- msl
                                       udskrift
                                            af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                      ____________
                                          dom
afsagt den 24. oktober 2012
v-52-11
                                  ska-dan v/
                                  jørn solgaard andersen
                                  (advokat henrik mansfeldt witt)
                                  mod
                                  bredenoord a/s
                                  (advokat mads marstrand-jørgensen)
indledning
sagens spørgsmål er, om sagsøgte, bredenoord a/s (herefter: bredenoord) har handlet i strid
med god markedsføringsskik ved at benytte ”ska-dan”, som ubestridt er sagsøgeren,
ska-dan v/ jørn solgaard andersens, (herefter: ska-dan) varemærke og forretningsken-
detegn, som adword på søgetjenesten google.
                                                -2-
påstande
ska-dan har nedlagt påstand om, at bredenoord skal betale ska-dan 20.000 kr. med til-
læg af procesrente fra sagens anlæg den 9. maj 2011.
bredenoord har påstået frifindelse.
oplysningerne i sagen
ska-dan, som er en forkortelse af firmanavnet ”skadeservice danmark”, har i ca. 15 år
drevet virksomhed med udlejning af affugtere, mobilvarme og generatorer primært til byg-
gebranchen. ska-dan ejer selv en del af det materiel, som virksomheden udlejer, mens en
del, primært de større generatorer, lejes af andre virksomheder. i perioden marts 2010 til
april 2011 lejede ska-dan således en række generatorer af bredenoord med henblik på vi-
dereudlejning til ska-dans egne kunder.
      bredenoord er et datterselskab af en hollandsk virksomhed, som producerer og udlejer
generatorer. bredenoord-koncernen har været aktiv på det danske marked siden 2004 - først
gennem et samarbejde med den danske virksomhed gt energy a/s og siden september 2009
under eget navn.
      ved en søgning i google på sit eget firmanavn i november 2010 blev ska-dan op-
mærksom på, at der kom en annonce frem for bredenoord med link til bredenoords hjem-
meside. søgeresultatet så således ud:
 -3-                                                -4-
den 7. december 2010 rettede ska-dan gennem sin advokat henvendelse til bredenoord
med anmodning om, at bredenoord ophørte med brugen af ”ska-dan” som adword på
google, under henvisning til, at brugen var i strid med varemærkelovens § 4 og markedsfø-
ringslovens § 18.
       den 14. december 2010 anerkendte bredenoord gennem sin advokat, at man havde be-
nyttet betegnelsen ”ska-dan” som adword på google, og meddelte, at brugen var ophørt.
af en udskrift fra google fremgik, at der ind til brugen ophørte havde været 9 henvisninger
til bredenoords hjemmeside via søgeordet ”ska-dan”.
       ska-dan har under hovedforhandlingen frafaldet anbringendet om, at bredenoords
handlinger er i strid med varemærkeloven.
forklaringer
jørn solgaard andersen har forklaret, at han har drevet virksomheden ska-dan siden 1997
først med udlejning af affugtere og mobilvarme og siden 2000 tillige med udlejning af gene-
ratorer. fra 2005-2006 fik han behov for at leje generatorer til sine kunder fra andre. oprinde-
ligt lejede han generatorerne på sjælland, men det blev for dyrt i transport. i 2010 begyndte
han derfor at leje hos bredenoord i kolding. han havde primært kontakt med brian nielsen
                                                  -5-
hos bredenoord. han kontaktede brian nielsen telefonisk og indhentede et tilbud på leje af
generatorer. han fortalte ikke brian nielsen i den forbindelse, hvem ska-dans kunde var.
hvis der blev indgået aftale om leje af en generator, leverede bredenoord generatoren direk-
te til ska-dans kunde. bredenoords navn fremgik meget tydeligt på generatoren. ska-
dan fik ingen specialrabatter hos bredenoord. udlejningsprisen var ofte listeprisen. det
hændte dog, at ska-dan fik en rabat på max. 5 %. i 2010 var markedet for udlejning af de
store generatorer ikke særlig stort, da der ikke var gang i byggeriet. udlejning af disse gene-
ratorer udgjorde en meget lille del af ska-dans indtægt på det tidspunkt.
        ska-dan har haft en hjemmeside siden 2005. han vil tro, at ca. 90 % af kunderne har
fundet ska-dan via nettet og derefter kontaktet ham enten pr. mail eller telefon. ska-dan
har ”ska-dan” som adword hos google, men har ikke andre adwords.
