- nms
                                         udskrift
                                             af
                         sø- & handelsrettens dombog
                                        ____________
                                           dom
afsagt den 31. januar 2019
h-103-17
                                    dreams trans eood
                                    (advokat lissi andersen roost)
                                    mod
                                    hcs a/s transport & spedition
                                    (advokat peter frederiksen)
sagens baggrund og parternes påstande
denne sag, der blev anlagt den 15. december 2017, handler navnlig om det økonomiske op-
gør mellem dreams trans eood og hcs a/s transport & spedition i anledning af, at dre-
ams trans eood i henholdsvis september 2016 og januar 2017 ophævede parternes kontrak-
ter vedrørende kørsel for hcs’ afdelinger 907 og 902.
dreams trans eood har nedlagt følgende påstand:
hcs a/s transport & spedition tilpligtes til dreams trans eood at betale 42.433,51 eur
med tillæg af procesrente af 586,77 eur fra den 29-07-2016, af 562,71 eur fra den 29-12-2016,
                                                -2-
af 612,20 eur fra den 29-12-2016, af 471,89 eur fra den 29-12-2016, af 593,05 eur fra den 29-
12-2016, af 461,27 eur fra den 29-12-2016, af 636,44 eur fra den 29-12-2016, af 595,06 eur
fra den 29-12-2016, af 477,46 eur fra den 29-12-2016, af 670,67 eur fra den 29-12-2016, af
453,93 eur fra den 29-12-2016, af 477,46 eur fra den 29-12-2016, af 723,75 eur fra den 29-
12-2016, af 707,10 eur fra den 29-12-2016, af 736,98 eur fra den 29-12-2016, af 563,03 eur
fra den 29-12-2016, af 184,37 eur fra den 29-12-2016, af 488,43 eur fra den 29-12-2016, af
472,85 eur fra den 29-12-2016, af 453,11 eur fra den 29-12-2016, af 482,37 eur fra den 29-
12-2016, af 772,90 eur fra den 29-12-2016, af 560,44 eur fra den 29-12-2016, af 389,52 eur
fra den 29-12-2016, af 211,76 eur fra den 29-12-2016, af 331,33 eur fra den 29-12-2016, af
488,69 eur fra den 29-12-2016, af 409,94 eur fra den 29-12-2016, af 582,97 eur fra den 29-
12-2016, af 150,00 eur fra den 29-12-2016, af 527,44 eur fra den 29-12-2016, af 368,53 eur
fra den 29-12-2016, af 503,12 eur fra den 29-12-2016, af 469,59 eur fra den 29-12-2016, af
678,76 eur fra den 29-12-2016, af 256,64 eur fra den 29-12-2016, af 473,77 eur fra den 29-
12-2016, af 338,86 eur fra den 29-12-2016, af 471,28 eur fra den 29-01-2017, af 382,71 eur
fra den 29-01-2017, af 458,82 eur fra den 29-01-2017, af 580,46 eur fra den 29-01-2017, af
673,75 eur fra den 29-01-2017, af 670,04 eur fra den 29-01-2017, af 758,85 eur fra den 29-
01-2017,661,03 eur fra den 29-01-2017, af 324,21 eur fra den 29-01-2017, af 448,21 eur fra
den 29-01-2017, og af 16.238 eur fra sagens anlæg til betaling sker.
hcs a/s transport & spedition har påstået frifindelse.
dreams trans krav er sammensat af følgende poster:
udestående krav på betaling for fragt – 24.275,51 euro
kompensation til dækning af inddrivelsesomkostninger – 1.920 euro
tilbagebetaling af negativt olietillæg – 2.459 euro
betaling af positivt olietillæg – 13.770 euro
oplysningerne i sagen
sagens parter
                                                       -3-
dreams trans eood (herefter dreams trans) er en bulgarsk vognmandsvirksomhed, der ud-
fører internationale landevejstransporter for blandt andet danske speditører.
hcs a/s transport & spedition (herefter hcs) er en dansk speditions- og transportvirksom-
hed, der blandt andet har specialiseret sig indenfor international godstransport.
aftalegrundlaget og dets tilblivelseshistorie
den 7. november 2015 udfyldte georgy valkanov på vegne af dreams trans en formular fra
danaweb.dk med henblik på at indgå et fremtidigt samarbejde med hcs.
dreams trans oplyste i formularen, indenfor hvilke geografiske områder de var interesseret i
at udføre transportopgaver for hcs, at de var i besiddelse af 211 lastbiler, og at de forvente-
de at modtage afregning på 87 eurocent pr. kørt kilometer.
i e-mail af 9. november 2015 besvarede roman kurkov på vegne af hcs henvendelsen fra
dreams trans. heraf fremgår følgende:
       ”
       dear haulier,
       thanks for your approach and thanks for your interest in hcs a/s.
       hcs company is currently seeking reliable hauliers to conduct regular round trips
       (tours) between scandinavia and eu continent.
       we offer contracted road haulage in few departments where you are able to drive with
       your own trailers — or you can choose to rent suitable trailers on favorable terms
       through hcs a/s. payment is per kilometer + german maut and other road taxes.
       we are offering:
                •    punctual payment
                •    possibility for fuel cards ( with 3000€ deposit or after 1 month driving)
                •    possibility for payment on account every week (only 1 ,5% interest)
                •    no pallet exchange
                •    mostly full loads (one loading- and one unloading address)
                •    efficient and professional planning of your trucks
                •    terms of payment: current month + 28 days.
       a list of documents necessary to start cooperation with hcs a/s:
       subcontractor
                •    certificate of registry into the national official register of business entities,
                •    certificate of tax identification number assignment (vat)
                •    road transport license, ( eu permission )
                •    the subsidiary cmr insurance via hcs.
                                                   -4-
      we are currently able to offer you "contact" haulage as follows:
      depart      …
                  902 traffic between denmark and european countries mainly germany,
                  benelux and northern france (90% is full loads)
                                   only tautliner and mega trailers
                   …
                   907 traffic between sweden and european countries mainly germany, bene-
                   lux and northern france, uk (90% is full loads)
                                   only tautliner and mega trailers
                   …
      as you see we have many different departments to choose between
      hope this could be interesting and looking forward to hearing from you.”
georgy valkanov besvarede e-mailen den 9. november 2015, hvor han anførte, at selskabet
var interesseret i at indgå et samarbejde om afdelingerne 902, 903, 907, 915 og 910. dreams
trans anmodede om yderligere oplysninger, herunder prisen for de forskellige afdelinger.
roman kurkov fremsendte samme dag et tilbud på kontrakt for afdelingerne 907 og 902, der
havde følgende udformning:
                                             -5-
det er oplyst, at dreams trans ønskede en revidering af kontraktvilkårene, idet de ikke øn-
skede, at henholdsvis de første 75 km og 50 km af kørslerne var gratis. dreams trans ønske-
de desuden en fast pris mod en nedsættelse af kilometertaksten.
efter det oplyste underskrev parterne den 13. november 2015 kontrakt vedrørende kørsel for
afdeling 907. kontaktpersonen hos dreams trans var viktor dragomirov. af kontrakten,
hvor dreams trans omtales som ”the haulier”, fremgår blandt andet:
                                                  -6-
...
i tillæg b til kontrakten (generelle betingelser) er anført følgende:
       ”…§ 5. pallets/consignment notes/receipts
       cmrs, delivery notes, weight notes, vouchers, consignment notes, receipts etc. must be
       sent to hcs immediately after the completion of each transport, and must be received by
       hcs a/s transport & spedition latest on first coming monday after the completion of
       each transport. the documents can be forwarded as scanned copies by e-mail.
       …
        § 6. conventional fine
       by non-compliance with the term of notice of the haulage contract hcs can charge the
       haulage contractor a conventional fine of dkk 25.000 valid for one truck — following
                                                      -7-
       trucks dkk 10.000 each truck. payment of the conventional fine does not in any way lim-
       it/reduce the haulage contractor's liability to pay hcs' possible claims of compensation,
       as the conventional fine will not be offset in any compensation.”
det er oplyst, at parterne den 13. november 2015 tillige indgik kontrakt vedrørende afdeling
902. kontrakten angik transport i ”denmark-eu continent”, hvor dreams trans stillede 6
lastbiler til rådighed. der er mellem parterne aftalt en kilometerpris på 86 eurocent. kon-
traktsbetingelserne var i øvrigt de samme som i kontrakten vedrørende afdeling 907.
det er oplyst, at det er standardprocedure for danske speditører at tegne en cmr-
ansvarsforsikring for de østeuropæiske vognmænd, idet det erfaringsmæssigt er vanskeligt
at få udbetalt en eventuel forsikringssum fra vognmændenes egne forsikringsselskaber. i en-
closure i til kontrakten er anført:
       “in order to prevent any doubt of the validity of the hauliers cmr insurance, hcs has
       taken out a subsidiary cmr insurance by schunck isurance.
       this cmr insurance is mandatory for the haulier. the cmr insurance is only valid for
       transports performed in order of hcs.
       the premium is calculated on behalf of the hauliers monthly turnover for transports per-
       formed in order of hcs.
       the premium is 0,5 % of the turnover, which is invoiced by hcs monthly.
