 hits by the original artists" og diverse kunstnere (bl.a. bjørn
tidemand, poul bundgaard, ulla pia og lollipops): "dansk guld" med følgende tekst under
titlen: "20 topnumre fra dansktoppen med de originale kunstnere".
der er til sagen fremlagt hjemmesideudskrifter fra internettet, der viser en række eksempler
på udenlandske radiokanaler, hvor betegnelsen "gold" indgår i kanalens navn, bl.a.: "gold 90.5
fm" ("easy listening favouri- tes"), "country gold texas", "old and gold" ("rhythm & blues,
the hottest rockabilly and down home blues of the 50's & 60's!"), "classic gold radio" ("in-
dependant local radio offering music from the 60s and 70s, local and community events 828
mw"), "classic gold amber", "radio contact gold", "dekking radio 10 gold" ("muziek uit de
jaren 50/60/70/80/90"), "am gold - radio gems", "radio gold", "pure gold" ("rock'n roll
oldies"), "gold fm l'essentiel", "gold fm" og "radio gold".
der er udgivet en bog (af charles miron) med titlen "rock gold: all the hit charts from 1955 to
1976".
der er endvidere udgivet en bog med titlen "rock & roll, gold of the 50's - 60's - 70's & 80's",
indeholdende noder og tekst til en række musikudgivelser.
sagens øvrige omstændigheder
i september 1998 blev der afholdt et møde i vejle med deltagelse af repræsentanter fra jyske
radiostationer, herunder sagsøgte, og fra den københavnske radiostation "the voice". der er til
sagen fremlagt billed- og andet materiale, som var udarbejdet til mødet.
                                                   - 10 -
ved brev af 28. april 1999 rettede sagsøgers advokat henvendelse til sagsøgte. af brevet, der
var stilet til direktør peter a. petersen, fremgik bl.a.:
"vedr.: anr guld
som advokat for gold radio aps retter jeg herved henvendelse til dem, idet min klient har
konstateret, at de i nær fremtid agter at starte en ny kanal under navnet "anr guld fm".
min klient har gennem længere tid drevet radiovirksomhed under navnet "goldfm", hvorfor
deres anvendelse af navnet "anr guld fm" er uberettiget.
jeg beder dem senest 8 dage fra dato overfor mig bekræfte, at anr ikke vil benytte navnet
"guld fm" eller andre navne, der krænker min klients rettigheder..."
i et brev af 17. maj 1999 til sagsøgers advokat oplyste sagsøgtes direktør peter a. petersen, at
"...jeg har drøftet sagen med otto reetz-tott. vi har aftalt, at han drøfter sagen videre med
dig, og jeg foretager mig herefter ikke yderligere, medmindre jeg hører fra jer."
i skrivelse af 20. maj 1999 rettede sagsøgers advokat på ny henvendelse til sagsøgtes
direktør. af skrivelsen fremgik bl.a.:
"i fortsættelse af deres brev af 17. ds. og deres forudgående telefoniske oplysninger til min
klient kan jeg oplyse, ....at min klient er indforstået med, at anr for indeværende anvender
navnet "anr guld fm" på følgende vilkår og betingelser:
-                 anr anerkender, at anvendelsen af navnet "anr
                  guld fm" og andre mærker, hvori "guld fm"
                  indgår kræver min klients, gold radio aps'
                  tilladelse
-                 min klient tillader indtil videre deres
                  anvendelse af navnet "anr guld fm",
-                 min klient kan ved påkrav når som helst trække
                  tilladelsen tilbage uden begrundelse, således
                                                - 11 -
                at de ved et varsel på 1 måned er forpligtet
                til at ophøre med brugen af omhandlede mærke.
disse vilkår og betingelser er gældende, uanset hvor lang tid, der går inden min klient
fremsætter påkrav..."
sagsøgte besvarede henvendelsen i skrivelse af 27. maj 1999, hvoraf bl.a. fremgik:
"i skrivelse af 20. maj 1999 kræver de, at vi skal anerkende at vore anvendelse af navnet på
vores nye radio kræver deres klients godkendelse.
imidlertid er vi ikke enige heri, idet der er så stor forskel på de to navne, at det ikke krænker
deres klients rettigheder...."