        det var ska-dans it-mand, som opdagede bredenoords brug af ”ska-dan” på
google i forbindelse med en opdatering af ska-dans hjemmeside. han blev meget skuffet
over, at bredenoord misbrugte hans virksomhedsnavn på den måde og afbrød med det
samme samarbejdet. der var dog en enkelt langtidsleje af en generator til en af mærsks bo-
replatforme, som fortsatte ind til april 2011. i dag lejer han de store generatorer hos clp.
ska-dan har en omsætning på 3 mio. kr. på generatorudlejning.
        han ved ikke, hvor mange gange han selv eller hans advokat har lavet opslag i google
på søgeordet ”ska-dan”, efter at han blev opmærksom på bredenoords misbrug.
peter garritsen har forklaret, at han er chef for bredenoord-koncernens udlejningsafdeling,
hvor han blandt andet har ansvaret for de skandinaviske lande. bredenoord er en udlej-
ningsvirksomhed med base i holland. bredenoord producerer og udlejer generatorer og kab-
ler til brug ved bl.a. markeder, store arrangementer som f.eks. koncerter og sportsbegiven-
heder, på byggepladser og i industrivirksomheder. bredenoord udlejer primært sine genera-
torer i europa, hvor man har et stærkt netværk af samarbejdspartnere. bredenoord har dre-
vet virksomhed i danmark siden 2004 først gennem et partnerskab med gt energy og fra
september 2009 gennem sit datterselskab. i 2010 oplevede bredenoord en kraftig nedgang i
omsætningen både i danmark og i andre lande. bredenoord opfattede ska-dan som en
kunde og en strategisk partner ikke som en konkurrent. ska-dan var en god kunde hos
bredenoord. han tror ikke, at man fra bredenoords side har fortalt ska-dan, at man be-
                                                -6-
tragtede ska-dan som en strategisk partner. som bredenoords strategiske partner får man
en god beskyttelse i markedet og mulighed for at få henvist kunder fra bredenoord. han var
ikke ansvarlig for bredenoord i danmark tilbage i 2010 og var derfor ikke involveret i den
markedsføringsstrategi, som blev lagt. han er dog bekendt med, at det var bredenoords cen-
trale marketingsafdeling i holland, som fik den idé at benytte ”ska-dan” som adword for
bredenoord. formålet med dette adword var at skabe mere forretning til bredenoord i
danmark. bredenoord havde også adwords for konkurrenter og andre strategiske partnere,
samt generiske ord, som f.eks. ”generator”. bredenoord har ikke modtaget klager fra andre
end ska-dan. da bredenoord ikke ønskede at ødelægge samarbejdet med ska-dan, fjer-
nede man straks ”ska-dan” som adword. han tror ikke, at bredenoord har taget kunder
fra ska-dan ved at bruge ”ska-dan” som adword. der har kun været 9 opslag på
”ska-dan”, som har ført til bredenoords hjemmeside. ordet ”ska-dan” fremgår ikke af
bredenoords hjemmeside. brugen af andres forretningskendetegn som adwords er lovlig i
både holland og tyskland. bredenoords marked i danmark er meget lille. bredenoord om-
sætter for 1,5 mio. eur i danmark. den totale omsætning for bredenoords udlejningsvirk-
somhed er på 42 mio. eur. bredenoords største konkurrenter er agrecco og energists, som
begge er større end bredenoord.
parternes synspunkter
ska-dan har gjort gældende, at bredenoords brug af ”ska-dan” som adword på google
udgør en overtrædelse af markedsføringslovens §§ 1 og 18. på det pågældende tidspunkt be-
stod der et samarbejdsforhold mellem de to virksomheder. i et sådant samarbejdsforhold ek-
sisterer der en klar loyalitetspligt. bredenoord har imidlertid handlet illoyalt og i strid med
god markedsføringsskik ved at benytte sin kundes varemærke i sin egen markedsføring på
internettet. formålet med at bruge ”ska-dan” som adword var at byde sig til over for
ska-dans kunder. dette blev bekræftet af peter garritsens forklaring. der var stor sand-
synlighed for, at kunderne ville henvende sig til bredenoord i stedet for til ska-dan, når de
så annoncen fra bredenoord. kunderne vidste, at generatorerne kom fra bredenoord, da de
var mærket med bredenoords navn. det er uden betydning for vurderingen af, om der fore-
ligger en overtrædelse af markedsføringsloven, om der er sket skade.
