f001100d - cfp
                                 udskrift
                                     af
                   sø- & handelsrettens dombog
                                ____________
den 26. juni 2006 blev af retten i sagen
f-11-05
ingeniørforeningen i danmark smf.
ff
(advokat finn lænkholm)
  mod
1) dansk industri smf.
  nkt research & innovation a/s
  (advokat annette fæster petersen)
2) dansk industri smf.
  nkt holding a/s
  (advokat annette fæster petersen)
afsagt sålydende
                                   d o m:
sagens spørgsmål er, om sagsøgeren, ff, der var opsagt fra sin stilling
som researcher hos sagsøgte, nkt research & innovation a/s (nkt re-
search) til fratræden den 31. marts 2005, har krav på tildeling af en fuld
option pr. januar 2005 henholdsvis en forholdsmæssig option pr. januar
2006 til at tegne aktier i sagsøgte, nkt holding a/s (nkt holding).
                                     - 2 -
påstande
ff har nedlagt følgende påstande:
1. nkt research og nkt holding tilpligtes at anerkende, at ff har krav
på tildeling pr. januar 2005 af en aktietegningsoption med ret til at tegne
nominelt kr. 44.000 aktier i nkt holding, svarende til 2.200 stk. aktier á
nominelt kr. 20, på de vilkår der fremgår af bilag d bortset fra punkt 3 -
6, at ff har krav på tildeling pr. januar 2006 af en aktietegningsoption
med ret til at tegne nominelt kr. 11.000 aktier i nkt holding, svarende til
550 stk. aktier á nominelt kr. 20, på de vilkår der fremgår af bilag e bort-
set fra punkt 3 - 6, at ff er berettiget til at udnytte disse optioner fra
2005 og 2006 helt eller delvist indtil aktietegningsoptionernes ordinære
udløbsdato, samt at nkt research og nkt holding er forpligtet til at leve-
re aktierne til brug for denne udnyttelse.
2. såfremt påstand 1 ikke opfyldes, tilpligtes nkt research og nkt hol-
ding at anerkende at være forpligtet til at godtgøre ffs deraf følgende
tab, der beregnes som forskellen mellem aktietegningsoptionernes udnyt-
telseskurs og aktiernes markedskurs på det tidspunkt, hvor ff giver nkt
research og nkt holding meddelelse om at ville udnytte aktietegnings-
optionerne.
nkt research og nkt holding har påstået frifindelse og med hensyn
til påstand 1 subsidiært frifindelse mod tildeling af optioner med ret til at
tegne færre aktier end påstået af ff efter rettens skøn.
parterne er enige om princippet for beregningen af et eventuelt beløb i
henhold til ffs påstand 2.
sagen er ved retten i hørsholms kendelse af 28. april 2005 i medfør af
retsplejelovens § 226, stk. 3, jf. stk. 1 og 2, henvist til behandling ved
sø- og handelsretten.
                                     - 3 -
sagsfremstilling
optionsprogrammet
i begyndelsen af 2001 blev det i nkt holding besluttet at etablere et ak-
tietegningsoptionsprogram.
af nkt holdings ”forretningsgangsbeskrivelser” fremgår vedr. ”nkt kon-
cernens optionsprgrammer” bl.a.:
      ”...
      9.2.1 formålet med nkt koncernens anvendelse af aktiein-
      centive programmer og nærmere beskrivelse af de grund-
      læggende forudsætninger for anvendelse heraf.
      9.2.1.1 nkt koncernpolitik
      for at sikre medarbejdernes tættere og fortsatte tilknytning til nkt
      koncernen anvendes efter nærmere beslutning i de enkelte selska-
      bers bestyrelser et aktieincentiveprogram enten i form af udstedelse
      af aktiekøberetter eller i form af udstedelse af aktietegningsretter,
      der tildeler medarbejdere ret til på et eller flere givne, senere tids-
      punkt(er) at købe hhv. tegne et nærmere af det pågældende sel-
      skabs bestyrelse fastsat antal aktier (normalt) i det koncernselskab,
      som medarbejderen er ansat i.
      anvendelse af aktieoptionsprogrammer skal også tilsikre koncernen
      at være på højde med gældende markedsmæssige rekrutteringsvil-
      kår internationalt set.
      aktieoptionsordninger finder primært anvendelse i de koncernsel-
      skaber, der er etableret i forbindelse med virkeliggørelsen af kon-
      cernens vision om teknologibaseret forretningsudvikling.
      antallet af købe-/tegningsretter, der tildeles den enkelte medarbej-
      der afgøres af det pågældende selskabs bestyrelse efter indstilling
      af direktionen i det pågældende selskab.
      aktieoptionsrettighederne er knyttet til medarbejdernes person og
      skal tjene som motivation for medarbejdernes fremtidige arbejds-
      indsats som ansat i det pågældende koncernselskab, og således
      være et væsentligt middel til at fastholde en dygtig og motiveret
      medarbejderstab.
      aktieoptionsrettighederne træder ikke i stedet for nuværende eller
      fremtidig løn.
      det er forudsat, at alle oplysninger om det konkrete indhold af ord-
      ningen, herunder om den enkelte medarbejders antal køberetter
      behandles strengt fortroligt. ...
                                    - 4 -
      9.2.1.2. det nærmere indhold i det konkrete aktietegnings-
      program
      det nærmere indhold i det konkrete aktieoptionsprogram afgøres af
      det pågældende selskabs bestyrelse på grundlag af et oplæg fra
      nkt holding a/s
      ...
      er det besluttet, at ordningen skal omfatte medarbejderne ”som
      helhed” vil samtlige fastansatte funktionærer og arbejdere med en
      gennemsnitlig, ugentlig arbejdstid på mindst 15 timer, normalt væ-
      re omfattet. vikarer, studentermedhjælpere, lærlinge og elever vil
      ikke være omfattet.