sagsøger rettede herefter ved rekvisition af 16. juni 1999 henvendelse til fogedretten i aalborg
med anmodning om fogedforbud mod sagsøgtes anvendelse af navnet "anr guld fm".
bl.a. med den begrundelse, at sagsøgers ordmærke "gold fm" ikke har det til skabelse af en
varemærkeret fornødne særpræg, nægtede fogedretten ved kendelse af 1. fe bruar 2000 at
fremme forbudsforretningen.
den 10. februar 2000 skrev sagsøgtes advokat således til radio hinnerup i hinnerup:
"vedr.: radio guld fm
jeg retter henvendelse til dem...., idet min klient netop har erfaret, at de tilsyneladende er i
færd med at lancere en ny radiostation under navnet "guld fm".
jeg går ud fra som givet, at de er bekendt med, at min klient i knap 1 års tid i sit sendeområde
har drevet radiokanalen "anr guld fm". kanalen, der er reklamefinansieret, sender i døgndrift
et musikprogram løbende afbrudt af nyheder, sportsindlæg, trafikmeldinger, vejrudsigt og
andre journalistiske indslag. kanalen har over 100.000 lyttere dagligt og er stærkt indarbejdet i
det nordjyske område.
udover at drive radiokanal under det pågældende navn, har min klient i patentdirektoratet
                                               - 12 -
registreret varemærket "anr guld"....
ifølge varemærkelovens § 4 kan indehaveren af en varemærkeret forbyde andre, der ikke har
dennes samtykke, at gøre erhvervsmæssig brug af tegn,
hvis tegnet er identisk med eller ligner
varemærket, og varerne eller tjenesteydel- serne er af samme eller lignende art, så- fremt der
er risiko for forveksling, her-
under at det antages, at der er en forbin- delse med varemærket"
der er ubestrideligt tale om varer af samme art, nemlig drift af radiokanal og for mig at se
hersker der ikke den ringeste tvivl om, at domstolene vil give min klient ret i, at de to
varemærker er "identiske eller ligner" hinanden, således at der opstår forvekslingsrisiko, her-
under således at lytterne kan få indtryk af, at der er en forbindelse mellem de to
radiostationer, hvilket som bekendt ikke er tilfældet.
da det i øjeblikket indgår i min klient overvejelser at udvide sendeområdet til andre dele af
jylland, vil det være særdeles ubelejligt for min klient at skulle operere i markedet sideløbende
med en radiostation, der driver en kanal under et nærmest identisk navn. på denne baggrund
skal jeg høfligst anmode dem om straks skriftligt at bekræfte, at den nye radiostation vil blive
igangsat og markedsført under en anden betegnelse end "guld fm"...."
foreningen fm 99 besvarede henvendelsen i et brev af 16. februar 2000 og bekræftede, at
man pr. 1. marts 2000 ville ophøre med at anvende navnet "guld fm", og at det nye navn ikke
ville indeholde ordet "guld".
der har der under domsforhandlingen været afspillet jingles fra parternes radiokanaler.
forklaringer
thomas sande pedersen har forklaret, at han har været ansat i dr som medieforsker siden
november 1996. han er leder af radioområdet. medieforskningen er markedsorienteret. der
foretages overordnede analyser af, hvad der sker på markedet.
"gold" er almindeligt begreb og én fællesbetegnelse blandt mange andre. "gold" betegner
                                               - 13 -
ældre musik, som der er et stort publikum for. når man eksempelvis taler om "golden
classics", refererer man til de store hits - som regel fra den gyldne rock-periode, f.eks. gamle
beatles- hits. betegnelsen "gold" ses anvendt indenfor klassisk musik, men den anvendes
overvejende indenfor rock-verdenen. begrebet anvendes også for dansk musik op til 30-35 år
tilbage, f.eks. musik af kim larsen og sanne salomonsen.