       …”
olietillæg
det negative olietillæg
den 18. november 2015 modtog dreams trans de første kreditnotaer vedrørende transport-
kørsel for hcs. det fremgår af kreditnotaerne, at hcs i det samlede fragtbeløb fratrak et ne-
gativt olietillæg på 2,5 % af fragtbeløbet.
den 25. november 2015 sendte georgy valkanov en e-mail til roman kurkov, hvor han pro-
testerede over det negative olietillæg og anmodede om, at det negative olietillæg blev fjernet
fra kreditnotaerne, indtil parterne var blevet enige om beregningen heraf.
                                                -8-
i den efterfølgende e-mailkorrespondance mellem parterne den 25.-26. november 2015 fast-
holdt hcs det negative olietillæg.
det er oplyst, at hcs fortsatte med at opkræve det negative olietillæg i de efterfølgende kre-
ditnotaer, og at der herefter forløb cirka 6 måneder, førend dreams trans på ny reklamerede
skriftligt over det negative olietillæg.
der er mellem parterne enighed om opgørelsen af det negative olietillæg, der er beregnet til i
alt 2.459 euro.
dreams trans har udarbejdet den følgende oversigt over den gennemsnitlige månedlige die-
selpris ud fra oplysninger på shell danmarks hjemmeside for 2016 og sammenstillet oplys-
ningerne med det negative olietillæg opkrævet af hcs. dieselprisen er opgivet eksklusiv
moms.
                                                  -9-
hcs har også udarbejdet en oversigt over det negative olietillæg og sammenholdt det med
udviklingen i oliepris i 2016 set i forhold til olieprisen ved parternes indgåelse af aftale i no-
vember 2015. det er ubestridt, at prisen på diesel på tidspunktet for aftalens indgåelse var
9,60 kr. pr. liter inklusiv moms.
                                                  - 10 -
det fremgår af oversigten, at olieprisen i alle måneder bortset fra oktober og december lå
under olieprisen for november 2015. i oktober 2016 var prisen 9,72 kr/liter og i december
2016 10,05 kr./liter. den gennemsnitlige pris lå på 9,26 kr./liter i 2016.
det positive olietillæg
dreams trans har fremlagt en opgørelse over kravet på det positive olietillæg for perioden
15. september til 31. december 2016. kravet dækker over det olietillæg, som dreams trans
formoder, at hcs har opkrævet hos sine kunder. opgørelsen er foretaget med udgangs-
punkt i de %-satser, som hcs i samme periode har oplyst på sin hjemmeside. der er mellem
parterne uenighed om opgørelsen af kravet på det positive olietillæg.
af de fremlagte oplysninger fra hcs’ hjemmeside angående olie- og færgebunkertillæg
fremgår, at disse i perioden november-december 2016 udgjorde 21,56 %.
af hcs’ salgsbetingelser fremgår blandt andet:
       ”generelle vilkår
       følgende almindelige salgsbetingelser gælder for alle kunder der indgår aftale med hcs
       a/s transport & spedition, hvissingevej 100, 2600 glostrup, cvr nr. 71145816 (herefter
       benævnt "hcs") om udførelse af en national/international speditions- og/eller transport-
       opgave. nærværende betingelser har forrang for alle andre dokumenter/bilag/aftaler, der
       relaterer sig til opgaven. alle opgavers udførelse reguleres af nsab 2000 og cmr kon-
       ventionen.
       …
       olietillæg
       de angivne rater er eksklusiv det til enhver tid gældende olietillæg. olietillæg justeres
       hver den 1. i måneden på basis af den foregående måneds gennemsnitlige oliepris på
       www.statoil.dk
       bunkertillæg
       de angivne rater er eksklusiv det til enhver tid gældende baf & marpol tillæg som
       opkræves af rederierne.
       …”
hcs har udarbejdet en oversigt over virksomhedens indtægter fra olietillæg fra kunder i af-
delingerne 907 og 902 i 2016. tallene er anført i % af omsætningen og viser, at indtægten fra
olietillæg fra kunder i gennemsnit udgjorde 0,2 % af omsætningen i afdeling 907 og 1,58 % af
omsætningen i afdeling 902.
                                                  - 11 -
papirgangen ved udførelse af transport for hcs
der er til illustration af fremgangsmåden ved udførelse af landevejstransporter for hcs gen-
nemgået et eksempel på en ”loading instruction” fra hcs og tilhørende kreditnota vedrø-
rende en transport fra dover-dunkerque.
det fremgår af ”loading instruction” dateret 17. februar 2016, at chaufføren skulle hente ti
paller hos en kunde i izegem i belgien, som skulle leveres til en kunde i bjärnum i sverige,
og 16 paller hos en kunde i zulte i belgien, som skulle leveres til en kunde i flyinge i sverige.
hver forsendelse havde sit eget bookingnummer ifølge ”loading instruction”, ligesom der
var udstedt et cmr-fragtbrev for hver.
af sidste side i ”loading instruction” fremgår blandt andet:
      ”caution!
      signed cmr-letters must be clearly marked with hcs booking number and be scanned
      and send to 907cmr@hcs.dk”
af den tilhørende kreditnota af 18. februar 2018 fremgår, at betaling for transport af de to
forsendelser skete i en samlet kreditnota. om fremgangsmåden ved betaling er anført:
      ”important!
      payment will be releaesed only after receipt of cmr way bill/delivery notes with signa-
      ture for receipt of goods.
      our booking number must be clearly marked on all cmr way bills/delivery notes and
      must hereafter be send either by post or e-mail to 907cmr@hcs.dk.”
parterne er enige om, at kravet om, at hvert cmr-fragtbrev skal være påført bookingnum-
mer og fremsendt enkeltvis til hcs pr. brev eller via e-mail, alene fremgår af læsseinstrukti-
onen og kreditnotaen og ikke af kontrakten eller de generelle betingelser.
                                                - 12 -
ophør af parternes samarbejde
afdeling 907
den 29. juli 2016 sendte dreams trans en e-mail, hvor man rykkede for betaling for ti trans-
porter. det er oplyst, at otte af transporterne var udført for afdeling 907, mens de resterende
to transporter var på vegne af afdeling 902.
dreams trans rykkede herefter på ny for betaling den 9. august 2016. hcs besvarede e-
mailen s.d., hvor dreams trans blev anmodet om at fremsende korrekte kreditnota numre,
hvorefter hcs ville undersøge forholdet nærmere.
i e-mail af s.d. sendte dreams trans hcs en oversigt over transporterne med hcs’ kreditno-
ta numre. det fremgår af e-mailen, at det drejede sig om 11 transporter. dreams trans ryk-
kede herefter på ny den 26. og 30. august 2016.
den 31. august 2016 anførte hcs, at det var vigtigt, at alle cmr-fragtbrevene var påført kor-
rekt bookingnummer og sendt i separate filer til 907cmr@hcs.dki, idet betaling for transpor-
ten ellers ikke ville blive frigivet. hcs anmodede dreams trans om at kontrollere, at de
fremsendte fragtbreve overholdt denne fremgangsmåde.
i e-mail af s.d. anførte dreams trans, at de tidligere fremsendte cmr-fragtbreve alle var på-
ført bookingnummer og derfor skulle være udfyldt korrekt.
dreams trans rykkede herefter på ny for betaling den 8. september 2016.
der er enighed om, at dreams trans forud for den 29. juli 2016 havde fremsendt kvitterede
cmr-fragtbreve til hcs vedrørende alle de kørsler, som man rykkede for betaling for. der er
endvidere enighed om, at alle fragtbrevene var påført et bookingnummer, men at en del af
bookingnumrene var forkerte. i de fleste tilfælde skyldtes dette, at dreams trans havde på-
ført et bookingnummer, som vedrørte en anden forsendelse fra samme transport, og kun i et
enkelt tilfælde var der tale om en fejlskrift.
