                             højesterets dom
                         afsagt fredag den 15. oktober 2010
sag 299/2009
(1. afdeling)
danske bank a/s
(advokat mariann norrbom)
mod
finansforbundet som mandatar for
eigil kurt johannesen,
hanne haarup-jensen,
kaare kirk og
per e. andersen
(advokat jacob goldschmidt)
i tidligere instans er afsagt dom af sø- og handelsretten den 30. oktober 2009.
i pådømmelsen har deltaget syv dommere: per sørensen, per walsøe, lene pagter
kristensen, niels grubbe, marianne højgaard pedersen, jens peter christensen og michael
rekling.
påstande
appellanten, danske bank a/s, har påstået frifindelse.
indstævnte, finansforbundet som mandatar for eigil kurt johannesen, hanne haarup-jensen,
kaare kirk og per e. andersen, har påstået stadfæstelse.
anbringender
danske bank har præciserende anført, at det tillige gøres gældende, at gratisaktier ikke udgør
et vederlag, der er omfattet af funktionærlovens § 17 a.
                                               - 2 -
finansforbundet har fastholdt, at gratisaktier er vederlag omfattet af bestemmelsen.
parterne er enige om, at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret, der er afgø-
rende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af medarbejdernes krav, som skal foreta-
ges i medfør af funktionærlovens § 17 a, stk. 1.
højesterets begrundelse og resultat
efter ligningslovens § 7 a, stk. 2, er det en betingelse for skattefrihed af ordninger med ud-
lodning af medarbejderaktier, at de ansatte på erhvervelsestidspunktet er ansat i uopsagt stil-
ling. højesteret finder imidlertid, at betingelserne for skattefrihed i ligningsloven ikke er afgø-
rende for retsforholdet mellem arbejdsgiver og funktionær efter funktionærlovens § 17 a.
det fremgår af funktionærlovens § 17 a, at en funktionær, der ifølge aftale eller sædvane del-
vis vederlægges med tantieme, gratiale eller lignende ydelser, og som fratræder sin stilling i et
løbende regnskabsår, har ret til en i forhold til hans ansættelsestid i regnskabsåret afpasset
andel af den ydelse, han ville have fået udbetalt, hvis han havde været ansat ved årets slutning
eller på udbetalingstidspunktet. bestemmelsen kan ikke fraviges til ugunst for funktionæren,
jf. funktionærlovens § 21.
højesteret finder, at udlodning af gratis medarbejderaktier indebærer overførsel af en økono-
misk værdi til medarbejderne som vederlag i ansættelsesforholdet, og at sådanne ydelser kan
sidestilles med tantieme og gratiale i relation til funktionærlovens § 17 a. det forhold, at akti-
erne i løbet af en båndlæggelsesperiode kan miste deres værdi, kan ikke føre til en anden be-
dømmelse, jf. herved bl.a. højesterets domme af 11. marts 2004 (ufr 2004 s. 1480) og af 23.
november 2004 (ufr 2005 s. 671).
højesteret finder endvidere, at en generel ordning med vederlæggelse med ydelser som nævnt
i funktionærlovens § 17 a, der er blevet bekendtgjort af arbejdsgiveren over for medarbej-
derne ved en cirkulæreskrivelse, over intranet eller på lignende måde, indebærer et løfte fra
arbejdsgiveren, der er bindende i forhold til en medarbejder, som ordningen omfatter, også
selv om den pågældende ikke ved bekendtgørelsen har fået kundskab om ordningen. det gæl-
der også, hvis den manglende kundskab skyldes, at medarbejderen var fratrådt ved bekendtgø-
relsen, forudsat at den pågældende i øvrigt er omfattet af ordningen. et sådant løfte om ydel-
                                                  - 3 -
ser til alle medarbejdere, der har været ansat i en for ordningen relevant periode, kan efter
funktionærlovens § 21, jf. § 17 a, ikke over for en funktionær gøres betinget af, at funktionæ-
ren fortsat er i uopsagt stilling ved periodens afslutning eller ved udbetalingen af ydelserne. i
en sådan ordning med udlodning af medarbejderaktier må der derfor bortses fra en betingelse
herom. ordningen indebærer dermed, at fratrådte eller opsagte medarbejdere på lige fod med
de fortsat ansatte medarbejdere får ret til udlodning, dog afpasset således at der tages hensyn
til længden af den pågældendes ansættelsestid i den relevante periode.
danske bank a/s’ generelle ordning med tildelinger i 2005 og 2006 af medarbejderaktier i
form af gratisaktier blev bekendtgjort over for medarbejderne ved meddelelser på intranettet
stilet til alle medarbejdere. de for tildelingen relevante perioder var regnskabsårene forud for
tildelingsårene, det vil sige 2004 og 2005.
på baggrund af det anførte finder højesteret, at medarbejderaktierne var ydelser omfattet af
funktionærlovens § 17 a, som de indstævnte ifølge aftale havde krav på uanset vilkårene om
fortsat ansættelse i uopsagt stilling på tildelingstidspunktet.
i overensstemmelse med parternes samstemmende anbringender lægger højesteret til grund,
at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret, der er afgørende for den eventuelle
forholdsmæssige reduktion af medarbejderens krav, som skal foretages i medfør af bestem-
melsen i § 17 a, stk. 1.
tildeling af medarbejderaktier til de indstævnte i henhold til den generelle ordning må som
udgangspunkt skulle ske på samme vilkår, som gælder for medarbejdere i fortsat ansættelse,
herunder vilkår om, at aktierne skal båndlægges i nærmere angivne perioder. det forhold, at
båndlæggelse er en betingelse for skattefrihed efter ligningslovens § 7 a, og at de indstævnte
ikke opnår skattefrihed, allerede fordi de på erhvervelsestidspunktet ikke var ansat i uopsagt
stilling, kan ikke i sig selv føre til, at vilkåret om båndlæggelse bortfalder i forhold til dem.
det bemærkes herved, at der ikke kan bortses fra, at vilkåret kan være stillet også af andre
grunde end for at imødekomme kravene i ligningslovens § 7 a. der er heller ikke grundlag
for i medfør af aftalelovens § 36 at tilsidesætte vilkåret om båndlæggelse, idet det ikke kan
anses for urimeligt, at pengeinstituttet fastholder, at de fratrådte medarbejdere på dette punkt
skal behandles på samme måde som pengeinstituttets øvrige medarbejdere.
                                              - 4 -
danske bank skal betale udbytte af aktierne i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling
har modtaget udbytte.
højesteret tager herefter finansforbundets påstand til følge, dog således at aktierne skal
båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
sagsomkostningerne er fastsat til dækning af advokatudgift for sø- og handelsretten og høje-
steret med 125.000 kr. og af retsafgift for sø- og handelsretten med 500 kr., i alt 125.500 kr.
der er ved fastsættelsen af sagsomkostningerne til dækning af advokatudgift taget hensyn til
sagens principielle karakter og arbejdets omfang.
                                    thi kendes for ret:
sø- og handelsrettens dom stadfæstes med den ændring, at de indstævnte skal anerkende, at
aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
i sagsomkostninger for sø- og handelsretten og højesteret skal danske bank a/s inden 14
dage efter denne højesteretsdoms afsigelse betale 125.500 kr. til finansforbundet. beløbet
forrentes efter rentelovens § 8 a.