"gold" er en fast betegnelse i dr's medieforskning, og begrebet var også ved vidnets
ansættelse i 1996 almindeligt anvendt. vidnet har ikke nærmere kendskab til begrebets
opståen. betegnelsen bruges af nogle jyske radiokanaler, og det mener han allerede var
tilfældet i 1996. kanaler, f.eks. i aalborg og viborg, har diverse formater, f.eks. et "gold"-
format, et "hit"-format og et "plus"-format. om der var radiokanaler i 1996, hvor "gold" var en
del af navnet, er vidnet usikker på.
dr har ikke aktuelle planer om en "guld"-kanal. det er dog blevet drøftet, og man kunne godt
forestille sig, at det skete en dag. om man ville kalde en sådan kanal noget med "gold", tør
vidnet ikke sige.
i aalborg fogedrets kendelse af 1. februar 2000 er vidnet otto reedtz-thott's forklaring i
det væsentlige gengivet således:
"....at han er direktør i gold radio aps og som sådan står for den daglige ledelse. kanalen
"gold fm" startede den 1. oktober 1997 gennem teledanmarks kabelnet, og stationen har
sendt uafbrudt lige siden. kanalen er blevet markedsført siden da. det er ordet "gold" der skal
huskes, og henviste i den forbindelse til den skete markedsføring, hvor "gold" altid er blevet
fremhævet. bilag 6 viser det logo, der bliver brugt overalt. han var ikke til stede under mødet i
september 1998, men har forklaret, at der på mødet blev diskuteret navnet for en eventuel
fælles radiostation, samt at salgschef erik hansen fra the voice overfor mødets deltagere
påpegede, at navnet "gold fm" i forvejen blev brugt. han blev derfor ringet op og spurgt, om
han var villig til at sælge navnet "gold". han nævnede en pris for navnet, men hørte
efterfølgende ikke mere om sagen. han er først blevet bekendt med rekvisiti radio, da han
læste en notits i avisen omkring 1. maj 1999. han har overfor rekvisitus fremsat indsigelser
mod navnet, men er blevet overhørt. han har altid været meget bevidst om at beskytte navnet
gold. "radio uptown gold" er lukket efter en henvendelse fra ham om, at der forelå en konflikt
mellem navnet "gold fm" og "radio uptown gold". "gold fm" er ikke registreret som
varemærke, da ibrugtagning af navnet yder en bedre beskyttelse. han er først under sagen
                                              - 14 -
blevet bekendt med, at rekvisitus har fået navnet "anr guld fm" registreret som varemærke.
.... efter hans mening er gold ikke en betegnelse for en musikgenre. gold er en anden
betegnelse for evergreens. goldbegrebet er i musikverdenen musik for modne mennesker i
"den gyldne alder". begreberne "gold" og "guld" er forvekslelige."
vidnet kan vedstå sin forklaring bortset fra gengivelsen af næstsidste linie, der er noget
sludder; han har ikke brugt udtrykket "modne mennesker i den gyldne alder".
vidnet har yderligere forklaret, at "gold" betegner et udvalg af populære musiknumre inden for
forskellige genrer, f.eks. punk, jazz og klassisk. afgrænsningen af begrebet afhænger af, hvilke
forudsætninger man indlægger.
sagsøgers koncept var udtænkt allerede i efteråret 1996. da sagsøger startede med at sende
via kabel-tv den 1. oktober 1997, var der ikke andre kanaler, der brugte "gold"-betegnelsen
eller - rendyrket - konceptet med forhenværende hits, som folk har hørt før og kan genkende.
kanalen spiller sange fra 60'erne, 70'erne, 80'erne og 90'erne. sagsøgeren har gennem sin
advokat reageret overfor de kanaler, der har efterlignet konceptet. nogle har efterkommet
sagsøgerens henvendelse, andre afventer udfaldet af denne sag. "gold fm" er en stor
økonomisk succes.
vidnet ved ikke, om "gold fm" overhovedet var repræsenteret i den lytterundersøgelse, hvis
resultat er gengivet i antenneforeningen an-tv's medlemsblad i februar 2000.
bilag h ("kabelradioer fra gold fm") blev udarbejdet til brug for dr's lytterafstemning i 1999.
som den eneste af de på bilaget nævnte kanaler sendte "gold fm" også før
brugerafstemningen. når "love songs" opnåede en samlet 7. plads i afstemningen, skete det
således alene på grundlag af den forventning, de stemmeafgivende havde efter den
beskrivelse, som sagsøger havde givet af kanalen i bilaget.
baggrunden for, at sagsøger har fået registreret de mange binavne til gold radio aps, er, at
man jo aldrig ved, om det kunne blive aktuelt at gøre brug af dem på fremtidens radiomarked.
