                                              dom
afsagt den 30. april 2013 af vestre landsrets 3. afdeling (dommerne annette dellgren, lis
frost og heidi lambert (kst.)) i 1. instanssag
v.l. b–1552–12
utility development a/s
(advokat bent ramskov, herning)
mod
skatteministeriet
(kammeradvokaten v/advokat lars apostoli, københavn)
denne sag drejer sig om, hvorvidt utility development a/s er berettiget til at få genoptaget
skatteansættelsen for indkomståret 2008 med henblik på at opnå fradrag for aktietab efter ak-
tieavancebeskatningslovens § 19. der skal herved tages stilling til forståelsen af § 2, nr. 1, og
ikrafttrædelsesbestemmelserne i lov nr. 98 af 10. februar 2009 om ændring af selskabsskatte-
loven, fusionsskatteloven og forskellige andre love (lov nr. 98). sagen blev anlagt ved retten
i aalborg den 6. januar 2012 og blev ved byrettens kendelse af 12. juni 2012 i medfør af rets-
plejelovens § 226, stk. 1, henvist til vestre landsret.
påstande
sagsøgeren, utility development a/s, har nedlagt påstand om, at skat skal anerkende, at
behandlingen af skatteansættelsen for utility development a/s for indkomståret 2008 gen-
optages, og at sagen hjemvises til fornyet ligningsmæssig behandling hos skat.
                                             - 2 -
skatteministeriet har påstået frifindelse.
sagsfremstilling
landsskatteretten afsagde den 6. oktober 2011 følgende kendelse:
              ”…
              landsskatterettens afgørelse
              skat har ved en afgørelse af 15. oktober 2010 afslået at genoptage
              skatteansættelsen for indkomstår 2008.
              landsskatteretten stadfæster afslaget.
              møde mv.
              repræsentanten har haft telefonisk forhandling med landsskatteretten
              sagsbehandler. repræsentanten har endvidere udtalt sig for rettens medlemmer
              på et retsmøde.
              sagens oplysninger
              utility development a/s realiserede i indkomstår 2008 et nettotab ved salg af
              aktier på 9.146.876 kr. heraf er nettotab på 6.150.798 kr. ved salg efter mindre
              end 3 års ejertid selvangivet som vedrørende et kildeartsbegrænset tab
              (aktieavancebeskatningslovens dagældende § 8, stk. 2).
              en del af salget angik aktier i børsnoterede formueplejeselskaber (formuepleje
              epikur a/s, formuepleje penta a/s og formuepleje safe a/s).
              utility development a/s´ indkomstår omfatter perioden 1. april – 31. marts
              (fremadforskudt indkomstår). indkomstår 2008 omfatter således perioden 1.
              april 2008 – 31. marts 2009, og indkomstår 2009 omfatter perioden 1. april
              2009 – 31. marts 2010.
              formueplejeselskabernes indkomstår omfatter perioden 1. juli – 30. juni
              (bagudforskudt indkomstår), og indkomstår 2009 omfatter således perioden 1.
              juli 2008 – 30. juni 2009.
              formueplejeselskaberne er ved lov nr. 98 af 10. februar 2009, § 2, nr. 1,
              overgået til at være investeringsselskaber omfattet af
              aktieavancebeskatningslovens § 19.
              ved kpmg´s brev af 8. januar 2010 blev der anmodet om genoptagelse af
              utility development a/s´ skattepligtige indkomst for indkomstår 2008. med
              henvisning til ændringen ved lov nr. 98 af 10. februar 2009 er det opfattelsen,
              at overgangstidspunktet for den ændrede beskatning for aktierne i
              formueplejeselskaberne er den 1. juli 2008 (primo formueplejeselskabernes
                                 - 3 -
indkomstår 2009), hvor salg af aktier i formueplejeselskaber er sket den 24.
oktober 2008 eller senere.
et opgjort realiseret nettotab ved salg af aktier i indkomstår 2008 på i alt
9.146.876 kr., jf. bilag til selvangivelsen, angik salg af aktier i formuepleje-
selskaber, bortset fra et tab på 789.579 kr. for aktier ejet i mindre end 3 år, jf.
anmodningen.
anmodningen om genoptagelse for indkomstår 2008 angår derfor dels
reduktion af kildeartsbegrænset tab ved salg i året efter mindre end 3 års
ejertid, idet selvangivet nettotab 6.150.798 kr. ønskes reduceret til et tab på
789.579 kr., dels fradrag ved indkomstopgørelsen for et ikke selvangivet
nettotab opgjort til 8.440.265 kr. ved salg i året af aktier i formue-
plejeselskaber. nettotabet på 8.440.265 kr. fremkommer som tab ved salg den
24. oktober 2010 [rettelig 2008] (i alt 8.914.418 kr.) reduceret med gevinst ved
senere salg (i alt 474.153 kr.). den talmæssige regulering, som ønskes fortaget,
fremgår nærmere af anmodningen af 8. januar 2010 med vedlagt opgørelse.
 skats afgørelse
ved skats afgørelse af 15. oktober 2010 er anmodningen om genoptagelse
afslået, jf. skatteforvaltningslovens § 26, stk. 2.
grundlaget for utility development a/s´ skat for indkomståret 2008 kan ikke
genoptages, da selskabet først er omfattet af reglerne om lagerbeskatning af
aktier for indkomståret 2009 (begyndelsestidspunkt 1. april 2009).
ifølge ikrafttrædelsesbestemmelsen i § 10, stk. 9 i lov nr. 98 af 10. februar
2009 har lovændringen virkning for gevinst og tab, som opgøres for
indkomståret 2009.
utility investment a/s, som har fremadforskudt indkomstår, har investeret i
aktier i formueplejeselskaberne penta a/s, safe a/s og epikur a/s, som har
bagudforskudt indkomstår.
overgangstidspunktet er derfor begyndelsen af utility development a/s´
indkomstår 2009, dvs. den 1. april 2009, jf. herved punkt 2.2.2 i styresignalet i
skm 2009.595.skat.
klagerens påstand og argumenter
der er nedlagt påstand om, at anmodningen om genoptagelse imødekommes.
genoptagelsesanmodningen angår den skattemæssige behandling af realiserede
tab på aktier udstedt af formueplejeselskaber, der som følge af lov nr. 98 af 10.
februar 2009 skiftede skattemæssig status til at være investeringsselskaber,
hvorved skattepligten blev overført til de enkelte investorer i formueplejesel-
skaberne.
det er opfattelsen, at de enkelte formueplejeselskaber de facto skiftede
skattemæssig status til investeringsselskab efter aktieavancebeskatningslovens
                                 - 4 -
§ 19 pr. 1. juli 2008, der er begyndelsen af de enkelte formueplejeselskabers
indkomstår 2009.
det kan således ikke tiltrædes, at statusskiftet sker 1. april 2009 med
henvisning til styresignal skm 2009.822.skat, pkt. 2.2.2, hvori det anføres,
at begyndelsen af investors indkomstår 2009 er overgangstidspunktet, når det
statusskiftende selskab har bagudforskudt indkomstår og investor har
fremadforskudt indkomstår. herunder er styresignalet heller ikke udtryk for
gældende ret, men skal alene betragtes som en tjenestebefaling til samtlige
medarbejdere i skat. der henvises til skm2009.105.skat.
lov nr. 98 af 10. februar 2009 trådte i kraft den 12. februar 2009, jf. lovens §
10, stk. 1, men uden at der er fastsat specifikke ikrafttrædelsesregler i § 10, stk.