      ...
      9.2.2.3. tildeling til nye medarbejdere
      i forbindelse med nyansættelse af medarbejdere vil det normalt bli-
      ve aftalt om den pågældende medarbejder skal omfattes af en ak-
      tieoptionsordning, evt. størrelsen af denne aktieret samt karens-
      tidens længde (normalt 3 måneder).
      ved ansættelse specielt af teknologiske nøglemedarbejdere vil det
      ofte være nødvendigt allerede i ansættelsesfasen at komme overens
      om størrelsen af medarbejdernes aktieret. er der behov for at give
      et mere bindende tilsagn om en eksakt størrelse på den tildelte ak-
      tieret, skal koncerndirektionen give sit skriftlige samtykke hertil,
      forinden endelig ansættelse finder sted. den faktiske, fysiske udste-
      delse af optionerne sker dog først samtidig med tildeling til øvrige
      nyansatte medarbejdere efter de i nærværende afsnit beskrevne
      regler.
      personale- og administrationsafdelingen kontaktes med henblik på
      formuleringen af et sådant skriftligt, bindende tilsagn.
      der vil normalt kunne ske tildeling til nye medarbejdere 2 gange år-
      ligt (juni og december). de optioner, der tildeles til nye medarbej-
      dere inden for samme kalenderår, vil blive udstedt med samme ud-
      nyttelsestidspunkt.
      ...”
af nkt holdings årsrapport for 2004 fremgår under note 25, at ”selska-
bet har ... et inventive program rettet mod alle medarbejdere i nkt hol-
ding og nkt research ... samt bestyrelsen i nkt holding (ophørt i 2003).
…”
fondsbørmeddelelser
af en fondsbørsmeddelelse af 24. april 2001 fremgår bl.a., at bestyrelsen
i nkt holding på den ordinære generalforsamling samme dag havde be-
sluttet ”delvist at benytte bemyndigelsen til at udstede tegningsretter til
medarbejdere, herunder direktionen, ” i nkt holding og nkt research.
                                      - 5 -
af en af fondsbørsmeddelelse af 7. januar 2002 fremgår bl.a., at 173.250
tegningsretter er tildelt i alt 72 personer i nkt holding og nkt research,
fordelt med 75.000 stk. til direktionen, 30.000 stk. til ledende medarbej-
dere og 68.250 stk. til øvrige medarbejdere. målsætningen med tildelin-
gen er ”at tiltrække og fastholde relevante og kompetente menneskelige
ressourcer, og skal tjene som motivation for den fremtidige arbejdsind-
sats, idet der skabes en sammenhæng mellem den enkeltes indsats og
den langsigtede værdiskabelse i selskabet.” hovedbetingelsen for udnyt-
telse er ”knyttet til indehaverens fortsatte ansættelse i selskabet den 1.
januar 2005.” om markedsværdien fremgår:
      ”udnyttelsesprisen ... tager udgangspunkt i gennemsnitskursen af
      samtlige handler i nkt-aktien i december 2001 ... opgjort til 100.
      dertil er tillagt en hurdle-rate på 5 % per år indtil udnyttelsestids-
      punktet. med udgangspunkt i kurs 100 og ved anvendelse af black-
      scholes formel er værdien af tegningsretter og aktieoptioner bereg-
      net til 6,6 mdkk under hensyntagen til det øjeblikkelige renteni-
      veau (4,9 %) samt den historiske volatilitet i nkt-aktien. ...”
af en fondsbørsmeddelelse af 6. januar 2003 fremgår, at 156.902 teg-
ningsretter er tildelt i alt 45 personer i nkt holding og nkt research,
fordelt med 82.500 stk. til direktionen, 43.600 stk. til ledende medarbej-
dere og 30.802 stk. til øvrige medarbejdere. målsætningen er uændret.
det er præciseret, at tegningsretter ikke udstedes ”som et løngode”. om
markedsværdien fremgår:
      ”... med udgangspunkt i kurs 67,36 og en forventet dividende på
      dkk 4 pr. aktie pr. år kan værdien af de nyudstedte tegningsretter
      ... ved anvendelse af black-scholes formelen beregnes til 2,5 mdkk
      ... den beregnede værdi udgør 7,7 % af den samlede lønsum for de
      personer, der tildeles tegningsretter ...”
af en fondsbørsmeddelelse af 9. januar 2004 fremgår, at 147.839 teg-
ningsretter er tildelt i alt 38 personer i nkt holding og nkt research,
fordelt med 82.500 stk. til koncerndirektionen (3 pers.), 41.000 stk. til
ledende medarbejdere (9 pers.) og 24.339 stk. til øvrige medarbejdere
(26 pers.). målsætningen er ”... at skabe en sammenhæng mellem den
enkeltes indsats og den langsigtede værdiskabelse i selskabet.” om mar-
kedsværdien fremgår:
                                     - 6 -
     ”som anført ... tager udnyttelseskursen for tegningsretterne ud-
     gangspunkt i gennemsnitskursen for samtlige handler i nkt-aktien i
     december 2003 (opgjort til kurs 111,57) tillagt en indekseringsfak-
     tor på 9 % per år indtil udnyttelsestidspunktet. med udgangspunkt i
     kurs 111,57 og en uændret dividendepolitik på kr. 4 per aktie per år
     kan værdien af de nyudstedte tegningsretter ved anvendelse af
     black-scholes formelen beregnes til 3,1 mdkk. beregningen er fo-
     retaget på grundlag af en volatilitet på 40 % samt det øjeblikkelige
     renteniveau på 3,7 % p.a. det forudsættes endvidere, at tegnings-
     retterne udnyttes under den første udnyttelsesperiode. den bereg-
     nede værdi udgør gennemsnitligt 11,8 % af den årlige lønsum for
     de personer, der tildeles tegningsretter.