"gold fm" har 2 deltidsansatte teknikere, som ellers har deres job på "the voice". "gold fm" er
fysisk placeret oven over "the voice". vidnet er den, der beskæftiger sig mest med kanalen.
han pløjer gamle hits igennem, udvælger dem, han bedst kan lide, foretager edb-programme-
                                               - 15 -
ring, hvorefter musikken afspilles efter spillelisten. han reprogrammerer anlægget, når der en
gang om ugen, evt. 2 gange om måneden, skal nye numre på listen. sagsøger har 2.500
melodier, hvilket er flere end de fleste andre stationer. han behøver ikke at være på stationen
hver dag, men han er der flere gange om ugen.
op til brugerafstemningen i 1999 brugte sagsøger 250.000 kr. på markedsføring af "gold fm"
og de øvrige kanaler, der skulle deltage i afstemningen. budgettet kunne holdes på et lavt
niveau, da han fik specielle priser f.eks. på markedsføring på "the voice". sagsøger har ikke
haft andre udgifter til ekstern markedsføring, men der foretages intern markedsføring.
der kan ikke nævnes konkrete eksempler på forveksling mellem parternes radiostationer, men
det er muligt, at det skyldes forveksling med sagsøgtes kanal, at "gold fm" ved
brugerafstemningen i 1999 opnåede et forholdsmæssigt bedre resultat i nordjylland end andre
steder.
peter petersen har vedstået sin forklaring for fogedretten i aalborg, som i fogedrettens
kendelse i det væsentlige er gengivet således:
".... at han er direktør for aalborg tvr-koncernen, hvorunder anr hører. anr besluttede i
begyndelsen af 1999 at ændre programprofilen, således at man oprettede to nye kanaler
henvendt til hver sit publikum. man oprettede "anr hit fm" for ungdommen og "anr guld fm"
til det ældre publikum. .... mødet i efteråret 1998 var et samarbejde mellem jyske stationer og
the voice. der var primært tale om reklamearbejde. han deltog ikke selv i mødet.... rekvisiti
programchef karsten worsøe deltog i mødet, og har fortalt, at man på mødet drøftede at byde
på den 4. landsdækkende kanal. salgschef erik hansen fra the voice ville ringe rekvirenten op
for at forhøre sig om navnet "gold", men han har ikke meldt tilbage med svar. han mener, at
"gold" er en betegnelse for en musikgenre, der har været anerkendt i mange år, ligesom der er
udgivet adskillige plader med betegnelsen "gold". ideen til "anr guld fm" og anr hit fm" er
udviklet af en medarbejder i samarbejde med et reklamebureau. det har kostet ca. 6-700.000
kr. at lancere "anr guld fm", og der reklameres stadig. der markedsføres via radio, tv, aviser,
internet, "out door" og gennem sponsorvirksomhed. "anr guld fm" har ca. 100.000 lyttere og
"anr hit fm" har ca. 200.000 lyttere på ugebasis, der i gennemsnit lytter til stationen i 1½
time. der foretages lytterundersøgelser gennem gallup samt løbende optegnelser. et forbud vil
betyde oprettelse af et nyt navn, hvilket vil medføre omkostninger i den størrelsesorden det
kostede at lancere "anr hit fm". "anr guld fm" er et "goldformat", idet
                                               - 16 -
befolkningssammensætningen i østhimmerland består af ældre mennesker samt mennesker
med en forsigtig holdning til tilværelsen. format er et udtryk for den måde, den enkelte
radiokanal er bygget op på. "guld" er brugt i stedet for "gold", da man "snakker dansk" i det
område. "anr guld fm" anvendes altid fuldt ud. "anr" angiver afsenderen, "guld" angiver
formatet, og "fm" viser, at der er tale om en radiokanal. i radioudsendelserne fremstår anr
tydeligst i udtalelserne af "anr guld fm" og "anr hit fm". rekvisitus sender radio i
nordjylland, og har ikke aktuelle planer om at sende andre steder."