                                                   - 13 -
i begyndelsen af september 2016 drøftede parterne muligheden for, at hver vogntur kunne
indeholde flere kørte kilometer, da dreams trans havde svært ved at finde chauffører, som
ville påtage sig de pågældende transporter.
den 13. september 2016 forespurgte hcs, hvornår dreams trans igen ville stille lastbiler til
rådighed for afdeling 907.
samme dag svarede dreams trans, at man ikke kunne stille lastbiler til rådighed for hcs,
medmindre de fik tilsagn om, at det kørte antal kilometer pr. lastbil pr. måned ville blive
forbedret.
i en e-mail af 14. september 2016 meddelte hcs dreams trans en frist på halvanden uge til
at stille lastbilerne til rådighed, idet det ellers ville resultere i en konventionalbod.
den 15. september 2016 sendte dreams trans hcs en e-mail, hvor man ophævede kontrak-
ten vedrørende afdeling 907 under henvisning til, blandt andet, at hcs var i restance med
betaling af forfaldne fakturaer.
der er enighed om, at det udestående beløb i september 2016 kunne opgøres til cirka 5.900
euro, og at beløbet blev betalt i henholdsvis september og november 2016. det er oplyst, at-
dreams trans i 2016 havde indtægter på 725.000 euro fra transporter udført for hcs.
afdeling 902
den 30. december 2016 informerede hcs sine vognmænd om, at forsikringspræmien pr. 1.
januar 2017 ville stige til 0,7 % af fragtbeløbet.
den 12. januar 2017 meddelte dreams trans, at de ikke kunne acceptere ændringen og derfor
ikke ønskede at fortsætte parternes samarbejde.
                                               - 14 -
konventionalbod
den 13. januar 2017 sendte hcs dreams trans to fakturaer med nr. 7468599 og 7468743 ved-
rørende konventionalbod for henholdsvis afdeling 902 og 907. konventionalboden udgør
samlet 25.559,85 euro.
efterfølgende korrespondance
den 26. januar 2017 sendte dreams trans hcs en oversigt over forfaldne, ubetalte fakturaer
med anmodning om betaling.
efter flere rykkere fra dreams trans betalte hcs den 10. maj 2017 de pågældende fakturaer,
men modregnede i den forbindelse den opkrævede konventionalbod for uberettiget ophæ-
velse af samarbejdet.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaring af ole bolm, viktor dragomirov, poul videmark og
roman kurkov.
ole bolm har forklaret blandt andet, at han er direktør for hcs’ sektion for international vej-
transport. han har besiddet stillingen i 28 år.
selskabet består af 7 forskellige sektioner og har 500 medarbejdere. der omsættes for om-
kring 1,6 milliarder kroner årligt. speditionssektionen har cirka 700 biler på gaden om dagen.
hcs indgår kørselskontrakter med deres vognmænd, hvorefter afregning sker pr. vogntur.
en vogntur omfatter en transport ud og en transport hjem. transportinstruktionen, der frem-
sendes til vognmændene, indeholder de oplysninger, som skal fremgå af de efterfølgende bi-
lag m.v., som skal returneres til hcs. det er den røde tråd igennem deres elektroniske sy-
stem.
                                               - 15 -
betaling af vognmændene forudsætter, at hcs har modtaget cmr-fragtbrev med korrekt
bookingnummer. hcs udsteder en kreditnota til vognmanden for hver tur. det kaldes in-
ternt for en kode 38 eller status 38, der er en venteposition. ved modtagelse af cmr-
fragtbrev med korrekt bookingnummer overgår kreditnotaen til at blive en kode 31, der er
en betalingsposition. denne overgang sker automatisk i deres it-system. en betaling overgår
først fra 38 til 31, når alle cmr-fragtbrevene fra den pågældende transport er modtaget med
korrekt påført bookingnummer. det betyder, at de skal have modtaget cmr-fragtbreve ved-
rørende alle de ture, der fremgår af den pågældende transportinstruktion, førend der kan
ske betaling.
en af de typiske hindringer for betaling er, at bookingnummeret ikke er tilstrækkelig tydeligt
på cmr-fragtbrevet.
hcs fremsender automatisk rykkere til vognmændene. det sker hver torsdag, hvor der
fremsendes en liste med de bookingnumre, hvor der mangler cmr-fragtbreve. det giver
vognmændene en kontrolmulighed. 21 dage efter at transporten er udført, kontakter en
medarbejder fra hcs vognmanden pr. e-mail, hvis hcs fortsat mangler at modtage cmr-
fragtbreve vedrørende transporten.
hcs har et elektronisk system, hvor alle cmr-fragtbreve og dokumenter placeres i henhold
til deres bookingnumre. de modtager 17-21.000 cmr-fragtbreve om måneden. er der angi-
vet et forkert bookingnummer på cmr-fragtbrevet, bliver fragtbrevet skannet ind på den
forkerte booking. det hele foregår automatisk.
dreams trans har 16 biler. hvis en bil kører en ”full load”, vil der være et fragtbrev ud og et
fragtbrev hjem. kører chaufføren otte ture pr. måned, er det 16 fragtbreve. det betyder, at
hvis hver af dreams trans’ biler kørte otte ture på en måned, ville det resultere i 16 x 8 fragt-
breve. det er kun en lille del af det samlede antal modtagne cmr-fragtbreve fra dreams
trans, der var påført forkert bookingnummer.
                                                 - 16 -
det er korrekt, at dreams trans havde fremsendt alle cmr-fragtbrevene til hcs, men fordi
der var forkerte bookingnumre på nogle af dem, blev det ikke registreret i systemet. det fun-
gerer på samme måde for alle vognmænd.
det er korrekt, at der er to olietillæg. et over for kunderne og et over for vognmændene. det
er vigtigt at skelne mellem de to. hcs indførte olietillægget over for kunderne i år 2000.
baggrunden for indførelsen af olietillægget var, at oliepriserne var steget voldsomt. de an-
noncerer olietillægget på deres hjemmeside. virkeligheden er dog, at langt de fleste virk-
somheder ikke vil betale et olietillæg eller betaler et meget lille olietillæg. hcs arbejder
sammen med store internationale virksomheder, f.eks. arla. de store virksomheder fastsæt-
ter i realiteten selv, hvad de vil betale i olietillæg, og kan man ikke acceptere dette, så kan
man lade være med at handle med dem. langt størstedelen af virksomhederne i dag vil have
en all-in pris.
de har udarbejdet en oversigt over olieindtægten fra kunder i % af omsætningen for 2016.
tallene er fra deres finansregnskab, hvor de har taget tallene for olieindtægter, der var debi-
teret kunderne i de to afdelinger, og sat dem i forhold til den samlede omsætning. i januar
måned 2016 fik afdeling 907 kun 0,35 % af omsætningen fra olietillæg.
olietillægget for vognmændene er afhængigt af, hvilke olieindtægter hcs har fra sine kun-
der. størrelsen af olietillægget vurderes fra måned til måned. olietillægget over for vogn-
mændene beregnes ud fra, hvad der er at dele ud af. er der ingen olieindtægt fra kunderne,
er der ikke noget at dele ud af til vognmændene. basispunktet for beregning heraf er år 2000.
olieindtægten varierer fra afdeling til afdeling. der er ingen fast formel for beregning af olie-
tillægget. alle vognmændene behandles ens hos hcs.
han har udarbejdet en oversigt over oliefradrag kontra olieprisudviklingen i 2016. det nega-
tive olietillæg for hele perioden er et udtryk for, at der var mindre at dele ud af. på tidspunk-
tet for aftalens indgåelse var olieprisen 9,60 kr. man kunne ikke på dette tidspunkt gætte,
hvordan olieprisen fremadrettet ville udvikle sig. oversigten illustrerer, at olieprisen i 2016
                                                - 17 -
generelt var faldende i forhold til, da aftalen med dreams trans blev indgået. dette er grun-
den til, at olietillægget var negativt i 2016.
når hcs skal fastsætte en pris over for en kunde på en transport fra a til b, så er der mange
faktorer, der skal medregnes. for strækningen skal de kunne betale vognmanden en pris pr.
kilometer, der er omkostninger til vejskat, færge eller bro, told osv., ligesom de skal aflønne
deres medarbejdere. derudover skal hcs gerne tjene penge på transporten.
hvis hcs skulle afregne et olietillæg på 20 % til vognmændene, ville det betyde, at hcs
havde et tocifret millionunderskud. tallene på hjemmesiden relaterer sig alene til deres kun-
der.
det er faktuelt forkert, at dreams trans har haft en øget omkostning til diesel. dieselprisen
faldt, hvorfor dreams trans har haft en besparelse, da de selv indkøbte diesel. de skal derfor
ikke kompenseres af hcs.
viktor dragomirov har forklaret blandt andet, at han er dispatcher manager hos dreams
trans. hans primære arbejdsopgave er at finde potentielle samarbejdspartnere og indgå afta-
ler med disse. han optimerer derudover arbejdsprocesserne.
han har været ansat i dreams trans i 11 år. han har en magistergrad indenfor transport og
logistik.
dreams trans er et transportfirma, der beskæftiger sig med transport i hele europa. de har
blandt andet partnere i danmark, holland, england og østrig. når han taler om partnere, så
mener han speditører, som de har indgået kontrakt med. det er partnerskabskontrakter.
dreams trans blev stiftet i 2003. selskabet har i øjeblikket 227 lastbiler og cirka 150 trailere.
selskabet kører blandt andet for virksomheder som dsv, scan international spedition, ntg
og uni-way.