                                               -7-
        som følge af overtrædelsen skal bredenoord betale ska-dan et rimeligt vederlag, jf.
markedsføringslovens § 20, stk. 3. ved fastsættelsen af vederlagets størrelse skal det tages i
betragtning, at ”ska-dan” har været brugt som adword af bredenoord i en periode, og at
hensigten hermed utvivlsomt har været at sælge ydelser til potentielle kunder, som søgte ef-
ter ska-dans virksomhed på google.
bredenoord har gjort gældende, at der ikke foreligger en overtrædelse af markedsføringslo-
ven. ska-dan har anerkendt, at bredenoord ikke har krænket ska-dans varemærkeret. i
den situation kan ska-dan heller ikke påberåbe sig de markedsføringsretlige regler om
kendetegnsbeskyttelse, idet det må antages, at der med eu-domstolens domme i sagerne c-
236/08 og c 238/08 google mod louis vuitton m.fl. og c-323/09 interflora inc. mod marks &
spencer plc. er gjort endeligt op med, hvorledes en erhvervsdrivendes brug af en anden er-
hvervsdrivendes kendetegn som søgeordsreklame skal vurderes. ordet ”ska-dan” er ikke
nævnt i googleannoncen for bredenoord og fremgår heller ikke af bredenoords hjemmeside.
internetbrugeren vil således på ingen måde antage, at der er en forbindelse mellem brede-
noord og ska-dan. det vil ikke harmonere med den almindelige internetbrugers brug af
internettets søgemuligheder, hvis retten kommer frem til, at der foreligger en overtrædelse af
markedsføringsloven. internettet er internationalt, og det bliver meget vanskeligt at navigere
på internettet, hvis der via markedsføringsloven i danmark opstilles særlige regler for, hvor-
når det er tilladt at anvende andres forretningskendetegn som søgeordsreklame.
        ska-dan har ikke dokumenteret noget tab som følge af bredenoords brug af ”ska-
dan” som adword. et eventuelt vederlag må være af meget begrænset størrelse henset til,
at der kun har været få opslag på ”ska-dan”, som har ledt til bredenoords hjemmeside og
til, at ska-dan blev fjernet som adword meget hurtigt.
sø- og handelsrettens afgørelse
der bestod et samhandelsforhold mellem bredenoord og ska-dan i perioden fra marts til
november 2010, hvor ska-dan lejede større generatorer hos bredenoord med henblik på
videreudlejning til egne kunder. bredenoords chef for koncernens udlejningsafdeling har op-
lyst, at man betragtede ska-dan som en strategisk partner, men dette var ikke kommuni-
                                                -8-
keret til ska-dan, og brugen af ”ska-dan” som adword var da heller ikke et led i at
promovere dette partnerskab, men at skabe mere forretning til bredenoord, som kun havde
drevet egen virksomhed i danmark i en forholdsvis kort periode.
      bredenoords brug af ”ska-dan” som adword betød, at internetbrugere, som tidlige-
re havde været kunder hos ska-dan, eller som på anden måde kendte til ska-dans eksi-
stens, ved søgning på google på søgeordet ”ska-dan” fik forevist et annoncelink til bre-
denoords hjemmeside umiddelbart efter linket til ska-dans hjemmeside. bredenoord, som
ubestridt leverer samme tjenesteydelser som ska-dan, har på denne måde forsøgt at ud-
nytte den relevante kundekreds’ kendskab til ska-dan for derigennem at tilegne sig kun-
der fra sin samhandelspartner. under de anførte omstændigheder har bredenoord handlet il-
loyalt og på utilbørlig vis gjort brug af ska-dans varemærke og forretningskendetegn i
strid med markedsføringslovens §§ 1 og 18.
      som følge heraf skal bredenoord betale ska-dan et vederlag efter markedsføringslo-
vens § 20, stk. 3. henset til at der kun har været et begrænset antal opslag på ”ska-dan”,
som har ledt til annoncen for bredenoord, fastsættes dette vederlag skønsmæssigt til 5.000
kr.
      efter sagens udfald og omfang skal bredenoord betale ska-dan 10.500 kr. i sagsom-
kostninger. af dette beløb dækker 500 kr. retsafgift og 10.000 kr. udgiften til advokatbistand.
                                       thi kendes for ret:
bredenoord a/s skal inden 14 dage betale ska-dan v/jørn solgaard andersen 5.000 kr.
med tillæg af procesrente fra den 9. maj 2011, samt sagens omkostninger med 10.500 kr.
sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
                                        mette skov larsen
john tyrrestrup                                                                jørgen andersen
                        -9-
                     (sign.)
                  ___ ___ ___
         udskriftens rigtighed bekræftes
p.j.v. sø- og handelsretten, den 26. oktober 2012