peter petersen har yderligere forklaret, at tvr-koncernen, der har et par hundrede ansatte, og
som ejes af 65 lokale nordjyske foreninger, beskæftiger sig med lokalradio og -tv, film mv. -
anr, udledt af aalborg nær radio, er radiogrenen. anr adskiller sig fra andre kommercielle
radiokanaler. der sendes ikke kun musik, men også jour nalistiske indslag. radioen er tæt
knyttet til det lokale samfund og fungerer som informationsradio. i samarbejde med politiet
deltager radioen f.eks. i regulering af trafikken. anr er ganske enkelt radioen i nordjylland og
er en meget kendt og indarbejdet betegnelse. man kan måske sige, at den næsten er for kendt
- for stærkt indarbejdet. den lokale tv-station hedder tv danmark aalborg, men folk omtaler
den som "anr-tv".
når udgifterne til markedsføring i 1998 var steget til godt en mill. kr. fra godt ½ mill. kr. i
1997, skyldtes det ønsket om at slå anr-navnet fast også uden for det oprindelige
kerneområde, aalborg. anr havde opkøbt ra- diokanaler med andre navne, og det var vigtigt,
at anr- navnet blev slået fast som det nye navn. i 1999, hvor de eksterne
markedsføringsomkostninger var godt 1,2 mill. kr., skulle de nye musikformater, anr guld fm
og anr hit fm markedsføres. nu var opgaven navnlig at slå "efternavnene", "guld fm" og "hit
fm" fast som vedhæng til det i forvejen meget stærke "anr". også "anr" alene er registreret
som varemærke.
i forbindelse med, at navnet "anr guld fm" blev besluttet, var der var ingen, der havde
sagsøgerens station "gold fm" i tankerne.
på mødet i vejle i efteråret 1998 blev der bl.a. drøftet oprettelse af en fælles landsdækkende
kanal. et "hit"- format og et "gold"-format var på dagsordenen. vidnet har efter sagens opstart
fra anden hånd hørt, at erik hansen fra the voice under mødet fra sin mobiltelefon ringede op
til otto reedtz-thott om dennes kanal med et gold-navn.
                                              - 17 -
når sagsøgte rettede henvendelse til radio hinnerup i anledning af, at denne radio havde
planer om at oprette en radiostation ved navn "guld fm", skyldtes det, at der kunne opstå
forvirring i forhold til "anr guld fm". radio hinnerup sender ind over anr's sendeområde.
sagsøgte var godt klar over, at man ikke juridisk kunne gøre noget, hvis radio hinnerup sagde
nej til at følge sagsøgtes opfordring.
vidnet mener ikke, at "anr guld fm" og "gold fm" er forvekslelige i praksis. han har ikke
været ude for eksempler på forveksling.
på displayet på bilradioer står "anr guld".
efter fogedretskendelsen den 1. februar 2000 købte sagsøgte dele af radio viborg. sagsøgtes
ejerandel i radio viborg er 2/3. radio viborg ejer ca. 20 % af radio silkeborg, der også har et
"guld"-format.
at han i fogedretten forklarede, at sagsøgte ikke havde aktuelle planer om at sende andre
steder end i nordjylland, mener han ikke på afgørende måde er i modstrid med det, der
fremgik af sagsøgtes advokats brev af 10. februar 2000 til radio hinnerup om at udvide
sendeområdet til andre dele af jylland.
procedure
sagsøger har anført, at "gold fm" via teledanmarks kabelnet sender over hele landet.
kanalen markedsfører og har fra starten markedsført sig selv intensivt på sin egen kanal. det
ligger i selve mediet, at markedsføringen er effektiv. andre erhvervsvirksomheder betaler store
summer for markedsføring på radio og tv. ej heller dr markedsfører sig selv i andre medier.
at "gold fm" er en kendt, landsdækkende station, illustreres af resultatet af
brugerafstemningen i 1999, hvor "gold fm" opnåede en 11. plads på landsbasis og i øvrigt en
7. plads i nordjylland. "gold fm" er fortsat en del af teledanmarks kabel tv-pakke.
det er ubestridt, at "gold fm" var først på markedet. mere end et år efter startede sagsøgtes
kanal. "radio uptown gold" ophørte med at sende radio med dette navn, da sagsøger
henvendte sig. de øvrige, der nu anvender "gold"- eller "guld"-betegnelser, er sagsøgte selv
                                                - 18 -
eller stationer, som sagsøgte er involveret i, f.eks. radio viborg og radio silkeborg.