                                               - 18 -
kontrakten med hcs vedrørende afdeling 907 er en af deres vognmandsaftaler, hvor han er
kontaktperson. det er hans opgave at aftale de nærmere betingelser for samarbejdet mellem
parterne, herunder tilsyn og optimering af processerne mellem de to virksomheder. det er
generaldirektøren for dreams trans, der underskriver den endelige kontrakt.
i forbindelse med kontrakten med hcs drøftede de konventionalboden, der fremgår af § 6.
formålet med olietillægget er at beskytte begge parter i kontraktforholdet. det sker ved, at
en stigning eller et fald i prisen på brændstof udlignes ved hjælp af olietillægget. stiger pri-
sen på brændstof, er der behov for at beskytte vognmændene, hvilket betyder, at fragtydel-
sen vil blive dyre. falder prisen derimod, så skal speditørens position beskyttes ved, at pri-
sen for transportydelsen sænkes.
dreams trans havde omkostninger til diesel på de transporter, som de udførte. hver last-
vogn har sit eget tankkort.
dreams trans havde en forventning om, at beregningen af olietillægget skete efter en fast
formel. det er sædvanligvis sådan, at parterne bliver enige om, hvilke brændstofpriser der
skal anvendes til beregning af et olietillæg. man bliver enig om en officiel kilde, hvorfra man
henter dataene. det er på baggrund af de tal, der er tilgængelig for begge parter, at man be-
regner olietillægget.
det varierer fra deres samarbejdspartnere, hvorvidt der anvendes et olietillæg eller ej. for de
samarbejdspartnere, hvor der anvendes et olietillæg, f.eks. dsv, fungerer det således, at dsv
henviser til et bestemt websted, hvor prisen på brændstof for de forskellige lande er anført.
der tages herefter en gennemsnitspris pr. måned. det er på den baggrund, at det afklares,
hvorvidt olietillægget skal være negativt eller positivt. en forøgelse eller en formindskelse af
olietillægget anvendes herefter til vurdering af, hvorvidt der skal ske en prisforhøjelse eller
en prissænkelse af den aftalte pris pr. kilometer.
                                                - 19 -
parterne fastsatte i forbindelse med forhandlingerne af samarbejdsaftalen en basispris. det
var denne pris, som man fremadrettet skulle beregne olietillægget på baggrund af.
dreams trans fik i maj, juni og juli 2016 positivt olietillæg fra deres øvrige samarbejdspart-
nere på baggrund af den tidligere nævnte beregningsmetode. det skete, fordi dieselpriserne
steg i den pågældende periode.
et fald i prisen på diesel fra tidspunktet for kontraktens indgåelse og indtil januar ville være
til fordel for hcs. det ville medføre, at det var berettiget at fratrække et negativt olietillæg.
dette er dog kun berettiget, så længe det er transparent og synligt for begge parter. dreams
trans havde ingen mulighed for at efterprøve, om det af hcs anførte negative olietillæg var
korrekt.
de fik aldrig oplyst formlen for beregning af det negative olietillæg. de har ikke kendskab
til, hvorledes hcs fastsatte beløbet.
georgy valkanov, general manager i dreams trans, klagede over det negative olietillæg i
november 2015. han klagede på ny over olietillægget i juli og september 2016. dreams trans
klagede også mundtligt over de negative olietillæg. han deltog i juni 2016 i et møde med
hcs på deres kontor i glostrup. roman kurkov var til stede under det pågældende møde.
han klagede også her over det negative olietillæg.
chaufførerne sendte som oftest fragtbrevene til dreams trans, der påførte bookingnummer
og videresendte fragtbrevene til hcs.
de lastvogne, der var i området omkring glostrup, fik besked på at aflevere cmr-
fragtbrevene fysisk på hcs’ kontor i glostrup. chaufførerne modtog ikke en kvittering i for-
bindelse med, at de afleverede fragtbrevene.
det er korrekt, at dreams trans en gang om ugen modtog en oversigt fra hcs, hvoraf det
fremgik, hvilke cmr-fragtbreve hcs ikke havde modtaget.
                                               - 20 -
dreams trans har sendt samtlige cmr-fragtbreve til hcs. det skete enten ved personligt
fremmøde på hcs’ kontor, ved e-mail eller via brevpost.
forevist loading instruction fra hcs kan han bekræfte, at der er forskellige bookingnumre i
højre side af dokumentet. det er korrekt, at dreams trans har sendt alle cmr-fragtbrevene i
én e-mail til hcs. han vidste, at de skulle fremsende en samlet e-mail indeholdende alle de
cmr-fragtbreve, som vedrørte en bestemt loading instruction.
de opsagde ikke kontrakten i begyndelsen på trods af uenigheden om det negative olietil-
læg, idet de håbede på at finde en løsning på problemet, således at de kunne fortsætte part-
nerskabet.
poul videmark har forklaret blandt andet, at han er afdelingschef for afdelingen for central-
og østeuropæiske aktiviteter i hcs. han er derudover ansvarlig for afdelingen i stettin, po-
len. afdelingen i stettin har nogle operative opgaver, men derudover er afdelingen ansvarlig
for de administrative funktioner i form af registrering og verificering af cmr-fragtbreve.
praktikken omkring modtagelse af cmr-fragtbrevene er, at vognmanden efter hver afsluttet
vogntur skal indsende kvitterede cmr-fragtbreve til hcs. vognmanden skal i den forbin-
delse skrive det bookingnummer på cmr-fragtbrevet, som vedrører den pågældende trans-
port. afdelingen i polen knytter herefter fragtbrevene med bookingnumrene.
ved modtagelse af cmr-fragtbrevet i en e-mail er det allerede en elektronisk fil, en pdf. den
arkiveres af en medarbejder under det pågældende bookingnummer. er der mere en et
cmr-fragtbrev, der er påført samme bookingnummer, vil de blive arkiveret samme sted.
der udarbejdes en kreditnota til vognmanden for hver vogntur. det er korrekt, at der er et
dossiernummer på hver kreditnota. dossiernummeret er hcs’ tur-nummer. hver eneste tur
har et nummer, og på hver tur er der nogle sendinger. der kan være flere sendinger og der-
med flere bookingnumre på en tur. kreditnotaen ligger låst i deres elektroniske system. når
                                                - 21 -
hca modtager et kvitteret fragtbrev, noteres det under det pågældende bookingnummer.
kreditnotaen frigives først til betaling, når alle cmr-fragtbreve vedrørende alle bookinger
på den pågældende tur er modtaget.
hcs modtager mange tusinde cmr-fragtbreve om måneden.
det er korrekt, at det ville være lettere for vognmændene, hvis de kunne sende en samlet e-
mail med alle cmr-fragtbrevene. det er dog ikke det, som hcs har brug for. hcs har brug
for at matche hvert cmr-fragtbrev med et bookingnummer. bookingnumrene er unikke og
vedrører forskellige kunder. det er derfor vigtigt, at hvert cmr-fragtbrev er påført korrekt
bookingnummer.
hcs rykker vognmændene, såfremt de ikke har modtaget cmr-fragtbrevene. det sker hver
torsdag, hvor der sendes en liste over de fragtbreve, som mangler. 21 dage efter at hcs skul-
le have modtaget det pågældende fragtbrev, sender hcs en rykker til vognmanden om at
indsende fragtbrev påført bookingnummer.
roman kurkov har forklaret blandt andet, at han er subcontract manager. han har arbejdet
for hcs i omkring 8 år. han er uddannet jurist og økonom.
hans primære arbejdsopgave er at udforme kontrakter for nye vognmænd og for deres alle-
rede eksisterende vognmænd, hvor der ændres i kontraktsvilkårene. 99 % af de kontrakter,
som han udformer, vedrører samarbejdsaftaler med nye vognmænd.
han kan huske kontrakterne med dreams trans. georgy valkanov kontaktede ham telefo-
nisk. de indledte herefter forhandlinger, der resulterede i, at han sendte dreams trans et
udkast til de to kontrakter. dreams trans havde efterfølgende nogle spørgsmål hertil, hvilket
resulterede i, at kontrakterne blev genforhandlet. det resulterede i enkelte ændringer i kon-
trakterne. han husker ikke alt, hvad dreams trans spurgte ind til i forbindelse med kontrak-
ternes udformning. han husker ikke, om de drøftede olietillægget. det er flere år siden, at
                                               - 22 -
hcs indgik kontrakten med dreams trans. han laver mange kontrakter og udformer mere
end en kontrakt om dagen.