9, som fastlægger overgangstidspunktet. dette tidspunkt skal derfor fastsættes
efter aktieavancebeskatningslovens dagældende § 33, der generelt angår
selskabers statusskifte til investeringsselskab.
§ 10, stk. 9, 2.-4. pkt. i lov nr. 98 af 10. februar 2009 fastlægger ikke
overgangstidspunktet for beskatning efter aktieavancebeskatningslovens § 19,
men hvorledes gevinst og tab efter lagerprincippet skal behandles i forhold til
det forskudte lagerprincip, og efter § 10, stk. 9, 1. pkt. gælder ikke særlige
ikrafttrædelsesregler, hvor der er tale om forskudt indkomstår.
det fremgår klart af aktieavancebeskatningslovens § 33, at det alene er det
statusskiftende selskabs indkomstår, der er afgørende for fastlæggelsen af over-
gangstidspunktet, og at aktier udstedt af et selskab, der ændrer skattemæssig
status til investeringsselskab, skal anses for afstået på det tidspunkt, hvorfra
ændringen har virkning, jf. bestemmelsens stk. 1, 2, og 5.
for utility development a/s har ændringen af skattemæssig status på de
pågældende aktier således virkning fra begyndelsen af formueplejeselskabernes
indkomstår 2009. de pågældende aktier skal anses for afstået og genanskaffet
til aktiernes kursværdi på overgangstidspunktet (statusskiftet), dvs. den 30. juni
2008. det betyder, at der pr. 30. juni 2008 skal opgøres gevinst eller tab på de
pågældende aktier, samt at de pågældende aktier ved senere afståelse skal
behandles som aktier omfattet af aktieavancebeskatningslovens § 19 med en
anskaffelsessum svarende til kursværdien 30. juni 2008.
skat har også i sit styresignal i skm 2009.822.skat lagt til grund, at det er
aktieavancebeskatningslovens § 33, der fastlægger tidspunktet for overgang til
investeringsselskab, hvor det så af skat og skatteministeriet ikke anses at
have været hensigten, at der skulle ske beskatning af investor på grund af
statusskiftet allerede i indkomståret 2008, jf. herved de fremhævede
tekststykker nedenfor.
skat anfører i styresignalets punkt 2.1 (repræsentants fremhævning):
       ”ifølge ikrafttrædelsesbestemmelsen i § 10, stk. 9, i lov nr. 98 af 10. februar
       2009 har lovændringen virkning fra og med gevinst og tab, der opgøres for ind-
       komståret 2009 og henføres til indkomstår 2010. i overensstemmelse med
                                   - 5 -
       aktieavancebeskatningslovens § 33 tages der udgangspunkt i selska-
       bets/investeringsforeningens indkomstår (2009). i tilfælde, hvor
       selskabet/investeringsforeningen har bagudforskudt indkomstår, således at
       indkomståret 2009 er påbegyndt i kalenderåret 2008, anvendes investors
       indkomstår, idet intentionen ikke har været, at en latent gevinst i
       kalenderåret 2008 skal beskattes i det år. i tilfælde, hvor både selskabet/inve-
       steringsforeningen og investor har bagudforskudt indkomstår, sker overgangen
       1. januar 2009.”
en lignende fortolkning findes desuden i skatteministeriets svar på spørgsmål
335 til skatteudvalget (alm. del, 2008/09), hvor det anføres (repræsentants
fremhævning):
       ”i loven blev der indsat en regel i § 10, stk. 9, som medfører, at en aktionær i et
       selskab, der skifter status som følge af loven, skal opgøre den latente gevinst
       eller tab på aktier, som aktionæren havde anskaffet før begyndelsen af
       indkomståret 2009. gevinst eller tab opgøres i indkomståret 2008 som
       forskellen mellem værdien ved udgangen af 2008 og anskaffelsessummen. for
       personer medregnes gevinst eller tab til aktieindkomst. gevinst eller tab
       henføres til indkomståret 2009. reglen tager ikke højde for, at det selskab
       som skifter status, eller aktionæren kan have forskudt indkomstår, og at
       indkomståret 2009 kan være påbegyndt allerede i kalenderåret 2008. i
       overensstemmelse med det almindelige princip, som nævnt i
       aktieavancebeskatningslovens § 33, tages der udgangspunkt i selskabets
       indkomstår. det var ikke meningen, at der skal ske beskatning af en latent
       gevinst i kalenderåret 2008. reglen skal derfor fortolkes således, at hvis det
       selskab, som skifter status til investeringsselskab, har bagudforskudt
       indkomstår, anvendes aktionærens indkomstår. hvis aktionæren også har
       bagudforskudt indkomstår, sker beskatningen den 1. januar 2009.”
de fremhævede tekststykker er udtryk for, at det følger af en
ordlydsfortolkning af aktieavancebeskatningslovens § 33, at det er begyndelsen
af det statusskiftende selskabs indkomstår 2009, der er overgangstidspunktet,
henset til at skat og skatteministeriet begge anfører, at det ikke var
hensigten, at investor som følge af statusskifte i kalenderåret 2008 skulle
beskattes i dette år.
i bemærkningerne til aktieavancebeskatningslovens § 46, stk. 15, jf.
tillægsbetænkning l 23 af 28. januar 2009 anføres også: ”efter forslaget som
vedtaget ved 2. behandling sidestilles statusskiftet med en afståelse og har
virkning fra (selskabets) indkomstår 2009.” det må betyde, at
overgangstidspunktet er begyndelsen af investeringsselskabets indkomstår
2009, jf. aktieavancebeskatningslovens § 33.
aktieavancebeskatningslovens § 46, stk. 15, og ikrafttrædelsesreglen i § 10,
stk. 9, 2. pkt., må også begge anses at forudsætte, at det statusskiftende selskab
og dets aktionær har kalenderåret som indkomstår eller sammenfaldende
indkomstår.
i bemærkningerne til ikrafttrædelsesreglen anføres det, at ejeren stilles, som om
aktierne var afstået inden udgangen af indkomståret 2008. henset hertil kan der
                                 - 6 -
kun være sammenhæng mellem ikrafttrædelsesreglen og
aktieavancebeskatningslovens § 46, stk. 15, og § 33, hvis det statusskiftende
selskab og dets aktionærer har samme indkomstår, herunder kalenderåret som
indkomstår.
sammenfattende er det bl.a. opfattelsen, at der efter ordlyden i lov nr. 98 af 10.
februar 2009 ikke er fastlagt klare ikrafttrædelsesregler m.v. for selskaber med
forskudt indkomstår, som efter loven skal anses for at være
investeringsselskaber. i forarbejderne er der endvidere ikke holdepunkter for
den fortolkning af overgangstidspunkt, som skat lægger til grund i det
nævnte styresignal, hvor overgangstidspunktet/statusskiftet udskydes i forhold
til begyndelsen af det statusskiftende selskabs indkomstår 2009, dvs. i utility
development a/s´ tilfælde den 1. april 2009, jf. herved i øvrigt nærmere
indlæg til landsskatteretten af 9. marts 2011 og 5. maj 2011.