     …”
af en fondsbørsmeddelelse af 6. januar 2005 fremgår, at 129.450 teg-
ningsretter er tildelt 41 personer i nkt holding og nkt research, fordelt
med 75.000 stk. til koncerndirektionen (3 pers.), 32.700 stk. til ledende
medarbejdere (8 pers.) og 21.750 stk. til øvrige medarbejdere (30 pers.)
målsætningen er uændret i forhold til året før. om markedsværdien
fremgår:
     ”som beskrevet ... tager udnyttelseskursen for tegningsretterne
     udgangspunkt i gennemsnitskursen for samtlige handler i nkt-ak-
     tien i december 2004 (opgjort til kurs 152,77) tillagt en indekse-
     ringsfaktor på 9 % pr. år og med fradrag af årlige udbytter indtil
     udnyttelsestidspunktet.
     med udgangspunkt i kurs 152,77 og en uændret dividendepolitik på
     kr. 5 pr. aktie pr. år kan værdien af de nyudstedte tegningsretter
     ved anvendelse af black-scholes formelen beregnes til 2,6 mdkk.
     beregningen er foretaget på grundlag af en volatilitet på 30 % samt
     et renteniveau på 3,7 % p.a. det forudsættes endvidere, at teg-
     ningsretterne udnyttes under den første udnyttelsesperiode.
     den beregnede værdi udgør gennemsnitligt 8,8 % af den årlige løn-
     sum for personer, der tildeles tegningsretter.”
af en fondsbørsmeddelelse af 4. januar 2006 fremgår, at 108.825 teg-
ningsretter er tildelt 35 personer i nkt holding og nkt research, fordelt
med 55.000 stk. til koncerndirektionen (2 pers.), 31.200 stk. til ledende
medarbejdere (7 pers.) og 22.625 stk. til øvrige medarbejdere (26
pers.). målsætningen er uændret. om markedsværdien fremgår:
     ”som beskrevet ... tager udnyttelseskursen for tegningsretterne
     udgangspunkt i gennemsnits-kursen for samtlige handler i nkt-ak-
     tien i december 2005 (opgjort til kurs 286,99) tillagt en indekse-
                                      - 7 -
      ringsfaktor på 8 % pr. år og med fradrag af årlige udbytter indtil
      udnyttelsestidspunktet.
      med udgangspunkt i kurs 286,99 og en uændret dividendepolitik på
      5 kr. pr. aktie pr. år kan værdien af de nyudstedte tegningsretter
      ved anvendelse af black-scholes formelen beregnes til 3,3 mio. kr.
      beregningen er foretaget på grundlag af en volatilitet på 23 % samt
      et renteniveau på 3,5 % p.a. det forudsættes endvidere, at teg-
      ningsretterne udnyttes under den første udnyttelsesperiode.
      den beregnede værdi udgør gennemsnitligt 12,8 % af den årlige
      lønsum for de personer, der tildeles tegningsretter.”
ffs ansættelse i nkt research. tildeling af aktietegningsretter.
ifølge ffs ansættelsesaftale med nkt research blev hun med en ugentlig
arbejdstid på 37 timer ansat som researcher ”fra den 1. maj 2001, eller
efter aftale tidligere”. den aftalte månedsløn var 38.200 kr., ”der udbeta-
les månedsvis bagud”. med hensyn til opsigelsesvarsler var der henvist til
funktionærlovens bestemmelser. med hensyn til ferie var der henvist til
ferieloven, ”der giver dig ret til betalt ferie efter optjening af den fornød-
ne anciennitet”.
ff blev ved ansættelsens start tilbudt at deltage i en bonusordning, hvil-
ket hun afslog. i 2004 blev hun omfattet af bonusordningen, der på dette
tidspunkt var blevet ændret, således at der ikke længere kunne blive tale
om beregning af ”negativ bonus”.
ved brev af 30. april 2001 fra nkt holding fik ff meddelelse om, at hun
var omfattet af det af generalforsamlingen den 24. april 2001 godkendte
aktietegningsoptionsprogram (”warrants-program”), der dækkede samtli-
ge medarbejdere i nkt holding og nkt research. af brevet fremgår
yderligere bl.a.:
      ”... det glæder os derfor at vedlægge din aktietegningsoption (war-
      rant). dette dokument giver dig ret til at købe det i dokumentet an-
      førte antal aktier i marts 2004 til kurs 181, forudsat at du er ansat i
      nkt-koncernen på dette tidspunkt.
      tegningskursen er beregnet som gennemsnittet af kursen for nkt-
      aktien i perioden 1. april til 23. april med tillæg af 5 % indexering
      pr. år de kommende 3 år. udgangspunktet er således, at aktiekur-
      sen skal stige mindst 5 % om året før medarbejderne tjener penge
      på deres warrants.