de to første måneder er en prøveperiode, hvor hcs vurderer den nye virksomheds ydeevne.
dreams trans ydede ikke det forventede. det betød, at hcs mistede ordrer fra nogle kun-
der. dette var uacceptabelt, hvilket han informerede dreams trans om. det er afgørende for
hcs, at de har gode og pålidelige vognmænd. det største problem var dårlig kommunikati-
on med dreams trans og mellem dreams trans’ chauffører og deres disponent. hvis hcs
spurgte, hvor en lastbil var lokaliseret, fik de først informationen herom flere timer senere.
dreams trans besvarede ikke deres e-mails, og det var nødvendigt at få fat i georgy valka-
nov, der er general manager, for at få afklaring på spørgsmålene. derudover var der fejl fra
chaufførerne, som ikke nåede frem til tiden, for eksempel fordi de tog den forkerte færge.
hcs valgte, til trods for de nævnte problemer, ikke at afbryde samarbejdet med dreams
trans. årsagen var, at han mente, at virksomheden og chaufførerne skulle have en chance.
trods fejlene, og det faktum at de ydede under forventning, var der stadig et overskud.
ydelsen fra virksomheden var dog tilpas lav til, at hcs ikke var interesseret i at hæve kilo-
meterantallet på de transporter, der tilgik dreams trans. ydeevnen fra dreams trans var
kort sagt ikke god, men den var ikke så katastrofal, at hcs ville afbryde samarbejdet.
han husker e-mailkorrespondancen om olietillægget. det var kort tid efter, at kontrakterne
var underskrevet. dreams trans klagede over det negative olietillæg. han havde ikke man-
dat til at ændre det fastsatte olietillæg.
han har ikke kendskab til formlen for beregning af olietillægget. olietillægget er en korrek-
tion for prisen på diesel, der afhænger af prisudviklingen på diesel. det er korrekt, at ideen
med et olietillæg er, at såfremt prisen på diesel er høj, så skal vognmændene kompenseres,
mens hcs kompenseres, hvis prisen på diesel er lav. han har ikke kendskab til, hvorledes
det fungerer i praksis. deres kontrakter er altid udformet med et olietillæg.
                                                      - 23 -
det er den øverste ledelse, som fastsætter olietillægget. han modtager blot en besked, hvoraf
det fremgår, om olietillægget er positivt eller negativt samt størrelsen heraf.
han kan ikke redegøre nærmere for, hvorfor der blev fratrukket negativt olietillæg i oktober
og december 2016, hvor prisen på diesel steg. han har ikke kendskab til, hvorledes den øver-
ste ledelse beregner olietillægget.
parternes synspunkter
for sagsøger, dreams trans, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med på-
standsdokumentet af 5. november 2018, hvoraf fremgår blandt andet:
       ”…
       anbringender
       til støtte for den nedlagte påstand gøres følgende gældende:
       ad dreams trans’ krav på tilbagebetaling af negativt olietillæg
       det bestrides, at det negative olietillæg, jf. bilag 20, som hcs opkrævede dreams trans,
       havde hjemmel i parternes aftale, og herunder at parterne har aftalt de anvendte satser.
       det gøres på baggrund af parternes e-mailkorrespondance ultimo 2015, jf. bilag c, gæl-
       dende, at dreams trans på baggrund af hcs' forsikring om det negative olietillægs mid-
       lertidige karakter ikke havde grundlag for at antage, at hcs herved indførte et fast, nega-
       tivt olietillæg.
       dreams trans havde således på dette tidspunkt, dvs. kun 12 dage efter parternes under-
       skrivelse af kontrakterne, intet grundlag for at antage og accepterede heller ikke, at det
       negative olietillæg skulle blive af varig karakter. for dreams trans var der derfor heller
       intet grundlag for at opsige kontrakterne i prøveperioden.
       det bestrides, at det ud af det af hcs fremlagte bilag e kan læses, at olietillægget var ne-
       gativt i hele den periode, som dreams trans kørte for hcs.
       det bestrides videre, at dreams trans har accepteret, at hcs som en del af parternes afta-
       le eller som et tillæg til parternes kontrakter kunne beregne sig et negativt olietillæg. det
       bestrides, at det af hcs anførte om olietillæggets baggrund kan tillægges nogen betyd-
       ning i relation til dreams trans' krav mod hcs.
       det anføres i den forbindelse af hcs bl.a., at det er væsentligt for forståelsen af spørgs-
       målet om olietillæg at forstå, at det olietillæg, som sagsøger beregner over for hcs' kun-
       der ikke kan sammenlignes med det olietillæg, som hcs beregner over for de vogn-
       mænd, der kører for hcs, eftersom tillægget blev indført i år 2000 med basis i olieprisen
       på daværende tidspunkt, og at vognmændene, der ikke har en historisk tilknytning tilba-
                                               - 24 -
ge til år 2000, får beregnet deres tillæg med udgangspunkt i olieprisen på det tidspunkt,
hvor de påbegynder kørsel for hcs.
dette bestrides som værende irrelevant, idet det tillæg, som hcs' kunder betalte til hcs i
den periode, dreams trans kørte for hcs, uanset om disse kunder havde historisk til-
knytning til hcs tilbage fra år 2000 eller ej, desuagtet formentligt udgjorde et tillæg i
størrelsesordenen 21,03-22,45%.
det anføres videre i svarskriftet af hcs, at det olietillæg, der beregnes over for hcs'
kunder, skal kompensere hcs for den øgede udgift til dieselolie i perioden fra år 2000 og
fremefter, medens det tillæg, der beregnes over for de enkelte vognmænd, skal sikre en
balance i forhold til udgiften til dieselolie for det tidspunkt, hvor den enkelte vognmand
påbegynder kørsel for sagsøgte.
det gøres heroverfor gældende, at udgiften til dieselolie i første omgang afholdes af
vognmanden og ikke af hcs. som det samtidig fremgår af sagens bilag 24, blev det nega-
tive olietillæg, som hcs afregnede overfor dreams trans, yderligere negativt i takt med,
at priserne på diesel steg, hvilket slet ikke giver mening.
hcs anfører i duplikken, at sagens bilag 24 ikke er retvisende som sammenlignings-
grundlag, idet bilag 24 ikke indeholder oplysning om prisen pr. liter dieselolie inkl.
moms på tidspunktet for indgåelse af parternes aftale i november 2015.
som anført i replikken, er bilag 24 en oversigt, der viser prisudviklingen for diesel i
danmark i 2016 uden moms. formålet med bilaget er at vise, at det negative olietillæg,
som hcs afregnede overfor dreams trans, blev yderligere negativt i takt med, at priser-
ne på diesel reelt steg.
bilag 24 er således ikke et sammenligningsgrundlag, men en illustration af prisudviklin-
gen for diesel i danmark i 2016, der samtidig viser, at hcs har trukket flere penge hos
dreams trans i takt med, at oliepriserne steg, hvor dreams trans’ omkostninger til olie
imidlertid også steg, hvilken merudgift dreams trans ikke blev kompenseret for af hcs –
tværtimod.
det af hcs fremlagte bilag f, der viser prisudviklingen fra tidspunktet for parternes afta-
leindgåelse i november 2015 sammenholdt med prisudviklingen i 2016, og det negative
olietillæg, understreger imidlertid tydeligt hcs’ uklare og uigennemsigtige olietillæg,
som hcs i duplikken har omdøbt til ”oliefradrag”.
lægges tallene i bilag f til grund, fremgår det, at selv de måneder (oktober og december
2016) hvor olieprisen var højere end ved parternes aftaleindgåelse i november 2015, så
fastholdt hcs samme negative olietillæg over for dreams trans, som i de foregående
måneder maj-september 2016, hvor olieprisen var lavere, end ved aftaleindgåelsen i no-
vember 2015.
det samme fremgår af bilag 26: selv i de måneder (oktober, november og december 2016)
hvor olieprisen var højere end ved parternes aftaleindgåelse i november 2015, så fastholdt
hcs samme negative olietillæg over for dreams trans, som i de foregående måneder
maj-september 2016, hvor olieprisen var den samme eller lavere end ved aftaleindgåelsen
i november 2015. i maj 2016, da olieprisen var den samme som ved aftaleindgåelsen i no-
vember 2015, blev olietillægget reguleret yderligere ned fra -3,6 % til -4,59 %, hvilket er en
                                              - 25 -
markant forringelse. oversigten illustrerer det ovenfor anførte om, at hcs’ forklaring om
olietillægget er uklar, uigennemsigtig og ulogisk i lyset af, at udgifterne til indkøb af die-
selolien lå hos dreams trans og ikke hos hcs.