i såvel retspraksis som administrativ praksis er der eksempler på, at told- og
skatteforvaltningens praksis er blevet tilsidesat, idet den pågældende for-
tolkning og heraf afledte administrative praksis blev anset for uhjemlet. der er
henvist til tfs 2004.542.hrd (om ligningslovens dagældende § 8 j), tfs
1998.397 hrd (om afståelsestidspunktet for aktier) og tfs 2006.222.lsr (om
retserhvervesestidspunktet for warrants m.v.) med senere meddelelse om
genoptagelse i skm 2007.948.skat. generelt er det opfattelsen, at en
bestemmelse skal fortolkes efter sin ordlyd, og hvis ordlyden ikke er klar, kan
der søges støtte i lovforarbejderne. den anlagte fortolkning skal dog have klar
støtte i lovforarbejderne, herunder især hvis fortolkningen er til ugunst for
skatteyderen, eller hvis civilretlige begreber skattemæssigt tillægges en anden
betydning end den sædvanlige civilretlige betydning.
der er ikke hjemmel til skats fortolkning, som desuden er i strid med
aktieavancebeskatningslovens § 33 og kan være til ugunst for skatteyderen,
hvilket er tilfældet for utility development a/s i den konkrete situation.
skats fortolkning i styresignal skm 2008.822 skat betyder, at utility
development a/s´ salg i indkomstår 2008 af aktier i formueplejeselskaber
skete på et tidspunkt, hvor aktierne var almindelige børsnoterede aktier,
hvorefter fradrag for tab ved en ejertid på under 3 år er kildeartsbegrænset,
hvor det er utility development a/s´ opfattelse, at aktierne på salgstidspunktet
var omfattet af aktieavancebeskatningslovens § 19, således at fradrag for tab
ikke er kildeartsbegrænset. styresignalet stiller derfor utility development a/s
dårligere i forhold til fradrag for tab.
der er i øvrigt henvist til, at skatteministeren i bilag 83 til l 23 (angående
spørgsmål i bilag 75 til l 23), afviste at udskyde ikrafttrædelsen af l 23 under
henvisning til, at udvidelsen af definitionen af et investeringsselskab har til
formål at lukke et hul vedrørende beskatningen af visse udenlandske investe-
ringsselskaber. ikrafttrædelsesbestemmelsen er den samme for udenlandske og
danske selskaber, og udtalelsen anses at bekræfte, at overgangstidspunktet skal
fastsættes til begyndelsen af indkomståret 2009 for de statusskiftende
selskaber, jf. aktieavancebeskatningslovens § 33.
                                 - 7 -
landsskatterettens bemærkninger og begrundelse
klagen angår skats afslag af 15. oktober 2010 på en anmodning af 8. januar
2010 om genoptagelse af utility development a/s´ skatteansættelse for
indkomstår 2008, som omfatter perioden 1. april 2008 – 31. marts 2009.
afslaget angår genoptagelse efter skatteforvaltningslovens § 26, stk. 2,
hvorefter en skattepligtig, der ønsker at få ændret sin ansættelse af
indkomstskat, senest den 1. maj i det 4. år efter indkomstårets udløb skal
fremlægge oplysninger af faktisk eller retlig karakter, der kan begrunde
ændringen. er indkomståret ikke sammenfaldende med kalenderåret, regnes
fristerne fra udløbet af det år, som indkomståret træder i stedet for, jf.
skatteforvaltningslovens § 26, stk. 6.
det følger af § 17, stk. 4, i forretningsorden for landsskatteretten, at finder
landsskatteretten, at genoptagelse burde havde fundet sted, skal landsskat-
teretten i afgørelsen pålægge den pågældende myndighed at genoptage
afgørelsen.
baggrunden for anmodningen om genoptagelse er salg i indkomstår 2008 for
så vidt angår aktier i formueplejeselskaber - som ved lov nr. 98 af 10. februar
2009 er overgået til at være investeringsselskaber omfattet af
aktieavancebeskatningslovens § 19, jf. ændringslovens § 2, nr. 1 - idet
overgangstidspunktet anses at være begyndelsestidspunktet for formuepleje-
selskabernes indkomstår 2009 (omfattende perioden 1. juli 2008 – 30. juni
2009).
salg af aktier i formueplejeselskaber i indkomstår 2008, som er behandlet efter
de for selskabers aktieafståelser på daværende tidspunkt almindeligt gældende
regler i aktieavancebeskatningsloven (dagældende §§ 8 og 9), ønskes derfor i
stedet behandlet efter reglerne for aktier i investeringsselskaber omfattet af
aktieavancebeskatningslovens § 19. herunder er der ved afståelse af aktierne i
formueplejeselskaberne opgjort et nettotab på 8.440.265 kr., hvor der ved
opgørelsen indgår tab ved salg den 24. oktober 2008 (i alt 8.914.418 kr.)
reduceret med gevinst ved senere salg (i alt 474.153 kr.).
tre retsmedlemmer, herunder retsformanden bemærker:
ved lov nr. 98 af 10. februar 2009 (ændringsloven) blev definitionen på
investeringsselskaber i aktieavancebeskatningslovens § 19 udvidet ved ændring
af bestemmelsens stk. 2, nr. 2, jf. ændringslovens § 2, nr. 1. tidspunktet for
overgang til lagerbeskatning som følge af denne lovændring fremgår specifikt
af ændringslovens § 10, stk. 9, som derfor er den relevante bestemmelse for
fastsættelse af overgangstidspunktet.
det følger således af ændringslovens § 10, stk. 9, 1. pkt., at ”§ 2, nr. 1 har
virkning fra og med gevinst og tab, der opgøres for indkomståret 2009 og
henføres til indkomståret 2010 efter bestemmelsen i aktieavan-
cebeskatningslovens § 23, stk. 7.”
                                   - 8 -
udover denne bestemmelse er der i ændringsloven indeholdt overgangsregler
om investors beskatning af gevinst/tab oparbejdet indtil overgangen. herunder
hedder det i ændringslovens 10, stk. 9, 2.-4. pkt. samt i
aktieavancebeskatningslovens dagældende § 46 stk. 15, som indsat ved
ændringslovens § 2, nr. 11:
       ændringslovens § 10, stk. 9, 2.-4. pkt.
       ”for aktier og investeringsbeviser, som er anskaffet inden begyndelsen af
       indkomståret 2009, og som ikke er afstået på dette tidspunkt, opgøres
       gevinst og tab for indkomståret 2008 som forskellen mellem værdien af
       aktien eller beviset ved udgangen af indkomståret 2008 og anskaffel-
       sessummen. den herved opgjorte gevinst eller det herved opgjorte tab
       henføres til den skattepligtige indkomst for 2009. for personer
       medregnes den herved opgjorte gevinst eller det herved opgjorte tab ved
       opgørelsen af aktieindkomst, jf. personskattelovens § 4 a, medmindre
       disse aktier eller investeringsbeviser m.v. er omfattet af ak-
       tieavancebeskatningslovens § 17.”
       aktieavancebeskatningslovens § 46, stk. 15
       ”tab som følge af selskaber m.fl.s overgang til investeringsselskaber i
       indkomståret 2009, der ellers er omfattet af § 8, stk. 2, og § 14, kan ikke
       fradrages efter disse bestemmelser, men indgår i stedet i opgørelsen efter
       § 19 som et tillæg til værdien af aktien eller beviset ved opgørelsen efter
       § 23, stk. 5, ved begyndelsen af indkomståret 2009.”
som udgangspunkt kan det i princippet tiltrædes, at ændringslovens § 2, nr. 1,
må anses at have virkning fra og med gevinst og tab, der opgøres for investe-
ringsselskabets indkomstår 2009, jf. herved ordlyden foran af ændringslovens §
10, stk. 9, 1. pkt., sammenholdt med de dagældende regler om beskatning efter
det modificerede lagerprincip, som var gældende for aktier i
investeringsselskaber omfattet af aktieavancebeskatningslovens § 19. af
aktieavancebeskatningslovens dagældende § 23 fremgår således, at gevinst og
tab for aktier i investeringsselskaber omfattet af aktieavancebeskatningslovens
§ 19 opgøres med udgangspunkt i investeringsselskabets indkomstår, jf.