                                       - 8 -
      baggrunden for at indføre warrants-programmet er et ønske om at
      skabe en fælles målopfattelse i de to virksomheder, som udgør ba-
      sisorganisationen i koncernen, og som spiller en afgørende rolle for
      en succesfuld realisering af vores strategi – vision 2005. med det-
      te initiativ ønsker vi således at skabe et fælles udgangspunkt for de
      ca. 85 medarbejdere, der som en del af nkt kompetence net har
      rollen som udviklere, stiftere og idriftssættere af nkt’s nye ud-
      viklingsaktiviteter og dermed nkt’s fremtid.
      tegningsoptionen er knyttet til din person og skal tjene som moti-
      vation for din fremtidige arbejdsindsats som ansat i nkt-koncernen.
      tegningsoptionen træder derfor hverken helt eller delvist i stedet
      for den løn, som du modtager for udført arbejde.
      det er endvidere vigtigt at understrege, at tegningsoptionen og det
      antal der er tildelt dig er et personligt og strengt fortroligt anlig-
      gende mellem dig og selskabet og derfor ikke drøftes med dine kol-
      leger.
      med henblik på at redegøre mere detaljeret om warrants-program-
      mets indhold samt give dig og dine kolleger lejlighed til at stille
      spørgsmål indkaldes til
                 orienteringsmøde onsdag den 9. maj kl. 8.30
      ...
      tegningsoptionen er vedlagt i 2 eksemplarer, hvoraf vi skal bede
      dig underskrive det ene eksemplar og returnere det til henning
      toft.”
den vedlagte aktietegningsoption gav ff ”ret til i udnyttelsesperioden ...
at tegne nom. kr. 20.000 aktier, svarende til 1.000 stk. aktier á nom. kr.
20. af dokumentets tekst fremgik yderligere:
       ”tegningsoptionen kan helt eller delvist udnyttes til tegning af ak-
      tier 6 uger efter offentliggørelse af selskabets seneste årsregn-
      skabsmeddelelse i hvert af årene 2004, 2005 og 2006 (herefter
      ”udnyttelsesperioderne”). ... efter udløbet af sidste udnyttelsesperi-
      ode ... bortfalder uudnyttede tegningsoptioner automatisk, uden
      varsel og uden kompensation. ... tegningskursen pr aktie á nomi-
      nelt kr. 20 fastsættes til (i) kr. 181 såfremt tegning sker i 2004, (ii)
      kr. 190 såfremt tegning sker i 2005, og (iii) kr. 200 såfremt tegning
      sker i 2006.
      ...
      optionsindehaver er forpligtet til at holde indholdet af nærværende
      tegningsoption fortrolig, medmindre ufravigelig offentlig regulering
      måtte kræve andet.”
til nkt holdings brev af 21. januar 2002 til ff var vedlagt en aktieteg-
ningsoption med ret til at tegne nom. kr. 40.000 aktier, svarende til
2.000 stk. aktier á nom. kr. 20. af teksten i dokumentet fremgik bl.a.:
                                      - 9 -
      ”... tegningskursen pr aktie á nominelt kr. 20 fastsættes til (i) kr.
      115 såfremt tegning sker i 2005, (ii) kr. 121 såfremt tegning sker i
      2006, og (iii) kr. 127 såfremt tegning sker i 2007...”
af nkt holdings brev af 10. januar 2003, hvormed sendtes en aktieteg-
ningsoption med ret til at tegne nom. 44.000 aktier, svarende til 2.200
stk. aktier à nom. kr. 20, fremgik bl.a.:
      ”dette dokument giver dig ret til det i dokumentet anførte antal ak-
      tier i marts 2006 til kurs 87,20 ... tegningskursen er beregnet som
      gennemsnittet af kursen for nkt-aktien i perioden december 2002 –
      opgjort til 67,36 – med tillæg af en indeksering på 9 % pr. år de
      kommende 3 år. tegningskursen vil blive fratrukket den dividende
      der løbende udbetales. under forudsætning af, at den nuværende
      årlige dividende på 4 dkk pr. år fastholdes vil du for eksempel i
      marts 206 kunne købe det i dokumentet anførte antal aktier excl.
      dividende for 2005 til kurs 71,20 (beregnet som 67,36 gange 9 % i
      tre år minus 4 gange dividendebetalinger på 4 dkk.
      ...”
af teksten i optionsdokumentet fremgik bl.a.:
      ”...
      den faste tegningskurs per aktie á nominelt kr. 20 fastsættes til (i)
      kr. 87,20 såfremt tegning sker i 2006, (ii) kr. 95,10 såfremt tegning
      sker i 2007, og (iii) kr. 103,60 såfremt tegning sker i 2008. hvis der
      for eksempel i perioden til og med 2008 udbetales et fast årligt ud-
      bytte på kr. 4 per aktie á nominelt kr. 20 skal tegningskursen her-
      efter reguleres til kr. 79,60 ved tegning i 2008. ...”
af teksten til den aktietegningsoption, som ff fik tilsendt i januar 2004,
og som gav en ret til at tegne nom. kr. 44.000 aktier, svarende til 2.200
stk. aktier à nom. kr. 20, fremgik bl.a.:
      ”...
      3. hvis ansættelsesforholdet ophører på grund af optionsindehavers
      egen opsigelse før den 1. januar 2007 bortfalder retten til at ud-
      nytte tegningsoptionen i sin helhed uden varsel og uden kompen-
      sation. ...
      4. hvis ansættelsesforholdet ophører inden den 1. januar 2007 på
      grund af nktris opsigelse eller i øvrigt efter den 1. januar 2007,
      bevarer optionsindehaver retten til fuldt ud at udnytte tegningsop-
      tionen i henhold til de heri indeholdte bestemmelser. ...
      nærværende tegningsoption er at betragte som et tillæg til opti-
      onsindehavers ansættelseskontrakt.”