på mødet i vejle i efteråret 1998 mellem lokalradioer og "the voice" blev et koncept, "gold
fm", drøftet. et brand, "gold", var på dagsordenen, og der blev taget telefonisk kontakt til otto
reedtz-thott for at drøfte hans rettigheder til navnet. reedtz-thott nævnte en pris, men fik
ikke senere nogen tilbagemelding. sagsøgte begyndte at lancere sit nye kanalkoncept, "anr
guld fm" og "anr hit fm" i begyndelsen af 1999. da man den 3. maj 1999 begyndte at sende,
kendte man sagsøgers reaktion.
det kan efter sande pedersens vidneforklaring lægges til grund, at "gold" er en betegnelse for
det bedre af en kunstners/kunstneres musikproduktion.
betegnelsen "gold" ikke beskrivende for en radiokanal. det gøres gældende, at betegnelsen
har tilstrækkeligt særpræg til at nyde beskyttelse som varemærke. det var tilsyneladende også
sagsøgtes egen opfattelse, da man i skrivelse af 10. februar 2000, med en argumentation, pa-
rallel med den foreliggende, anmodede radio hinnerup om at undlade at gøre brug af
betegnelsen "guld fm". sagsøgtes holdning er selvmodsigende og bør ikke nyde beskyttelse.
et varemærke kan godt bestå af helt almindelige ord, og patentdirektoratet har tidligere tilladt
registrering af netop betegnelsen "guld". radio hinnerup sagde da også pænt undskyld efter
henvendelsen fra sagsøgte. "gold" eller "guld" er ikke beskrivende, men antyder varens
egenskaber, hvilket ikke udelukker beskyttelse som varemærke. man ved ikke, hvilken musik
der vil blive spillet i "gold fm", kun at det vil være "god musik". om det er johnny reimar,
steppenwolf eller elvis presley, kan man ikke vide. "gold"/"guld" vil kunne dække over så for-
skelligartet musik som f.eks. operette, jazz og rock. ved at konsultere encyklopædien ser man
ordet "guld" som betegnelse for et ædelmetal, mens "gold" er uomtalt og altså ikke er en
betegnelse for en musikgenre.
de fremlagte internetudskrifter vedrørende udenlandske "gold"-radiostationer viser kun et
enkelt eksempel pr. land, hvilket kunne tyde på, at kanalernes navne nyder varemærkeretlig
beskyttelse. det fremlagte store antal eksempler på cd'er, bånd og plader med "gold"-
"golden"- eller "guld"-titler siger ikke noget om, hvorvidt "gold" har særpræg som
radiostation. eksemplerne er i øvrigt illustrerende for musikkens forskelligartethed indenfor
"gold"-området.
                                                - 19 -
hvis retten måtte finde, at betegnelsen "gold fm" på ibrugtagningstidspunktet ikke havde
fornødent særpræg, gøres det gældende, at betegnelsen har opnået særpræg gennem den
brug, der er gjort af den. radiostationen har siden 1. oktober 1997 sendt hele døgnet over
teledanmarks landsdækkende kabelnet og har på denne måde effektivt markedsført sig selv.
der er tale om en klar krænkelse af sagsøgers varemærke. produkterne er identiske. mærkerne
er forvekslelige, hvilket illustreres af sagsøgtes henvendelse til radio hinnerup. det er ordene
"gold" og "guld", der står tilbage. det er uden betydning, at det ene ord er dansk og det andet
engelsk. alle ved, hvad ordene står for. ordene er auditivt og visuelt næsten identiske. i det
udviskede erindringsbillede vil brugerne ikke kunne skelne. for så vidt angår nordjyllands
område er der sammenfald mellem parternes sendeområde. sagsøgte er i gang med at
ekspandere. forvekslingsrisikoen illustreres af det gode resultat, som sagsøger opnåede ved
brugerafstemningen i nordjylland. det lokale kendskab til sagsøgtes station gav en positiv
afsmitning for sagsøger, der her opnåede et bedre resultat end i resten af landet. for sagsøgte
er det centrale ord i mærket "guld", der jo skal tjene til at adskille stationen fra sagsøgtes
anden station "anr hit fm".
såfremt sagsøgers påstand ikke tages til følge efter varemærkeloven, gøres de tilsvarende
anbringender gældende til støtte for, at markedsføringslovens § 1 og § 5 finder anvendelse.