bestemmelsens stk. 5, og at urealiseret gevinst og tab henføres til dagen efter
udgangen af det indkomstår i investeringsselskabet, som de vedrører (realiseret
gevinst og tab henføres til salgstidspunktet), jf. bestemmelsens stk. 7.
i forarbejderne til bestemmelsen i aktieavancebeskatningslovens § 46, stk. 15,
som indsat ved ændringslovens § 2, nr. 11, hedder det også bl.a. om udvidelsen
af aktieavancebeskatningslovens § 19 (tillægsbetænkning l 23/afgivet 28.
januar 2009 til nr. 3): ” efter forslaget som vedtaget ved 2. behandling
sidestilles statusskiftet med en afståelse og har virkning fra (selskabets)
indkomstår 2009.”
imidlertid må ændringslovens § 10, stk. 9, når henses til bestemmelsens 1. pkt.
– samt tillige bestemmelsens 2. og 3. pkt. om overgangsbeskatning – antages at
sigte på tilfælde, hvor såvel investeringsselskabet som investor har kalenderåret
som indkomstår. i hvert fald kan det hverken af bestemmelsen eller for-
arbejderne hertil udledes, at denne tager højde for situationer, hvor der er tale
                                               - 9 -
               om forskudt indkomstår. det fremgår således også af skatteministerens svar på
               spørgsmål 335, sau alm. del, at reglen i § 10, stk. 9, ikke tager højde for, at
               det selskab, som skifter status, eller aktionæren kan have forskudt indkomstår,
               og at indkomståret 2009 kan være påbegyndt allerede i kalenderåret 2008.
               hertil kommer, at det som udgangspunkt må anses at have formodningen mod
               sig, at en lovændring som den omhandlede har virkning med tilbagevirkende
               kraft, uden at dette klart har støtte i lovens ordlyd eller forarbejder. i mangel af
               udtrykkelig bestemmelse eller anden klar støtte herfor, ses der derfor ikke at
               være tilstrækkeligt grundlag for at fortolke ændringsloves § 10, stk. 9, således,
               at ændringslovens § 2, nr. 1, finder anvendelse på salget med tab den 24.
               oktober 2008, som er baggrunden for anmodningen om genoptagelse.
               det forhold, at beskatning efter reglerne for aktier i investeringsselskaber med
               virkning fra den 1. juli 2008 – som følge af tab ved salg den 24. oktober 2008 –
               vil være i utility development a/s´ favør, kan ikke i sig selv begrunde en
               ændret bedømmelse.
               disse retsmedlemmer finder derfor, at afslaget på genoptagelse må stadfæstes.
               et retsmedlem bemærker:
               det kan i overensstemmelse med den nedlagte påstand tiltrædes, at skat
               pålægges at genoptage sagen. fastsættelse af overgangstidspunktet til
               begyndelsen af formueplejeselskabernes indkomstår 2009 er i overens-
               stemmelse med princippet i aktieavancebeskatningslovens dagældende § 33, og
               der er ikke i ændringsloven eller forarbejder hertil grundlag for at fravige dette.
               der træffes afgørelse efter stemmeflertallet, således at afslaget på genoptagelse
               stadfæstes.
               …”
procedure
utility development a/s har til støtte for sin påstand gjort gældende, at betingelserne i skatte-
forvaltningslovens § 26, stk. 2, for genoptagelse af selskabets skatteansættelse for indkomst-
året 2008 er opfyldt.
lov nr. 98 medfører en ændret skatteansættelse for utility development a/s for indkomståret
2008 som følge af denne ændringslovs overgangsregler, idet selskabets aktier i fire børsnote-
rede formueplejeselskaber efter lovens vedtagelse skal beskattes efter aktieavancebeskat-
ningslovens § 19 frem for reglerne i §§ 6, 8 og 9. ved lov nr. 98 blev ordlyden af aktieavan-
cebeskatningslovens § 19 ændret, således at formueplejeselskaberne ændrede status til at være
                                                 - 10 -
investeringsselskaber. som konsekvens heraf ændredes beskatningen af de selskaber og per-
soner, der havde investeret i formueplejeselskaberne. det fremgår af lovens § 10, stk. 1, at
den træder i kraft dagen efter bekendtgørelsen i lovtidende, hvilket vil sige den 12. februar
2009. det følger af § 33, stk. 5, i den dagældende aktieavancebeskatningslov, at ændringen af
selskabets status ”sker med virkning fra begyndelsen af selskabets eller foreningens ind-
komstår”. bestemmelsen henviser til formueplejeselskabernes indkomstår. formueplejesel-
skaberne har bagudforskudt indkomstår, således at indkomståret 2009 startede den 1. juli
2008. pr. denne dato overgik de pågældende aktier derfor til at være omfattet af aktieavance-
beskatningslovens § 19.
det følger af forarbejderne til aktieavancebeskatningslovens § 33, at der ved ændring af skat-
temæssig status forstås ”alle tilfælde, hvor gevinst og tab på andelen i foreningen m.v. be-
skattes efter andre regler efter ændringen”. det følger heraf, at det har været lovgivers inten-
tion, at statusskiftet i alle tilfælde skulle have virkning fra begyndelsen af det statusskiftende
selskabs indkomstår. hverken ordlyden af § 10, stk. 9, andre bestemmelser i ændringsloven
eller forarbejderne til loven giver støtte for en fortolkning, hvorefter der i strid med aktieavan-
cebeskatningslovens § 33, stk. 5, skal lægge et andet indkomstår end det statusskiftende sel-
skabs indkomstår til grund. af tillægsbetænkning afgivet af skatteudvalget den 28. januar
2009 fremgår tværtimod bl.a. følgende: ”efter forslaget som vedtaget ved 2. behandlingen
sidestilles statusskiftet med en afståelse og har virkning fra (selskabets) indkomstår 2009”.
skat har ligeledes i styresignal af 21. december 2009, skm 2009.822. skat (tfs
2010.180), anerkendt, at det statusskiftende selskabs indkomstår som udgangspunkt er sty-
rende efter aktieavancebeskatningslovens § 33. det er således det statusskiftende selskabs
indkomstår, der er afgørende, og da formueplejeselskabernes indkomstår 2009 begyndte den
1. juli 2008, har lov nr. 98 virkning for utility development a/s’ salg af aktier i oktober
2008. dette understøttes yderligere af, at der i overgangsreglen i § 10, stk. 9, er henvist di-
rekte til aktieavancebeskatningslovens § 23, stk. 7, der vedrører investeringsselskabets ind-
komstår. både skatteministerens svar af 7. maj 2009 til folketingets skatteudvalg og skm
2009.822. skat er udarbejdet efter vedtagelsen af lov nr. 98. disse fortolkningsbidrag kan
derfor ikke ændre på lovens bestemmelser og fastsætte andre overgangsregler.