                                    - 10 -
ved nkt researchs brev af 19. november 2004 blev ff ”som en afledet
konsekvens af at indstille nkt integration a/s’ aktiviteter” opsagt med 4
måneders varsel til udgangen af marts 2005. nkt research anmodede
samtidig ff om at returnere de aktietegningsoptioner, som hun havde
modtaget årene 2001, 2002 og 2003, under henvisning til, at hendes op-
tionsrettigheder i henhold til aktietegningsoptionernes bestemmelser var
bortfaldet uden kompensation i forbindelse med nkt researchs opsigelse
af hende. med hensyn til tegningsoptionen for 2004 havde ff ”erhvervet
endelig ret”.
efter korrespondance anerkendte nkt holding, at ff havde ret til at ud-
nytte de aktieoptioner, som hun havde fået tildelt i årene 2001 – 2003.
nkt holding har under sagen fremlagt anonyme aktietegningsoptioner
for 2005 og 2006. af begge dokumenter fremgår, at de er at betragte
som et tillæg til optionsindehavers ansættelseskontrakt.
forklaringer
ff, der er uddannet civilingeniør, har ph.d i eksperimentel fysik og mmt-
grad (master in management of tecnology), har forklaret, at hun var til
ansættelsessamtale i december 2000 hos ove poulsen hos nkt. hun
skulle udvikle nye produkter og produktionsplatforme for en række nkt-
datterselskaber.
optionsordningen blev ikke nævnt under ansættelsessamtalen. hun hu-
sker ikke, om den blev nævnt under lønforhandlingerne, hun mener, at
hun første gang hørte om optionsordningen, da hun modtog nkt hol-
dings brev af 30. april 2001.
hun havde på grundlag af et orienteringsmøde den 9. maj 2001 om pla-
nerne for optionsprogrammet fået en forventning om at få tildelt optioner
i en årrække. dette blev direkte sagt på mødet med den tilføjelse, at der
skulle indhentes godkendelse i bestyrelsen. på mødet blev det også sagt,
at idéen med optionstildelingen var at fremme medarbejdernes fokus på
                                     - 11 -
at skabe resultater. hun havde ikke i øvrigt noget indtryk af, om tildelin-
gen kunne betegnes som ”bagud- eller fremadrettet”. hun tog noter fra
mødet.
hun havde bestemt regnet med at få tildelt tegningsretter i januar 2005,
svarende til antallet de to foregående år. hun var blevet færdig med sin
mmt-uddannelse, og hun var blevet færdig med et projekt, så det havde
været et godt år. hun vidste ikke noget om, at nkt ikke tildelte optioner
til opsagte medarbejdere. optionerne blev aldrig omtalt, heller ikke med
ledelsen. det måtte man ikke.
hun havde ikke noget nærmere kendskab til beslutningsprocessen mht.
tildeling af optioner til de enkelte medarbejdere. tildelingen blev ikke
forhandlet.
hendes løn var gennemsnitlig. herudover deltog hun fra 2004 i en bo-
nusordning, der var bagudrettet. størrelsen af den enkeltes bonus blev
opgjort i foråret.
søren isaksen har forklaret, at han har været ansat i nkt-koncernen
siden 1978. i 1999 blev han koncerndirektør. før da havde han været
direktør i nkt research, hvilket han igen har været de seneste 2 år. i
2004 og 2005 var han også direktør i selskabet nkt integration.
medarbejderne i nkt holding og nkt research var af central betydning
for koncernens udvikling, og for at tiltrække og fastholde disse medar-
bejdere fik de tildelt aktietegningsoptioner. også investorer tillægger op-
tionsprogrammer vægt. optionerne var ikke en del af lønnen, hvilket
medarbejderne tydeligt blev gjort opmærksom på. de blev i udgangs-
punktet tildelt i det selskab, hvor den enkelte var ansat. den daværende
administrerende direktør havde pålæg om ikke at omtale optionsordnin-
gen i ansættelsessamtaler. ordningen er ikke blevet omtalt under lønfor-
handlinger.
koncernen havde i 2001 ca. 6.000 medarbejdere. af disse fik ca. 1 %
tildelt optioner.
                                      - 12 -
der forelå ingen beslutning om, hvor længe optionsprogrammet skulle
løbe. det blev hvert år, før årsrapporten forelå, typisk i november, be-
sluttet, hvem der skulle have optioner, og hvor mange. beslutningen blev
truffet af bestyrelsen efter indstilling fra direktionen. medarbejderne fik et
meget forskelligt antal optioner.
bestyrelsen fastlagde ligeledes vilkårene for optionerne. man opererede
med forskellige medarbejderklasser/-kategorier, hvor de enkelte medar-
bejdere blev indplaceret ud fra en væsentlighedsvurdering. det var en
forudsætning for tildeling, at medarbejderen var i uopsagt stilling. hvis
en medarbejder var på vej til et andet selskab end nkt holding eller nkt
research, ophørte optionstildelingen også, men så fik den pågældende
medarbejder typisk optioner i det selskab, den pågældende blev overført
til. hvis en medarbejder ikke er en del af det fremadrettede arbejde, gi-
ver det ingen mening at tildele den pågældende optioner. alle medarbej-
dere i de to selskaber med undtagelse af dem, der var opsagt, dem som
var på vej til et andet selskab, eller dem, som i realiteten arbejdede for
en anden gren i koncernen, fik optioner. værdien af optionerne udgjorde
mellem 1 og 20 % af lønnen for de medarbejdere, der var omfattet af
ordningen.