selv hvis det af hcs anførte om olietillæggets baggrund lægges til grund, opstår der en
selvmodsigelse i hcs’ forklaring om beregningsmodellen, fordi det negative olietillæg
blev yderligere negativt, da olieprisen steg, men stadig lå under niveauet i forhold til, da
parterne indgik aftale, og det negative olietillægs størrelse fastholdtes i de måneder, hvor
olieprisen lå over niveau i forhold til, da parterne indgik aftalen.
sagt med andre ord: jo dyrere olien blev for dreams trans i indkøb, jo større fradrag i
form af det omtvistede negative olietillæg gjorde hcs i dreams trans’ fragt.
det gøres gældende, at hcs som koncipist af kontrakterne må bære risikoen for det ukla-
re vilkår om olietillæg.
det bestrides i øvrigt, at dreams trans' krav på tilbagebetaling af det opkrævede negati-
ve olietillæg skulle være bortfaldet som følge af passivitet fra dreams trans' side.
i den forbindelse bemærkes det, at det negative olietillæg ifølge hcs selv blev indført
midlertidigt efter kontrakternes starttidspunkt. under hele kontraktperioden har dreams
trans dog bestridt, at hcs skulle være berettiget til at opkræve et negativt olietillæg, jf.
bl.a. e-mail af 25. november 2015 (sagens bilag c), 4. juli 2016 (sagens bilag 4), 2. septem-
ber 2016 (sagens bilag 5), 15. september 2016 (sagens bilag 6), 12. og 13. januar 2017 (sa-
gens bilag 7).
endvidere var det først ved hcs' fakturering af faktura nr. 7468599 og 7468743 af 13. ja-
nuar 2017, jf. sagens bilag 8 og 9, at der skete afregning af de i sagen omhandlede olietil-
læg.
dreams trans har i perioden herefter konsekvent og vedholdende forfulgt kravet
mod hcs slutteligt med stævning til følge.
for det tilfælde, at sø- og handelsretten måtte komme til, at det negative olietillæg har
hjemmel i kørselskontrakterne, gøres det gældende, at et aftalevilkår om beregning af ne-
gativt olietillæg efter en formel, der alene kendes af den ene aftalepart og som den anden
aftalepart dermed ikke har mulighed for at kontrollere, og som i øvrigt ikke kan forklares
logisk på baggrund af, hvem af de to parter, der reelt har udgiften til indkøb af dieseloli-
en, må anses for at være så usædvanligt og byrdefuldt, at det burde været fremhævet
over for dreams trans for at kunne anses for vedtaget.
for det tilfælde, at sø- og handelsretten måtte komme frem til, at det negative olietillæg
alligevel må anses for aftalt mellem dreams trans og hcs, gøres det gældende, at det
under de foreliggende omstændigheder vil være i strid med aftalelovens § 36 at gøre afta-
levilkåret gældende, og at vilkåret på denne baggrund bør tilsidesættes.
ad dreams trans’ krav på betaling af positivt olietillæg
hcs har ikke efterkommet provokation 1 i stævningen, som gentaget i replikken, om at
dokumentere, hvilket olietillæg hcs de facto har faktureret sine kunder for de transpor-
                                               - 26 -
ter, som dreams trans udførte, og det gøres gældende, at dette bør tillægges processuel
skadevirkning.
det fastholdes, at dreams trans har krav på olietillæg svarende til den %-sats, som hcs i
samme periode officielt oplyste på sin hjemmeside i mangel af anden aftalt regulering.
for så vidt angår olietillægget fastholdes det, at dreams trans har et krav på olietillæg
svarende til den %-sats, som hcs i samme periode officielt oplyste på sin hjemmeside i
mangel af anden aftalt regulering.
det bestrides i øvrigt, at dreams trans' krav på betaling af positivt olietillæg skulle være
bortfaldet som følge af passivitet fra dreams trans' side.
ad dreams trans’ ophævelse af kørselskontrakt med hcs’ afdeling 907 i september
som følge af manglende betalinger – hcs’ konventionalbod
hcs har gjort gældende, at årsagen til hcs’ manglende betaling af dreams trans’ ubetal-
te fragtkrav ultimo august/primo september 2016 var dreams trans’ manglende opfyl-
delse af kontraktens bestemmelser om fremsendelse af cmr-fragtbreve.
det er imidlertid ikke korrekt, at dreams trans ikke havde fremsendt cmr-fragtbrevene
til hcs vedrørende de fragtkrav i afdeling 907, som dreams trans rykkede for betaling af
den 29. juli, 9. august, 26. august, 30. og 31. august og 8. september 2016, jf. bilag 25.
det er på baggrund af bilag 28-1 til 28-5 således uomtvistet, at dreams trans de facto
fremsendte de kvitterede cmr-fragtbreve til hcs forud for ophævelsen.
det bestrides i den forbindelse, at det af parternes aftale fremgår, at hcs var berettiget til
at tilbageholde betaling i tilfælde, hvor dreams trans fremsendte dokumentation for af-
levering af godset i form af kvitterede cmr-fragtbreve men med forkert påført booking-
nummer. at korrekt påført bookingnummer ikke var et krav for betalingspligtens ind-
træden, fremgår blandt af parternes kontrakt, jf. sagens bilag 2 (underbilag b, § 5) samt
de generelle betingelser udarbejdet af hcs, som hcs har fremlagt med bilag j-n.
det fastholdes således på baggrund af bilag 28-1 til 28-5, at hcs var i betalingsmislighol-
delse med betaling af samlet fragt på i hvert fald 5.933,35 eur på tidspunktet for dreams
trans’ ophævelse af samarbejdet med afdeling 907.
dreams trans var derfor berettiget til at ophæve kontrakten med hcs omkring kørsel for
afdeling 907 med omgående virkning primo september 2016 og dermed uden overhol-
delse af opsigelsesvarslet grundet den manglende betaling, idet betalingsmisligholdelse
altid er væsentlig i handelskøb, jf. købelovens § 28.
det bestrides endvidere, at dreams trans var forpligtet til at fremsende en specifik re-
klamation om ophævelse i anledning af hcs’ betalingsmisligholdelse.
det bestrides derfor også, at hcs’ opkrævning af konventionalbod i den anledning var
berettiget.
såfremt sø- og handelsretten dog måtte komme frem til, at dreams trans' ophævelse af
kontrakten for afdeling 907 var uberettiget, og at hcs på den baggrund var berettiget til
                                              - 27 -
at afkræve dreams trans en konventionalbod, gøres det gældende, at hcs har fortabt
retten til at gøre denne konventionalbod gældende, idet den manglende opfølgning af
hcs' reklamation vedrørende konventionalboden i september 2016 må anses som et af-
kald fra hcs' side på at gøre konventionalboden gældende.
subsidiært gøres det gældende, at kravet på konventionalbod er fortabt på grund af pas-
sivitet. hcs lod således ikke handling følge ord, men fortsatte tværtimod parternes sam-
arbejde også efter september 2016. først ca. fire måneder efter, at hcs fremsatte reklama-
tion om konventionalbod for afdeling 907, fandt hcs anledning til at gøre konventional-
boden gældende forårsaget af parternes samarbejde vedrørende afdeling 902.
under disse omstændigheder har hcs udvist en sådan grad af passivitet, at hcs herved
har fortabt retten til at gøre krav på konventionalbod gældende.
for det tilfælde, at sø- og handelsretten måtte komme til, at hcs var berettiget til at af-
kræve dreams trans en konventionalbod i henhold til parternes kontrakter for ophævel-
se af kontrakten for afdeling 907, og denne ret ikke er bortfaldet ved afkald eller passivi-
tet, gøres det gældende, at aftalevilkårene om konventionalbod under alle omstændighe-
der er i strid med aftalelovens § 36, og at boden derfor skal tilsidesættes helt eller delvist.
det gøres således gældende, at den afkrævede konventionalbods størrelse på 15.477,85
eur for afdeling 907 udgør en uforholdsmæssig størrelse sammenholdt med størrelsen af
det erstatningskrav, som hcs ellers ville kunne have fremsat.
der er således intet, der taler for, at hcs havde udsigt til eller faktisk led et tab i størrel-
sesordenen 15.477,85 eur som følge af dreams trans' ophævelse af kontrakten.
således har hcs ikke efterkommet provokation 2 i replikken om at dokumentere hcs’
tab forbundet med dreams trans’ ophævelse af kontrakten, herunder hcs’ bestræbelser
på at finde andre vognmænd til at overtage de opgaver, som ikke kunne løses af dreams
trans på grund af ophævelsen.
den betaling, som hcs foretog den 26. august 2016, jf. bilag i, indeholder ikke betaling
for de nævnte fragtkrav, og er derfor spørgsmålet om ophævelsens berettigelse uved-
kommende.
ad dreams trans’ ophævelse af kørselskontrakt med hcs’ afdeling 902 primo januar
2017 – hcs’ konventionalbod
det bestrides, at den af hcs varslede forhøjelse af udgiften til cmr-ansvarsforsikring fra
0,5 % til 0,7 % var uvæsentlig for dreams trans. det fastholdes således, at hcs' medde-
lelse den 30. december 2016 om, at hcs med virkning allerede fra den 1. januar 2017 æn-
drede prisen på cmr-ansvarsforsikringen fra 0,5 % til 0,7 % udgjorde en væsentlig mis-
ligholdelse af parternes aftale.
dette såvel i lyset af, at dreams trans' omsætning med hcs for 2016 rettelig udgjorde
27.752 eur, hvorfor ændringen ville medføre en merudgift for dreams trans 'på 1.455
eur, hvilket i sig selv er en væsentlig merudgift samt i lyset af, at hcs ikke varslede
denne ensidige ændring i overensstemmelse med kontraktens opsigelsesvarsel på fire
måneder, men derimod kun med en dags varsel, hvilket ligeledes i sig selv udgør en væ-
sentlig misligholdelse af parternes aftale.