skatteministeriet har anført, at overgangsreglerne i lov nr. 98 ”synes at forudsætte, at selska-
                                               - 11 -
bet og investor har kalenderåret som indkomstår”. der er imidlertid ikke grundlag for en
sådan antagelse. af forarbejderne fremgår, at det for selskaber, der har forskudt indkomstår
kan ”være vanskeligt at nå at indrette investeringerne i tide og anskaffe så mange aktiver, at
disse i gennemsnit udgør mere end 15 pct. målt i hele året”, jf. tillægsbetænkningen afgivet af
skatteudvalget den 28. januar 2009. i forbindelse med lovforslagets 3. behandling har man
derfor – i forhold til beregningen af, om 15 % grænsen for den gennemsnitlige besiddelse af
andre aktiver end værdipapirer m.v. er opfyldt for indkomståret 2009 – lavet en særlig bereg-
ningsregel. lovgiver har således været opmærksom på, at det statusskiftende selskab kan have
et andet indkomstår end kalenderåret.
det fremgår ikke af ordlyden eller af forarbejderne til lov nr. 98, at det ikke skulle have været
lovgivers intention, at en latent gevinst i kalenderåret 2008 skal beskattes i det år. ifølge
skats eget styresignal skm 2009.882. skat kan loven i visse tilfælde endvidere tillægges
tilbagevirkende kraft. der er traditionelt en formodning imod, at der er lovgivet med tilbage-
virkende kraft. dette skal dog i denne sag ses i lyset af, at skatteministeriets fortolkning af
overgangsbestemmelsen medfører, at en allerede eksisterende bestemmelse i aktieavancebe-
skatningslovens § 33 er frataget sin betydning i visse tilfælde. det fremgår hverken af ordly-
den eller forarbejderne til lov nr. 98, at dette var lovgivers intention. det må uden klar støtte
for det modsatte have formodningen imod sig, at det har været intentionen at fravige gæl-
dende ret. konsekvensen af skm 2009.882. skat er i øvrigt, at ”indkomståret 2009” som
nævnt i lov nr. 98 § 10, stk. 9, kan have tre forskellige betydninger. dette må i sagens natur
have formodningen imod sig, når det hverken har støtte i lovens ordlyd eller forarbejder.
skatteministeriet har til støtte for sin påstand gjort gældende, at betingelserne for at genoptage
utility development a/s’ skatteansættelse for indkomståret 2008 ikke er opfyldt, da der ikke
er fremlagt noget, der kan begrunde en ændring af skatteansættelsen, jf. skatteforvaltningslo-
vens § 26.
utility development a/s har selvangivet – og fået godkendt – fradrag for tab på aktier i en
række formueplejeselskaber, som selskabet solgte den 24. oktober 2008. på salgstidspunktet
havde utility development a/s været ejer af disse sktier i mindre end 3 år, og tabet er derfor
omfattet af § 8, stk. 2, i den dagældende aktieavancebeskatningslov. på salgstidspunktet var
formueplejeselskaberne ikke investeringsselskaber i henhold til aktieavancebeskatningslovens
                                               - 12 -
§ 19. lov nr. 98 indebar en ændring af definitionen på investeringsselskaber, således at for-
mueselskaberne skiftede status til investeringsselskaber. statusskiftet fandt først sted efter,
utility development a/s havde solgt aktierne.
det afhænger af omstændighederne, om det for en aktionær er en skattemæssig fordel eller
ulempe, at selskabet skal anses for et investeringsselskab i medfør af aktieavancebeskat-
ningslovens § 19. det afhænger bl.a. af ejertid og af spørgsmålet om gevinst eller tab. det er
således ikke muligt entydigt at fastslå, om et (fremskyndet) statusskift er en skattemæssig for-
del eller ulempe for aktionæren. hvis lov nr. 98 tillægges tilbagevirkende kraft, således at
ændringen af definitionen af investeringsselskaber får virkning for aktionærer, som har solgt
deres aktier allerede i 2008, kan det således være en fordel for nogle, men en ulempe for an-
dre.
principielt er der ikke noget til hinder for lovgivning med tilbagevirkende kraft. men det er i
strid med god, sædvanlig lovgivningspraksis at indføre skærpende regler med virkning for
dispositioner, som allerede har fundet sted inden tidspunktet for fremsættelse af lovforslaget
om de skærpende regler. selv i de tilfælde, hvor omstændighederne tilsiger et hurtigt og ef-
fektivt indgreb, undgår lovgiver at tillægge de nye regler virkning for dispositioner, der er
foretaget inden datoen for fremsættelsen af lovforslaget. denne sag angår ikke en situation af
den type, hvor et hurtigt indgreb er nødvendigt.
baggrunden for lov nr. 98 var oprindelig et lovforslag, der blev fremsat den 8. oktober 2008
(lovforslag nr. l 23). dette lovforslag rummede dog ikke den ændring af definitionen på inve-
steringsselskaber, som medførte, at formueplejeselskaberne skiftede status til investeringssel-
skaber. forslaget om den ændring blev først fremsat den 3. december 2008, da skatteudvalget
afgav sin betænkning. på dette tidspunkt havde utility development a/s allerede solgt sine
aktier i formueplejeselskaberne.
utility development a/s synes at anerkende, at det er problematisk at fortolke loven, således
at den får tilbagevirkende kraft i de tilfælde, hvor resultatet bliver en skærpelse af beskatnin-
gen. almindelige lovfortolkningsprincipper fører til, at loven ikke har tilbagevirkende kraft,
da dette resultat måtte forudsætte klar og utvetydig støtte i såvel lovens ordlyd som forarbej-
der, jf. herved justitsministeriets vejledning om lovkvalitet, juni 2005, pkt. 4.3.3. denne be-
                                                - 13 -
tingelse er ikke opfyldt.
ifølge § 10, stk. 9, i lov nr. 98, har den omhandlede lovændring virkning fra og med gevinst
og tab, der opgøres for indkomståret 2009. det følger endvidere af bestemmelsen, at gevinst
og tab skal henføres til indkomståret 2010 efter bestemmelsen i aktieavancebeskatningslovens
§ 23, stk. 7. § 10, stk. 9, 2. punktum er en overgangsbestemmelse om opgørelsen af gevinst og
tab på aktier m.v., som er anskaffet inden begyndelsen af indkomståret 2009, og som ikke er
afstået inden begyndelsen af indkomståret 2009. § 10, stk. 9, 3. punktum, bestemmer, at den
herved opgjorte gevinst eller det herved opgjorte tab skal henføres til den skattepligtige ind-
komst for 2009. ifølge bemærkningerne til lovforslaget vedrørende disse bestemmelser i æn-
dringsloven er det forudsat, at de nye regler ikke får virkning for aktier, som tidligere er an-
skaffet og afstået af aktionæren inden udgangen af indkomståret 2008. der er i øvrigt intet i
forarbejderne, der lægger op til, at der skal være forskel med hensyn til det tidspunkt, loven
får virkning fra, alt efter om det er en fordel eller en ulempe for aktionæren.
bestemmelsen i § 10, stk. 9, synes at forudsætte, at den skattepligtige aktionær har kalender-
året som indkomstår og tager ikke højde for mulige problemer som følge af afvigelser mellem
aktionærens indkomstår og indkomståret for det selskab, der skifter status til investeringssel-
skab som følge af ændringen af aktieavancebeskatningslovens § 19. sådanne afvigelser kan
opstå, når aktionæren og/eller selskabet har forskudt indkomstår.
utility development a/s har fremadforskudt indkomstår, og indkomståret 2009 begynder
derfor først den 1. april 2009. da utility development a/s solgte sine aktier i formueplejesel-
skaberne i oktober 2008, var der tale om en afståelse, som fandt sted i selskabets indkomstår
2008. salget skete derfor såvel i kalenderåret 2008 som i selskabets indkomstår 2008, og
dermed inden begyndelsen af indkomståret 2009, hvorfra lovændringen skulle have virkning
ifølge § 10, stk. 9. efter lovens ordlyd og bemærkningerne til lovforslaget får lovændringen
således ikke virkning for utility development a/s.