for de første år var hurdle-raten 5 %. den ændredes til 9 % for 2003 og
2004, hvorefter den faldt til 8 % for 2005 og 2006. raten er udtryk for
den værditilvækst, som skal genereres, før optionerne stiger i værdi.
fra 2002 til 2003 steg den samlede tildeling med 10 %, og ffs tildeling
steg således fra 20.000 til 22.000 stk. i 2005 faldt niveauet igen til
20.000 stk., hvilket også var niveauet i 2006. der sker ingen optionstil-
deling i 2007, hvilket medarbejderne er blevet orienteret om skriftligt.
nkt oplever ikke for tiden vanskeligheder med at fastholde medarbejder-
ne.
det fremgik ikke af noget skriftligt materiale i koncernen, at medarbej-
dere ikke ville få tildelt optioner, hvis de var i opsagt stilling.
når ff som nyansat fik tildelt optioner, illustrerer det netop, at optioner-
ne ikke var begrundet i forudgående indsats, men var fremadrettede.
                                      - 13 -
efter det første år blev ff rykket en klasse op og fik tildelt 20.000 optio-
ner mod 10.000 året før, da det viste sig, at hun havde et større potenti-
ale end oprindeligt antaget. hun ville også have fået tildelt optioner i
2005 og 2006, hvis hun fortsat havde været ansat. havde hun været an-
sat i 2005, var det vidnets plan, at hun skulle overgå til nkt integration.
personaledirektør henning toft har forklaret, at han var den øverst
administrative ansvarlige for optionsprogrammet i nkt-koncernen.
formålet med programmet var at skabe loyalitet overfor virksomheden –
at fastholde medarbejderne, indtil udviklingsmålene var opfyldt. teg-
ningsretten var ikke en del af lønnen.
ff fik straks i forbindelse med sin ansættelse tildelt en aktietegningsopti-
on og havde således ikke karensdage. afsnittet i ”forretningsbeskrivelser”
om nye medarbejdere og karensdage var særskilt møntet på direktørerne
i udviklingsselskaberne.
ffs lønniveau ved ansættelsen var ca. 10 % over markedsniveauet. her-
udover fik hun tilbudt en bonusordning, som hun umiddelbart afviste,
men senere i 2004 accepterede. målene for bonusordningen blev fastsat
ved årets start, og eventuel honorering skete det følgende år omkring
marts, når regnskabstallene blev kendt. ff fik i 2005 udbetalt 4 - 5 % i
bonus.
at tegningsretterne fra 2004 og frem blev benævnt som tillæg til ansæt-
telsesaftalen, var en naturlig konsekvens af den nye lov om ansættelses-
beviser.
aktieoptionslovens § 5, stk. 1.
      § 5. hvis ansættelsesforholdet ophører på grund af arbejdsgiverens
      opsigelse, før lønmodtageren udnytter tildelte købe- eller tegnings-
      rettigheder til aktier eller anparter, bevarer lønmodtageren retten
      hertil i henhold til ordningens eller aftalens udnyttelsesbetingelser,
      som om lønmodtageren fortsat var ansat. endvidere bevarer løn-
      modtageren ret til en i forhold til lønmodtagerens ansættelsestid i
      regnskabsåret forholdsmæssig andel af de tildelinger, som lønmod-
                                     - 14 -
      tageren ville have haft ret til i henhold til aftale eller sædvane, hvis
      lønmodtageren havde været ansat ved regnskabsårets afslutning el-
      ler på tildelingstidspunktet.
parternes synspunkter
ff har anført, at aktieoptionsordninger er omfattet og i det hele reguleret
af aktieoptionsloven, der derfor har gjort endeligt op med spørgsmålet
om, hvorvidt optioner er vederlag eller ikke. det er endvidere uden be-
tydning, om en optionsordning er fremadrettet eller bagudrettet, hvilket
er i overensstemmelse med højesterets dom i intel-sagen, u 2005.671h.
det er en følge af loven og lovens forarbejder, at ff ville bevare retten til
optioner, der tildeles i opsigelsesperioden, jf. lovens § 5, stk. 1, 1. pkt.,
og det gøres gældende, at bestemmelsen også finder anvendelse, selvom
hun som i det foreliggende tilfælde ikke har modtaget dem. hun har des-
uden krav på 3/12 tildeling i januar 2006, jf. § 5, stk. 1, 2. pkt.
det gøres gældende, at ff fsv. angår januar 2005 og januar 2006 har
haft en berettiget forventning om tildeling af optioner på samme måde
som i de tidligere år. dette understøttes af, at grundlaget for tildelingen,
der startede ved hendes ansættelse i 2001, var skriftligt, jf. nkt holdings
brev af 30. april 2001, og at det af den sidste option, som hun fik tildelt,
dvs. optionen tildelt i januar 2004, fremgik, at denne skulle betragtes
som et tillæg til hendes ansættelseskontrakt. dette vilkår går igen i opti-
onsteksterne i 2005 og 2006. hendes forventning var endvidere bestyr-
ket af, at det i realiteten var samtlige medarbejdere i nkt holding og
nkt research, der fik optioner, og at optionstildelingen uden afbrydelse
havde stået på gennem nogle år hver januar måned. hendes tildeling
havde været stigende gennem årene og udgjorde en ganske væsentlig
del af hendes faste løn. ifølge fondsbørsmeddelelserne svarede værdien
af optionerne til varierende mellem 7 og 12 % af lønsummen, beregnet
for de personer, der modtog optioner, og ff var en af de ansatte, der
modtog optioner med forholdsmæssigt mange tegningsretter. det er
ubestridt, at hun også ville have fået tildelt optioner i 2005 og 2006, hvis
hun ikke var blevet opsagt.