                                                   - 28 -
      disse forhold berettigede derfor dreams trans til i umiddelbar forlængelse heraf at stop-
      pe også dette samarbejde.
      for det tilfælde, at sø- og handelsretten måtte komme til, at hcs var berettiget til at af-
      kræve dreams trans en konventionalbod i henhold til parternes kontrakter for ophævel-
      se af kontrakten for afdeling 902, gøres det gældende, at aftalevilkårene om konventio-
      nalbod under alle omstændigheder er i strid med aftalelovens § 36, og at boden derfor
      skal tilsidesættes helt eller delvist.
      det gøres således gældende, at den afkrævede konventionalbods størrelse på 10.082 eur
      for afdeling 902 udgør en uforholdsmæssig størrelse sammenholdt med størrelsen af det
      erstatningskrav, som hcs ellers ville kunne have fremsat, og at vilkårene skal tilsidesæt-
      tes i medfør af aftalelovens § 36.
      der er således intet, der taler for, at hcs havde udsigt til eller faktisk led et tab i størrel-
      sesordenen 10.082 eur som følge af dreams trans' ophævelse af kontrakten.
      således har hcs ikke efterkommet provokation 2 i replikken om at dokumentere hcs’
      tab forbundet med dreams trans’ ophævelse af parternes kontrakt, herunder hcs’ be-
      stræbelser på at finde andre vognmænd til at overtage de opgaver, som ikke kunne løses
      af dreams trans på grund af ophævelsen.
      ad dreams trans krav på betaling af udestående fragt + kompensationsbeløb samt
      hcs modregning af konventionalbøder
      til støtte for den nedlagte påstand gøres det gældende, at dreams trans har et forfaldent
      krav på betaling af fragt på i alt 24.275,51 eur, jf. bilag 19, hvilket fragtkrav ikke blot er
      ubestridt, men oqså anerkendt af hcs ved dennes modregning i fragtkravet foretaget
      den 13. januar 2017. i tillæg hertil kræves et kompensationsbeløb på 40 eur pr. faktura, i
      alt 1.920 eur, til dækning af inddrivelsesomkostninger for forsinket betaling.
      det bestrides i den forbindelse, at hcs er berettiget til at afkræve dreams trans konven-
      tionalboderne, jf. ovenfor.
      …”
for sagsøgte, hcs, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdo-
kumentet af 6. november 2018, hvoraf fremgår blandt andet:
      ”…
      anbringender:
      det gøres gældende
      ad sagsøgtes krav på konventionalbod:
      at sagsøgtes krav på konventionalbod, jf. sagens bilag 8 og 9, er berettiget. der er i som
      de i bilag 2 og 3 fremlagte kontrakter et aftalt opsigelsesvarsel på 14 dage inden for de
      første 2 måneder af kontraktsperioden og herefter et opsigelsesvarsel på 4 måneder. sag-
                                              - 29 -
søger overholdte ikke opsigelsesvarslet på 4 måneder, men foretog i stedet ophævelse af
kontrakterne i september måned 2016 vedrørende den som bilag 2 fremlagte kontrakt
vedrørende kørsel for sagsøgtes afdeling 907 og i januar måned 2017 af den som bilag 3
fremlagte kontrakt vedrørende kørsel for sagsøgtes afdeling 902. sagsøgte var derfor be-
rettiget til at opkræve konventionalbod, jf. § 6 i kørselskontrakternes generelle betingel-
ser, med mindre sagsøger kan føre bevis for, at ophævelsen af de to kontrakter var beret-
tiget. en berettiget ophævelse forudsætter, at sagsøgte fører bevis for, at der forelå væ-
sentlig misligholdelse fra sagsøgtes side og denne bevisbyrde er ikke løftet, hverken i re-
lation til ophævelsen af den som bilag 2 eller af ophævelsen af den som bilag 3 fremlagte
kontrakt.
i relation til ophævelsen af den som bilag 2 fremlagte kontrakt med sagsøgtes afdeling
907 har sagsøger som ophævelsesgrundlag angivet, at sagsøgte var i betalingsmislighol-
delse med et beløb eur 5.933,35. sagsøgte har ved fremlæggelsen af bilagene j-n ført be-
vis for, at sagsøgte netop ikke var i betalingsmisligholdelse. sagsøgte har således doku-
menteret, at de cmr-fragtbreve, som sagsøger havde sendt til sagsøgte, var påført forker-
te bookingnumre med den konsekvens, at fragtbrevene og bookingnumrene ikke kunne
matches i sagsøgtes elektroniske system og hvorved systemet ikke kunne godkende ud-
betaling. det var alene sagsøgers ansvar, at cmr-fragtbrevene blev påført de korrekte
bookingnumre og eftersom udbetaling flere gange blev nægtet, burde sagsøger have un-
dersøgt forholdene. sagsøgte modtager ca. 20.000 dokumenter pr. måned og frigivelse af
betaling sker systemmæssig og ikke efter manuel behandling. for det tilfælde, at det læg-
ges til grund, at sagsøgte var i betalingsmisligholdelse, kunne misligholdelse med et be-
løb på ca. eur 6.000 ikke anses som væsentligt set i forhold til omfanget af parternes
kontraktsforhold, hvorved bemærkes, at det omhandlede beløb, som sagsøger påberåber
sig som grundlag for ophævelse, udgjorde under 1% af sagsøgers omsætning hos sagsøg-
te. dertil kommer, at sagsøgers ophævelse af kontrakten skete uden forudgående varsel
om at ophævelse ville finde sted. som det fremgår af sagens bilag 25, pågik der på det
tidspunkt, hvor sagsøger valgte at ophæve kontrakten, en løbende dialog mellem parter-
ne om betaling. dertil kommer, at det beløb, der blev rykket for, som nævnte ovenfor,
udgør under 1% af sagsøgers årlige omsætning hos sagsøgte. under disse omstændighe-
der forudsætter en ophævelse, at sagsøger, inden ophævelsen fandt sted, havde afgivet
påkrav herom.
som grundlag for sagsøgers ophævelse af den som bilag 3 fremlagte kørselskontrakt med
sagsøgtes afdeling 902 har sagsøger påberåbt sig, at sagsøgte, jf. sagens bilag 7, den 30.
december 2016 foretog en forhøjelse af transportørernes udgift til cmr forsikring med
0,2% fra 0,5% til 0,7% af omsætningen. for sagsøgers vedkommende betød en årlig mer-
udgift på eur 1.455 set i forhold til sagsøgers årsomsætning i 2016 på eur 725.114 og så-
ledes svarende til en merudgift på 0,2%. denne prisjustering var ikke i sig selv en mislig-
holdelse af kontrakten og under alle omstændigheder var det i givet fald ikke en væsent-
lig misligholdelse af kontrakten. sagsøgers merudgift var både nominelt og procentuelt
uvæsentlig og ændringen af kontraktsvilkåret var heller ikke ud fra en samlet vurdering
af kontrakten væsentlig, hvorfor der ikke var tale om en væsentlig misligholdelse, som
berettigede sagsøgers ophævelse af kontrakten. også i relation til denne ophævelse på-
hvilede der sagsøger en pligt til at afgive påkrav om ophævelsen, inden denne fandt sted.
konventionalboden er et mellem parterne aftalt vilkår og der kræves ikke – som hævdet
af sagsøger – at sagsøgte skal føre bevis for, at sagsøgte har lidt et tab svarende størrelsen
på konventionalboden.