hverken lovens ordlyd eller forarbejderne giver belæg for, at formueplejeselskaberne skal
anses for at have skiftet status til investeringsselskaber inden salgstidspunktet i oktober 2008 i
medfør af den nye definition i aktieavancebeskatningslovens § 19. dette ville indebære, at
                                                - 14 -
lovændringen fik tilbagevirkende kraft med risiko for skærpede skattemæssige konsekvenser
af dispositioner, som aktionærerne havde foretaget forud for fremsættelsen af lovforslaget.
det er i den forbindelse uden betydning, at formueplejeselskaberne havde bagudforskudt ind-
komstår, således at deres indkomstår 2009 begyndte den 1. juli 2008.
i et ministersvar af 7. maj 2009 har ministeren erkendt, at man ikke har været opmærksom på,
at indkomståret 2009 for visse selskaber med forskudt indkomstår kan være påbegyndt alle-
rede inden begyndelsen af kalenderåret 2009. det slås dog samtidig fast, at det ikke har været
meningen at give lovændringen tilbagevirkende kraft på den måde, at den rammer latente ge-
vinster i kalenderåret 2008. loven skal derfor fortolkes på den måde, at den ikke får virkning
før påbegyndelsen af kalenderåret 2009. det betyder navnlig, at aktionærer, der allerede har
solgt deres aktier i kalenderåret 2008, ikke under nogen omstændigheder bliver ramt af lov-
ændringen.
styresignalet skm 2009.822. skat er et udtryk for den præcisering, som den manglende
omtale af problemerne med forskudt indkomstår i lovens overgangsregler eller i forarbejderne
har givet behov for. styresignalet er ikke i strid med loven, men tværtimod udtryk for det re-
sultat, som følger af almindelig fortolkningsteknik, og det er i god overensstemmelse med
ministersvaret af 7. maj 2009.
retsgrundlaget
ved lov nr. 98 af 10. februar 2009 om ændring af selskabsskatteloven, fusionsskatteloven og
forskellige andre love blev der foretaget en række ændringer af forskellige skattelove, herun-
der aktieavancebeskatningslovens § 19. ved loven blev definitionen på investeringsselskaber
i aktieavancebeskatningslovens § 19 udvidet. lovens § 2, nr. 1, har følgende ordlyd:
                ”i lov om den skattemæssige behandling af gevinst og tab ved afståelse af ak-
                tier m.v. (aktieavancebeskatningsloven), jf. lovbekendtgørelse nr. 1274 af 31.
                oktober 2007, som ændret ved § 2 i lov nr. 335 af 7. maj 2008, § 1 i lov nr. 530
                af 17. juni 2008, § 1 i lov nr. 532 af 17. juni 2008 og § 1 i lov nr. 906 af 12.
                september 2008, foretages følgende ændringer:
                1. i 19, stk. 2, nr. 2,indsættes som 5.-7. pkt.:
                   »uanset at der ikke er pligt til tilbagekøb, anses selskabet for et investerings-
                selskab, hvis dets virksomhed består i kollektiv investering i værdipapirer m.v.
                                              - 15 -
              ved kollektiv investering forstås, at selskabet har mindst 8 deltagere. koncern-
              forbundne deltagere, jf. kursgevinstlovens § 4, regnes i denne sammenhæng for
              én deltager.«”
af de almindelige bemærkninger til lovforslaget (nr. l 23 fremsat den 8. oktober 2008, fol-
ketingstidende 2008-2009, tillæg a, side 504, 517 og 518) fremgår bl.a.:
              ”1. indledning
                  lovforslaget er en opfølgning på lov nr. 540 af 6. juni 2007, hvor der blev
              gennemført omfattende ændringer af reglerne for beskatning af selskaber. æn-
              dringerne havde til formål at gøre selskabsbeskatningen i danmark mere robust
              og konkurrencedygtig.
                  baggrunden for ændringerne i 2007 var, at de hidtil gældende regler ikke i
              tilstrækkelig grad kunne forhindre, at internationale koncerner placerede
              (rente)udgifter i danmark, mens indtægterne blev placeret i udlandet. samtidig
              havde ef-domstolens afgørelse i den såkaldte cadbury schweppes-sag medført
              et behov for justering af de regler, der skal forhindre, at danske selskaber flyt-
              ter deres kapital til lavskattelande (cfc-beskatning).
               …
                  lovforslaget indeholder resultatet af disse overvejelser. der er tale om juste-
              ringer og præciseringer, som ikke ændrer på de nye reglers grundlæggende op-
              bygning og virkemåde.
              …
              6. andre justeringer
              ...
              6.4. definitionen af investeringsselskab
                  der forslås en ændring af aktieavancebeskatningslovens § 19 for at forhindre
              omgåelse af beskatningen af kapitalgevinster på andele (herunder aktier og in-
              vesteringsforeningsbeviser m.v.) i investeringsinstitutter i lande og områder
              uden for eu, som har ingen eller lav beskatning.
                  formålet med den foreslåede ændring af aktieavancebeskatningslovens § 19
              er således at forhindre uhensigtsmæssig skattemæssig behandling af andele i
              disse investeringsinstitutter uden for eu.
              …
                  efter aktieavancebeskatningslovens § 19, stk. 2, defineres et investeringssel-
              skab som
              1) et investeringsinstitut i henhold til rådets direktiv 85/611/eøf, jf. bilag 1,
              2) et selskab m.v., hvis virksomhed består i investering i værdipapirer m.v.,
                   og hvor andele i selskabet på forlangende af ihændehaverne skal tilbagekø-
                   bes for midler af selskabets formue til en kursværdi, der ikke i væsentlig
                   grad er mindre end den indre værdi.
              dette regelsæt gælder for danske medlemmer af investeringsinstitutter, uanset
              om der er tale om danske eller udenlandske institutter.
                  efter indførelsen af dette regelsæt ved lov nr. 407 af 1. juni 2005 har det vist
              sig, at nogle investeringsinstitutter i lande og områder med meget lav beskat-
                                                 - 16 -
                ning uden for eu ikke opfylder betingelserne i aktieavancebeskatningslovens §
                19 for at være et investeringsselskab, selv om deres eneste formål er at foretage
                kollektiv investering i værdipapirer af kapital tilvejebragt ved henvendelse til
                offentligheden, og de derfor ville være omfattet af eus direktiv 85/66/eøf,
                hvis de havde været hjemmehørende i en eu-medlemsstat. det skyldes, at in-
                stitutterne ikke opfylder betingelsen i nr. 2 i § 19, stk. 2, om pligt til tilbagekøb
                af andele til en kursværdi, der ikke er mindre end andelenes indre værdi i væ-
                sentlig grad.
                …
                   det foreslås derfor at ændre aktieavancebeskatningslovens § 19, så begrebet
                investeringsselskab også omfatter institutter i lande og områder uden for eu,
                som ville være omfattet af eus direktiv 85/611/eøf, såfremt de havde været
                hjemmehørende i en eu-medlemsstat.
                   ændringen medfører, at danske medlemmer i de pågældende investeringsin-
                stitutter i fremtiden ved opgørelsen af skattepligtig indkomst skal medregne
                forskellen mellem kursværdien af andelen ved årets begyndelse og kursværdien
                af andelen ved årets slutning (beskatning efter lagerprincippet). hvis kursen er
                steget, beskattes gevinsten. for personer sker beskatningen som kapitalind-
                komst. hvis kursen er faldet, er der fradragsret for tabet.