                                     - 15 -
det gøres gældende, at det antal tegningsretter, som hun har krav på,
må svare til det antal, som hun fik tildelt i 2003 og 2004. hendes – be-
rettigede – forventning gik på et uændret antal. det havde været et godt
år, og hun havde færdiggjort sin mmt-uddannelse. det må komme nkt
til skade, at man ikke har oplyst nærmere om ændringen. hertil kommer,
at enhver ændring skal varsles, hvilket nkt har undladt.
såfremt nkt ikke opfylder ffs krav på tildeling af optioner, handler nkt
ansvarspådragende og skal betale erstatning til ff, som det fremgår af
påstand 2.
nkt holding og nkt research (nkt), der er enig i, at aktieoptionslo-
ven finder anvendelse mht. tildeling af optioner i 2005 og 2006, har an-
ført, at lovens § 5, stk. 1, 1. pkt., ikke er relevant for denne sag, da der
netop ikke skete tildeling af optioner. endvidere finder § 5, stk. 1, 2. pkt.,
ikke anvendelse, da de foreliggende optioner er fremadrettede. ved for-
tolkning af loven må retspraksis før lovens ikrafttræden tages i betragt-
ning. denne retspraksis angår udelukkende bagudrettede optionsordnin-
ger, hvor medarbejdere belønnes for den indsats, de har ydet for virk-
somhedens resultat.
en lønmodtagers ret til optioner i medfør af aktieoptionslovens § 5, stk.
1, 2. pkt., forudsætter en aftale eller sædvane. der forelå ingen aftale
om tildeling af optioner. nkt’s forretningsbeskrivelser var udarbejdet til
brug for udviklingsselskaberne. det var suverænt bestyrelsen i nkt hol-
ding, der hvert år traf konkret beslutning om tildeling af optioner til den
enkelte medarbejder. optionerne havde alene en fiktiv værdi på tilde-
lingstidspunktet. det bestrides, at ff fik tildelt mange optioner, og hvis
hun var blevet overflyttet til et andet selskab, ville hun ikke have fået
optioner i nkt holding. det afgørende er, om hun havde en berettiget
forventning om at få tildelt optioner, og dette bestrides at være tilfældet.
det var langt fra alle medarbejdere i koncernen, men kun ca. 1 %, der
modtog optioner. meningen med tildelingen var, at medarbejderne skulle
medvirke til en gunstig udvikling, og det var netop en forudsætning for at
opnå gevinst, at aktierne steg. optionerne trådte hverken helt eller del-
vist i stedet for løn. bestyrelsen traf hvert år sin beslutning om tildeling
                                      - 16 -
omkring november måned, og beslutningen var således uden nogen
sammenhæng med nkt’s regnskaber. tildelingerne, der fandt sted i ja-
nuar, må betegnes som enkeltstående og ganske uden præjudice for
fremtiden. tildelinger fandt sted på grundlag af en vurdering af den vig-
tighed, den enkelte medarbejder havde for virksomheden. ffs løn var
konkurrencedygtig og ganske sædvanlig, hvortil kom, at hun som delta-
ger i en bonusordning oppebar en bonus, baseret på regnskabsresultatet
det foregående år.
der er ikke grundlag for en forholdsmæssig tildeling af optioner til ff.
optionsordningen var udelukkende fremadrettet, ikke en del af de gene-
relle ansættelsesvilkår og blev ikke drøftet under ansættelsessamtalen
eller lønforhandlingerne. optionsordningen har aldrig været et lønele-
ment, og tildelingerne hvilede på ensidige beslutninger og var afhængige
af, om bestyrelsen syntes, at ordningen fortsat var en god idé. der er
således ikke grundlag for at antage, at ff havde en berettiget forvent-
ning om optionstildeling i 2005 og 2006, og så meget desto mindre tilde-
ling af et bestemt antal. anvendelse af optionslovens § 5, stk. 1, 2. pkt.,
forudsætter en sammenhæng med regnskabet for den følgende periode.
dette kan udledes af lovens forarbejder, hvor der henvises til kendt prak-
sis. bestemmelsen giver altså hjemmel til forholdsmæssig tildeling, men
alene når optionstildelingen skete på bagudrettet grundlag.
da tildelingskriteriet var medarbejdernes motivation, kan der højst blive
tale om tildeling af optioner for de 3 måneder, hvor ff var ansat i 2005
og kun i forhold til det i forhold til 2004 reducerede antal. ff kan ikke få
bedre ret end de medarbejdere, der fortsat er ansat. samtidig med re-
duktionen i antallet ændredes principperne for udnyttelse, idet indexe-
ringsfaktoren blev reduceret fra 9 % til 8 %.
rettens bemærkninger
som anført af parterne er den foreliggende optionsordning med hensyn til
tildelingsårene 2005 og 2006 omfattet af aktieoptionsloven (lov 2004-05-
05 nr. 309 om brug af køberet eller tegningsret m.v. i ansættelsesfor-
hold), der trådte i kraft den 1. juli 2004.