der stilles mindre krav for at bringe markedsføringsloven i anvendelse, end det er tilfældet
med varemærkeloven. ved vurderingen spiller det ind, at sagsøgte efter mødet i vejle i
efteråret 1998 var i kvalificeret ond tro med hensyn til sagsøgerens rettigheder, da man
startede sin station.
sagsøgte har handlet erstatningspådragende. den sagsøger tilkommende erstatning må
fastsættes skønsmæssigt. den nedlagte påstand på 25.000 kr. er beskeden og må kunne tages
til følge.
sagsøgte har anført, at sagsøgers betegnelse ikke har tilstrækkeligt særpræg til at opnå
varemærkeretlig beskyttelse. selve formålet med et varemærke er at adskille indehaverens
varer fra andres, og helt almindelige ord som "gold" eller "guld" er ikke egnede hertil. hvis
sagsøgers helt generelle betegnelse kan opnå beskyttelse, vil det på urimelig måde begrænse
konkurrenters mulighed for at tegne deres produkter.
efter varemærkelovens § 3, stk. 2, kan der ikke opnås varemærkeret, hvis registrering er
                                                - 20 -
udelukket i medfør af § 13. der stilles efter praksis ret strenge krav til et mærkes særpræg. -
mærker, der beskriver varen eller dens egenskaber - deskriptive mærker -, kan ikke
registreres. en fyldig praksis illustrerer dette.
det kan efter bevisførelsen lægges til grund, at "guld" og "gold" er beskrivende for musik,
nemlig den musik, som består af de bedste hits og kendte numre fra 1950'erne til 1980'erne.
at begrebet efterhånden har fået en afsmittende effekt, således at den i et vist omfang også
anvendes ved musikudgivelser indenfor jazz og klassisk musik, ændrer ikke herved. otto
reetz-thott betegnede begrebet som svarende til forhenværende hits, og thomas sande
pedersen forklarede, at begrebet især er knyttet til den gyldne rockperiode, og han nævnte
gamle beatles-numre som typisk for "gold". musikken henvender sig overvejende til et mere
modent publikum.
det er denne musik, som "gold fm" sender uafbrudt på sin station. af lokalradiohåndbogen
fremgår det også, at "gold fm"'s musiktype er "gold/oldies". der er således tale om et klassisk
og klart eksempel på et deskriptivt varemærke. "gold"/"guld" betegner varens art.
at betegnelsen også er almindelig for radiostationer, er dokumenteret ved de fremlagte
internetudskrifter. sagsøgte kunne godt have fundet flere eksempler fra de enkelte lande, men
formålet med eksemplerne var at illustrere omfanget af udbredelsen. også i danmark er der
flere tilfælde, f.eks. "radio uptown gold", "radio mercur gold" og "radio silkeborg guld".
forløbet af mødet i vejle er uden betydning for sagen. erik hansen fra "the voice", som delvist
er ejet af sagsøger, havde en samtale med otto reetz-thott, men det er ikke ganske klart,
hvad der blev talt om. den landsdækkende radiokanal, som var på dagsordenen, blev ikke til
noget.
i følge thomas sande pedersen forklaring var betegnelsen "gold" allerede i 1996, hvor
sagsøger startede sin kanal, beskrivende for den omhandlede musik, og det var nok også
årsagen til, at sagsøger valgte at kalde kanalen "gold fm".
at hævde, at "gold" alene er associerende, må forudsætte, at betegnelsen optræder i
sammensatte forbindelser. når betegnelsen står alene, er den direkte beskrivende. "gold fm"
indgår i sagsøgers serie af kanaler, der beskriver, hvad kanalen sender: "jazz fm", "klassisk
fm" og "hit fm". hvis "gold fm" anerkendes som varemærke, og hvis det samme sker for alle
                                                - 21 -
sagsøgers 24 beskrivende binavne, er der et yderst begrænset råderum for konkur- renters
muligheder for at finde betegnelser til deres kanaler.