                …”
i de specielle bemærkninger til § 2, nr. 1, (s. 529) er anført bl.a.:
                   ”det foreslås at ændre definitionen af begrebet investeringsselskab i aktie-
                avancebeskatningslovens § 19, stk. 2, så det udtrykkeligt nævnes, at begrebet in-
                vesteringsselskab også omfatter investeringsinstitutter i lande og områder uden
                for eu, som ville være omfattet af rådets direktiv 85/611/eøf (investeringsfor-
                eningsdirektivet eller ucits-direktivet), såfremt instituttet havde været hjem-
                mehørende i en eu-medlemsstat.
                   begrebet investeringsselskab vil altså omfatte investeringsinstitutter i et land
                eller område uden for eu, som – hvis de havde været hjemmehørende i en eu-
                medlemsstat – ville være omfattet af investeringsforeningsdirektivet, fordi de
                er institutter til kollektiv investering, som udbyder deres andele til offentlighe-
                den i fællesskabet, og har som eneste formål at foretage investeringer i værdi-
                papirer.
                …
                   ændringen af definitionen af investeringsselskab i aktieavancebeskatnings-
                lovens § 19 medfører, at personer og selskaber, som ejer en andel (herunder
                aktier eller investeringsbeviser m.v.) i et udenlandsk investeringsinstitut, der
                som følge af lovændringen bliver omfattet af aktieavancebeskatningslovens §
                19, i fremtiden skal beskattes af urealiseret værdistigning, henholdsvis få fra-
                drag for urealiseret tab på andelen. denne beskatning efter lagerprincippet sker
                efter bestemmelserne i aktieavancebeskatningslovens § 23, stk. 5 og 6.
                  det medfører, at disse personer skal medregne forskellen mellem kursvær-
                dien af andelen ved et års begyndelse og kursværdien af andelen ved årets ud-
                gang i den skattepligtige indkomst for det følgende år. hvis kursen er steget,
                beskattes gevinsten. for personer sker beskatningen som kapitalindkomst. hvis
                kursen er faldet, er der fradragsret for tabet. for andele, som er anskaffet i løbet
                af et år, træder anskaffelsessummen i stedet for kursværdien ved årets begyn-
                                                 - 17 -
                 delse. for andele, som er afstået i løbet af året, træder afståelsessummen i ste-
                 det for kursværdien ved årets udgang.
                 …”
i forbindelse med behandlingen af lovforslaget, afgav skatteudvalget den 3. december 2008
en betænkning, hvorved der blandt andet blev stillet ændringsforslag til § 2, nr. 1 (folketings-
tidende 2008-2009, tillæg b, s. 163 f.). der blev herved foreslået en omformulering af den
foreslåede ændring af definitionen af investeringsselskab i aktieavancebeskatningslovens §
19. om formålet med den foreslåede ændring er det i betænkningen (folketingstidende 2008-
2009, tillæg b, side 167) bl.a. anført følgende:
                 ”…
                    formålet med den foreslåede ændring af definitionen af begrebet investe-
                 ringsselskab er at sikre en korrekt beskatning af personer her i landet, som in-
                 vesterer i udenlandske investeringsinstitutter, der opsamler deres overskud i in-
                 stituttet og ikke giver de danske skattemyndigheder sådanne oplysninger om
                 sammensætningen af instituttets overskud, at de danske investorer løbende kan
                 blive beskattet af deres andel af overskuddet i overensstemmelse med danske
                 skatteregler.
                 …
                    under udvalgsbehandlingen er der udtrykt tvivl om, hvorvidt formålet med
                 ændringen opnås ved den foreslåede ændring, hvor § 19, stk. 2, nr. 1, udvides,
                 så den også omfatter kollektive investeringsinstitutter i lande og områder uden
                 for eu, som ville være omfattet af ucits-direktivet, hvis de var hjemmehø-
                 rende i et eu-land.
                    det foreslås derfor at ændre den foreslåede definition af et investeringssel-
                 skab i aktieavancebeskatningsloven § 19, stk. 2, så nr. 2 ændres, så den også
                 omfatter tilfælde, hvor selskabet ikke har pligt til tilbagekøb, hvis selskabets
                 virksomhed består i kollektiv investering i værdipapirer m.v.
                 …”
den 28. januar 2009 afgav skatteudvalget en tillægsbetænkning med endnu et ændringsfor-
slag til definitionen på et investeringsselskab. af bemærkningerne til ændringsforslaget (fol-
ketingstidende 2008-2009, tillæg b, side 448 f.), fremgår bl.a. følgende:
                 ”…
                   udvidelsen af aktieavancebeskatningslovens § 19 i forslaget som vedtaget
                 ved 2. behandling betyder, at en række selskaber skifter fra at være omfattet af
                 de almindelige regler for selskabers og aktionærers beskatning til at være om-
                 fattet af de særlige regler i aktieavancebeskatningslovens § 19 … efter forsla-
                 get som vedtaget ved 2. behandling sidestilles statusskiftet med en afståelse og
                 har virkning fra (selskabets) indkomstår 2009. afståelse medfører undertiden,
                 at der opstår et tab. dette tab kan efter de almindelige regler fradrages i aktie-
                 indkomst fra andre børsnoterede aktier hos den skattepligtige og dennes ægte-
                 fælle. men hvis aktionæren ikke har andre børsnoterede aktier, risikerer man, at
                                                 - 18 -
                tabet mistes, selv om aktierne, der har skiftet status, stadigvæk ejes og frem-
                over beskattes efter § 19.
                   efter det foreslåede ændringsforslag skal tabet i stedet fradrages efter reglen
                i aktieavancebeskatningslovens § 19, som er den regel, som aktionæren frem-
                over skal beskattes efter, når kurserne igen begynder at stige. ændringsforsla-
                get gælder, både når aktionæren er en person, og når aktionæren er et selskab.
                fradraget sker ved, at værdien ved begyndelsen af indkomståret 2009 forhøjes
                med tabet. dette kan medføre en negativ kapitalindkomst, der efter de almin-
                delige regler for negativ kapitalindkomst kan fradrages i skatteyderens øvrige
                indkomst.
                …”
lovforslaget blev herefter vedtaget af folketinget ved 3. behandling den 5. februar 2009.
der er i lovens § 10 fastsat nærmere regler om dens ikrafttræden. § 10 har følgende ordlyd:
                   ”stk. 1. loven træder i kraft dagen efter bekendtgørelsen i lovtidende.
                   stk. 2. § 1, nr. 1, 2, 7-9, 11, 12, 17, 31 og 34-37, § 2, nr. 6 og 10, § 3, nr. 1
                og 2, § 4, § 5, nr. 1-3, 6 og 7, og § 6 har virkning fra og med indkomståret
                2009.
                   stk. 3. § 1, nr. 3, har virkning for rentebetalinger, der foretages på ikrafttræ-
                delsesdagen eller senere.
                …
                   stk. 6. § 1, nr. 16, har virkning for anskaffelser, der foretages den 8. oktober
                2008 eller senere.
                   stk. 7. § 1, nr. 24-27, 30 og 32, har virkning for udbytte og tilskud, der ud-
                loddes henholdsvis ydes den 8. oktober 2008 eller senere. § 2, nr. 9, og § 3, nr.