                                                    - 30 -
       at aftalens § 36 ikke finder anvendelse. da der er tale om en aftale mellem to professio-
       nelle parter, finder aftalelovens § 36 som påberåbt af sagsøger ikke anvendelse og kan så-
       ledes ikke danne grundlag for en nedsættelse af den aftalte og opkrævede konventional-
       bod.
       ad sagsøgers krav på tilbagebetaling af det af sagsøgte opkrævede negative olietillæg
       på eur 2.459:
       det gøres gældende
       at sagsøgers krav på tilbagebetaling af det opkrævede negative olietillæg er uberettiget.
       opkrævningen er sket i overensstemmelse med parternes aftale, jf. sagens bilag 2 og 3
       (afsnittet price agreement) og er således et af sagsøger accepteret kontraktsvilkår. under
       alle omstændigheder havde sagsøger mulighed for allerede i forbindelse med sagsøgers
       reklamation i november måned 2015 vedrørende dette kontraktsvilkår at opsige kontrak-
       terne med 14 dages varsel. som følge heraf kan sagsøger ikke påberåbe sig en tilbagebeta-
       ling af et beløb, der er beregnet i den efterfølgende periode. endvidere har sagsøger, da
       sagsøger efter reklamationen i november måned 2015 fortsatte kørslen for sagsøgte, stilti-
       ende accepteret sagsøgtes beregning af det negative olietillæg. sagsøgte har i øvrigt, jf.
       sagens bilag f, dokumenteret, at opkrævningen af det negative olietillæg var berettiget.
       sagsøgers udgift til brændstof blev således i perioden efter parternes aftaleindgåelse i
       november måned 2015 reduceret.
       ad sagsøgtes krav på betaling af eur 13.770 som positivt olietillæg, jf. sagens bilag 21:
       det gøres gældende
       at sagsøgers krav ikke har hjemmel i parternes aftale. derudover havde sagsøger hver-
       ken i forbindelse med kontraktsindgåelsen eller senere nogen berettiget forventning om
       et sådant tillæg på over 20% til den aftalte kilometerpris. dernæst må sagsøgers (uberet-
       tigede) krav på olietillægget anses som bortfaldet som følge af passivitet. sagsøger frem-
       satte således i november 2015, jf. sagens bilag c, reklamation vedrørende olietillæg, men
       denne reklamation omhandlede alene det beregnede negative olietillæg og indeholdte så-
       ledes ikke krav om betaling af et positivt olietillæg på over 20%. sagsøgers krav om, at
       der skal beregnes et positivt olietillæg blev først fremsat i forbindelse med stævningen i
       nærværende sag den 5. december 2017, dvs. over 2 år efter sagsøgers reklamation vedrø-
       rende beregning af det negative olietillæg og over 2 år efter at kontrakterne blev indgået.
       …”
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat
olietillæg
det fremgår af de indgåede kørselskontrakter, at der er aftalt en pris pr. kørt kilometer +/- et
variabelt olietillæg. det fremgår ikke, hvordan olietillægget skal beregnes.
                                               - 31 -
det er den almindelige forståelse i branchen, at et olietillæg er knyttet op på udviklingen i
olieprisen, og det er sædvanligt, at parterne aftaler, fra hvilken informationskilde data om
oliepriserne skal indhentes. olietillægget skal som også forklaret af viktor dragomirov og
roman kurkov udligne udsving i olieprisen, således at vognmanden ved stigninger i oliepri-
sen set i forhold til prisen på aftaletidspunktet kompenseres ved at få et tillæg til den aftalte
fragtpris, mens speditøren ved fald i olieprisen kompenseres ved at kunne fradrage et beløb i
den aftalte fragtpris.
ole bolm har forklaret, at olietillægget i forhold til vognmændene er afhængigt af, hvilke
olieindtægter hcs har fået fra kunderne, og at der ikke er nogen fast formel til beregning af
olietillægget. hcs har ikke i øvrigt redegjort nærmere for, hvordan man er kommet frem til
størrelsen af det negative olietillæg.
da parternes aftaler ikke forholder sig til beregningen af olietillægget, må beregningen ske i
overensstemmelse med, hvad der er almindeligt i branchen. på baggrund af udviklingen i
dieselprisen fra aftaletidspunktet til udgangen af 2016 finder retten, at hcs har fradraget for
meget i negativt olietillæg, og at dreams trans derfor skal have tilbagebetalt et beløb, som
efter de foreliggende oplysninger fastsættes skønsmæssigt til 1.800 euro.
aftalerne mellem hcs og dreams trans indeholder ikke andre vilkår om olietillæg, og dre-
ams trans’ krav på et positivt olietillæg svarende til det olietillæg, som hcs opkræver hos
sine kunder, har derfor ikke hjemmel i parternes aftale.
ophævelsen af aftalerne og spørgsmålet om konventionalbod
dreams trans ophævede den 15. september 2016 kontrakten med hcs vedrørende afdeling
907 under henvisning til betalingsmisligholdelse.
det fremgår af parternes kontrakt, at det er en betingelse for betaling, at hcs har modtaget
de cmr-fragtbreve, som er tilknyttet den pågældende transport. derimod fremgår det ikke
af aftalen, at cmr-fragtbrevene skal være påført hcs’ bookingnummer. bookingnumrene
fremgår af de ”loading instructions”, som dreams trans modtager fra hcs. det fremgår
                                               - 32 -
endvidere udtrykkeligt af de kreditnotaer, som hcs efterfølgende udsteder, at det er en be-
tingelse for betaling, at bookingnummeret tydeligt fremgår af det enkelte cmr-fragtbrev. da
det må antages, at dreams trans har været bekendt med dette, finder retten, at vilkåret må
anses for en del af parternes aftale.
det lægges efter forklaringerne fra ole bolm og poul videmark til grund, at det var vigtigt
for hcs, at det kvitterede cmr-fragtbrev var påført korrekt bookingnummer, for at hcs
havde mulighed for at matche fragtbrevet med bookingnummeret i deres elektroniske sy-
stem.
det lægges endvidere efter forklaringerne fra ole bolm, viktor dragomirov og poul vide-
mark til grund, at dreams trans en gang ugentligt modtog en oversigt fra hcs over de
fragtbreve, som hcs manglede at modtage, og dermed havde mulighed for at tjekke, om
cmr-fragtbrevene var fremsendt korrekt.
det er ubestridt, at dreams trans havde fremsendt en række fragtbreve med forkerte
bookingnumre, og at fragtbrevene derfor ikke var blevet registreret korrekt hos hcs. det
lægges efter bevisførelsen til grund, at dette var årsagen til, at de omhandlede fragtbeløb på
samlet 5.900 euro endnu ikke var betalt. som følge heraf finder retten ikke, at hcs var i beta-
lingsmisligholdelse den 15. september 2016, og dreams trans var derfor ikke berettiget til at
ophæve kontrakten vedrørende afdeling 907.
hcs meddelte den 30. december 2016, at forsikringspræmien ville stige fra 0,5 til 0,7 % af
fragtbeløbet fra 1. januar 2017. uanset det korte varsel er det rettens opfattelse, at en præmie-
stigning af denne størrelse ikke er så væsentlig, at den kan begrunde en ophævelse af kon-
trakten. dreams trans var derfor ikke berettiget til at ophæve kontrakten vedrørende afde-
ling 902 som sket.
det følger af de indgåede aftaler, at hcs kan pålægge vognmanden en konventionalbod, når
vognmanden ikke overholder opsigelsesvarslet. hcs har i overensstemmelse hermed op-
krævet konventionalbod som følge af dreams trans uberettigede ophævelse af kontrakterne,
                                                 - 33 -
og hcs har efterfølgende modregnet beløbet i det fragtbeløb, som hcs skyldte dreams
trans ved samarbejdets ophør. da aftalen om konventionalbod er indgået mellem to profes-
sionelle parter, og da den ikke er usædvanlig eller urimelige, er der ikke grundlag for at til-
sidesætte aftalen efter aftalelovens § 36.
da dreams trans’ krav på fragt ikke overstiger konventionalboden og således er ophørt ved
modregning, og da der ikke er redegjort nærmere for grundlaget for kompensationsbeløbet,
bliver resultatet af sagen, at retten alene tager dreams trans’ påstand til følge for 1.800 euro.
dreams trans skal efter sagens udfald betale 40.000 kr. i sagsomkostninger til hcs til dæk-
ning af udgiften til advokatbistand. der er ved beløbets fastsættelse lagt vægt på sagens
værdi, omfang og forløb.
                                        thi kendes for ret:
hcs a/s transport & spedition skal inden 14 dage betale dreams trans eood 1.800 eur
med tillæg af rente fra den 15. december 2017.
dreams trans eood skal inden samme frist betale 40.000 kr. i sagsomkostninger til hcs a/s
transport & spedition. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8a.
poul nielsen                            mette skov larsen                       martin     aabak
                                               (sign.)
                                           ___ ___ ___
                                 udskriftens rigtighed bekræftes
                                    sø- og handelsretten, den
 - 34 -