"gold fm" har ej heller opnået særpræg ved indarbejdelse. der stilles i praksis store krav.
sagsøger skal godtgøre, at mærket ved brug er blevet almindeligt kendt som kendetegn for
indehaverens varer - og dermed egnet til at adskille disse varer fra andre varer. denne be-
visbyrde har sagsøger ikke løftet. en indarbejdelse har ikke fundet sted. på kanalen, der passes
af 2 personer, der er ansat på "the voice", sendes alene programmeret musik. at kanalen blev
valgt ved brugerafstemningen, skyldtes alene det koncept, som lytterne kunne læse sig til. det
må bemærkes, at kanalen "love songs" blev bedre placeret end "gold fm", uden at "love
songs" nogensinde havde været sendt. placeringen skyldtes, at folk kunne lide konceptet, som
det var beskrevet. indarbejdningsperioden har højst kunnet være 1½ år, hvilket i sig selv er
for kort tid. udover materialet til brugerafstemningen til en udgift på 250.000 kr. - en udgift,
der står i kontrast til sagsøgtes markedsføringsomkostninger - har sagsøger overhovedet ikke
markedsført kanalen, der ikke, som hævdet af sagsøger, markedsfører sig selv.
sagsøgers henvisning til sagsøgtes henvendelse til radio hinnerup om kanalen "guld fm" er
uden betydning for sagen. sagsøgte er ikke specialdomstol i varemærkeretten. hertil kommer,
at man meget vel kan tænke sig, at sagsøgtes varemærke kan være krænket, uden at
sagsøgers er det i denne sag.
under alle omstændigheder må "gold fm" være et svagt mærke med en svag beskyttelse.
sagsøgtes mærke adskiller sig fra sagsøgers på flere punkter. det i sagsøgtes sendeområde
meget stærkt indarbejdede og selvstændigt registrerede mærke "anr" er skudt ind foran
"guld", som er et ganske almindeligt ord, der ligesom "gold" anvendes som almindelig
anprisning. sagsøgte har brugt store summer på ekstern markedsføring af kanalen. der er
store forskelle i kanalernes lydbilleder, hvilket har stor betydning, når der er tale om
radiokanaler. "anr" kan ikke sammenstilles med en geografisk betegnelse i relation til dets
adskillelsesevne. der foreligger ikke oplysninger om, at kanalerne konkret er blevet forvekslet.
under alle omstændigheder må sagsøgte være berettiget til i medfør af varemærkelovens § 5,
nr. 2, at gøre brug af betegnelsen "guld".
sagen er af varemærkeretlig karakter og skal derfor bedømmes efter varemærkeloven og ikke
markedsføringsloven.
                                                - 22 -
rettens bemærkninger
efter bevisførelsen finder retten det godtgjort, at betegnelserne "gold" og "guld" inden for
musikbranchen er almindeligt anvendte begreber, som der i betydelig grad gøres brug af i
forbindelse med salg og markedsføring af bl.a. musikudgivelser.
betegnelserne anvendes således i forbindelse med "greatest hits"-udgivelser, opsamlingsplader
og i øvrigt udgivelser af kendte kunstneres tidligere hits, klassikere, "evergreens" og standard
repertoire.
uanset at betegnelserne også ses anvendt i forbindelse med musikudgivelser inden for f.eks.
jazz og klassisk musik, lægges det til grund, at der overvejende gøres brug af betegnelserne
inden for rock- og populærmusikken for så vidt angår perioden 1950'erne til 1980-1990'erne.
på sagsøgers radiokanal "gold fm" spilles i døgndrift forud programmeret, båndet musik, som i
alt væsentligt svarer til det indhold, begreberne "gold"/"guld" har i musikverdenen.
under disse omstændigheder finder retten, at radiokanalens navn, mærket "gold fm", på
deskriptiv måde betegner kanalens indhold. herefter og da det endvidere ikke er godtgjort, at
mærket som følge af brug har opnået det til registrering fornødne særpræg, har sagsøger ikke
stiftet varemærkeret til mærket, jf. varemærkelovens § 3, stk. 2, jf. § 13.
som en følge heraf og da endvidere det i relation til markedsføringsloven anførte ikke kan føre
til et andet resultat, vil sagsøgte i det hele være at frifinde.
          thi kendes for ret:
sagsøgte, anr guld k/s, frifindes.
sagsøger, gold radio aps, betaler inden 14 dage kr. 12.000 i sagsomkostninger til sagsøgte.
                                             - 23 -
                             claus forum petersen
ole lundsgaard andersen                        hans jørgen nielsen
                                    (sign.)
                        udskriftens rigtighed bekræftes
                p. j. v. sø- og handelsretten, den 05/10-01.