                                      - 17 -
den 24. april 2001 besluttede bestyrelsen i nkt holding at benytte en
bemyndigelse fra generalforsamlingen til at udstede tegningsretter til
medarbejdere i nkt holding og nkt research, hvilket samtidig blev
meddelt københavns fondsbørs. i forbindelse med sin ansættelse i nkt
research den 1. maj 2001 blev ff omfattet af den herefter etablerede
ordning, hvilket blev meddelt hende ved nkt holdings brev af 30. april
2001. af dette brev, hvor ordningen var omtalt som et ”warrant-
program”, fremgik endvidere, at programmet dækkede samtlige medar-
bejdere i nkt holding og nkt research, og at ff samtidig blev tildelt en
aktietegningsoption med ret til at tegne nom. 1000 stk. aktier á nom. 20
kr. i nkt holding indenfor en nærmere angiven udnyttelsesperiode. ak-
tietegningsoptionen var vedlagt brevet. i de følgende år 2002, 2003 og
2004, hvert år i januar, blev hun tildelt optioner til tegning af et større
nominelt antal aktier á 20 kr. end i 2001, nemlig henholdsvis 2.000 stk.,
2.200 stk. og 2.200 stk. for 2004 var det et vilkår i ffs aktietegningsop-
tion, at den skulle betragtes som et tillæg til hendes ansættelseskontrakt.
det lægges til grund, at optionerne udgjorde et ikke uvæsentligt tillæg til
ffs faste løn, der fra 2004 blev suppleret med bonus i henhold til en ge-
nerel bonusordning.
under disse omstændigheder finder retten, at ff må antages at have haft
den til fortsat erhvervelse af aktietegningsoptioner forudsætningsmæssi-
ge berettigede forventning, smh. for så vidt angår forholdsmæssig tilde-
ling aktieoptionslovens § 5, stk. 1, 2. pkt. (”sædvane”), hvortil bemær-
kes, at det er ubestridt, at hun ville være blevet tildelt optioner såvel i
2005 og 2006, hvis hun ikke var blevet opsagt.
spørgsmålet om ffs krav på tildeling af en option pr. januar 2005, hvor
hun endnu ikke var fratrådt hos nkt research, er ikke direkte reguleret i
aktieoptionsloven. da hun imidlertid på sædvanemæssigt grundlag havde
krav på tildeling af en option, og da nkts henvisning til optionsordnin-
gens fremadrettede, motivationsfremmende karakter som et instrument
til at fastholde medarbejdere i deres ansættelse efter rettens opfattelse
ikke, hvor ansættelsesforholdet er bragt til ophør af nkt, kan føre til et
andet resultat, herunder en reduceret optionstildeling, tages ffs påstand
til følge for så vidt angår retten til at tegne 2.200 stk. aktier som det an-
                                     - 18 -
tal, hun efter det fremkomne ville have fået tildelt, såfremt hun ikke var
blevet opsagt, hvorved bemærkes, at nkt ikke har godtgjort grundlag for
at reducere antallet til 2.000 stk. under disse omstændigheder må ffs
erhvervelse af aktietegningsoptionen anses at være sket på tildelings-
tidspunktet i januar 2005 med ret til at udnytte denne, smh. aktieopti-
onslovens § 5, stk. 1, 1. pkt., og højesterets dom i intelsagen (u
2005.671 h).
efter oplysningerne om målsætningen med den foreliggende aktieopti-
onsordning, beslutningerne om de årlige tildelinger, der fandt sted uden
sammenhæng med selskabernes årsregnskab for det enkelte beslutnings-
år, tildelingerne, der fandt sted for ét kalenderår - svarende til selska-
bernes regnskabsår - ad gangen, hvert år, bortset fra ordningens begyn-
delsesår, i januar måned, samt henset til den omstændighed at ff for
alle årene 2001 – 2005 har modtaget tildelinger eller erhvervet ret hertil,
for 2005’s vedkommende for et helt år, uanset hun fratrådte som ansat i
nkt research pr. 31. marts 2005, finder retten ikke, at ff efter aktieop-
tionslovens § 5, stk. 1, 2. pkt., har krav på tildeling af nogen aktieteg-
ningsoption i 2006, i hvilket år hun ikke havde ansættelse i nkt-
koncernen.
under hensyn til det anførte tages ffs påstande til følge i det omfang,
som fremgår nedenfor.
                      t h i k e n d e s f o r r e t:
1. nkt research & innovation a/s og nkt holding a/s tilpligtes at aner-
kende, at ff har krav på tildeling pr. januar 2005 af en option med ret til
at tegne nominelt kr. 44.000 aktier i nkt holding a/s, svarende til 2.200
stk. aktier á nominelt kr. 20, på de vilkår der fremgår af bilag d bortset
fra punkt 3 - 6, at ff er berettiget til at udnytte denne option fra 2005
helt eller delvist indtil optionens ordinære udløbsdato, samt at nkt re-
search & innovation a/s og nkt holding a/s er forpligtet til at levere ak-
tierne til brug for denne udnyttelse.
                                      - 19 -
2. såfremt påstand 1 ikke opfyldes, tilpligtes nkt research & innovation
a/s og nkt holding a/s at anerkende at være forpligtet til at godtgøre
ffs deraf følgende tab, der beregnes som forskellen mellem optionens
udnyttelseskurs og aktiernes markedskurs på det tidspunkt, hvor ff giver
nkt research & innovation a/s og nkt holding a/s meddelelse om at
ville udnytte optionerne.
i sagsomkostninger skal nkt research & innovation a/s og nkt holding
a/s inden 14 dage til ff betale 12.500 kr., heraf 500 kr. til dækning af
retsafgift.
                           claus forum petersen
per skovsted                                                      lis bøgh
                                      (sign.)
                                   ___ ___ ___
                        udskriftens rigtighed bekræftes
                        p.j.v. sø- og handelsretten, den