                3 og 7, har virkning for udbytte og tilskud, der udloddes henholdsvis ydes den
                3. december 2008 eller senere.
                …
                   stk. 9. § 2, nr. 1, har virkning fra og med gevinst og tab, der opgøres for ind-
                komståret 2009 og henføres til indkomståret 2010 efter bestemmelsen i aktie-
                avancebeskatningslovens § 23, stk. 7. for aktier og investeringsbeviser, som er
                anskaffet inden begyndelsen af indkomståret 2009, og som ikke er afstået på
                dette tidspunkt, opgøres gevinst og tab for indkomståret 2008 som forskellen
                mellem værdien af aktien eller beviset ved udgangen af indkomståret 2008 og
                anskaffelsessummen. den herved opgjorte gevinst eller det herved opgjorte tab
                henføres til den skattepligtige indkomst for 2009. for personer medregnes den
                herved opgjorte gevinst eller det herved opgjorte tab ved opgørelsen af aktie-
                indkomst, jf. personskattelovens § 4 a, medmindre disse aktier eller investe-
                ringsbeviser m.v. er omfattet af aktieavancebeskatningslovens § 17.
                …”
i de almindelige bemærkninger til lovforslagets § 10 (folketingstidende 2008-2009, tillæg a,
side 534 ff.) er bl.a. anført:
                                 - 19 -
”…
til stk. 2
  det foreslås, at ændringerne i § 1, nr. 1-2, 7-8, 10-11, 16, 29 og 32-34, § 2,
nr. 7, § 3, nr. 1 og 2, § 4, § 5, nr. 1-3, og § 6, tillægges virkning fra og med
indkomståret 2009. der er alene tale om redaktionelle ændringer og præcise-
ringer.
til stk. 3
 …
da der er tale om at rette en uhensigtsmæssighed i en væsentlig værnsregel, fo-
reslås det, at ændringen tillægges virkning for rentebetalinger, der foretages
den 8. oktober 2008 eller senere.
…
til stk. 6
…
det foreslås, at denne utilsigtede virkning af den gældende definition fjernes
hurtigst muligt. det foreslås derfor, at den foreslåede ændring tillægges virk-
ning for anskaffelser, der foretages den 8. oktober 2008 eller senere. anskaffel-
sessummen for anskaffelser, der er foretaget inden den 8. oktober 2008, berøres
ikke af forslaget.
…
til stk. 7
…
  da der er tale om uhensigtsmæssigheder, der kan anvendes til at omgå væ-
sentlige værnsregler i selskabsbeskatningen, foreslås det, at ændringerne til-
lægges virkning for udbytte og tilskud, der udloddes henholdsvis ydes den 8.
oktober 2008 eller senere. det foreslås derfor undtagelsesvis, at forslaget skal
have virkning fra datoen for lovforslagets fremsættelse. et senere virknings-
tidspunkt vil kunne tilskynde til at udnyttelse af uhensigtsmæssighederne
…
til stk. 9
   bestemmelsen angår ikrafttrædelsen af lovforslagets § 2, nr. 1, om ændring
af definitionen i aktieavancebeskatningslovens § 19 af begrebet investerings-
selskaber, for så vidt angår visse udenlandske investeringsinstitutter.
   de hidtil gældende regler medfører, dels at personer og selskaber, der ejer
andele i udenlandske investeringsinstitutter, som berøres af de ændrede regler,
først skal medregne fortjeneste eller tab på disse andele ved opgørelse af skat-
tepligtig indkomst, når andelene afstås, dels at personer som udgangspunkt skal
medregne fortjeneste eller tab til aktieindkomst.
   personer og selskaber, der ejer andele i investeringsselskaber, som omfattet
af aktieavancebeskatningslovens § 19, skal derimod for hvert indkomstår op-
gøre forskellen mellem andelenes værdi ved årets udgang og værdien ved årets
begyndelse (såkaldt lagerbeskatning), jf. aktieavancebeskatningslovens § 23,
                                               - 20 -
                stk. 5, men gevinsten eller tabet henføres til det følgende indkomstår, jf. samme
                § 23, stk. 7. for personers vedkommende anses gevinst eller tab som kapital-
                indkomst, medmindre personen er næringsdrivende.
                   den foreslåede ændrede definition af begrebet investeringsselskab medfører,
                at nogle udenlandske investeringsinstitutter bliver omfattet af begrebet investe-
                ringsselskaber, med den virkning, at danske ejere af andele i disse institutter
                bliver lagerbeskattet af urealiseret gevinst og tab, og for personers vedkom-
                mende, at gevinst eller tab skal medregnes ved opgørelse af kapitalindkomst.
                   ikrafttrædelsesbestemmelsen medfører for det første, at de nye regler om la-
                gerbeskatning af andele i de pågældende udenlandske investeringsinstitutter og
                for personers vedkommende om skattemæssig behandling som kapitalindkomst
                gælder for gevinst eller tab vedrørende indkomståret 2009, der henføres til ind-
                komståret 2010. for andele anskaffet inden 2009 gælder de nye regler således
                fra og med indkomståret 2009.
                   de nye regler vil således ikke få virkning for andele, som tidligere er anskaf-
                fet og som afstås inden udgangen af indkomståret 2008.
                   for så vidt angår eventuel latent gevinst optjent inden 2009 på andele, som
                ikke er afstået inden udgangen af indkomståret 2008, medfører ikrafttrædelses-
                bestemmelsen dernæst, at der skal ske en opgørelse af denne på grundlag af
                andelens værdi ved udgangen af indkomståret 2008 og den oprindelige anskaf-
                felsessum. den herved opgjorte gevinst eller tab medregnes i den skattepligtige
                indkomst, idet den dog henføres til beskatning i indkomståret 2009. for perso-
                ner medregnes gevinst eller tab til aktieindkomst. herved stilles ejeren af tidli-
                gere anskaffede andele, som om den pågældende havde afstået andelene inden
                udgangen af indkomståret 2008 og dermed inden de nye reglers ikrafttræden.
                …”
der blev i forbindelse med lovforslagets behandling ikke foretaget ændringer i lovforslaget
vedrørende ikrafttrædelsesbestemmelsen til § 2, nr. 1.
landsrettens begrundelse og resultat
ved § 2, nr. 1, i lov nr. 98 af 10. februar 2009 blev definitionen på et investeringsselskab i
aktieavancebeskatningslovens § 19 udvidet. formålet med ændringen var ifølge bemærknin-
gerne til lovforslaget, at forhindre omgåelse af beskatningen af kapitalgevinster på andele i
investeringsinstitutter i lande og områder uden for eu, som har ingen eller lav beskatning.
ved vedtagelsen af lovforslaget blev de formueselskaber, hvori utility development a/s
havde solgt aktier den 24. oktober 2008, omfattet af den ændrede definition i aktieavancebe-
skatningslovens § 19.
                                                 - 21 -
lov nr. 98 trådte i kraft den 12. februar 2009, jf. lovens § 10, stk. 1. det fremgår af § 10, stk.
9, 1. punktum, at lovens § 2, nr. 1, har virkning fra og med gevinst og tab, der opgøres for
indkomståret 2009 og henføres til indkomståret 2010 efter bestemmelsen i aktieavancebeskat-
ningslovens § 23, stk. 7. utility development a/s solgte aktierne i de børsnoterede formue-
selskaber i såvel selskabets indkomstår som kalenderåret 2008, forinden loven trådte i kraft.
salget af aktierne kan derfor alene anses for omfattet af lovændringen, såfremt § 2, nr. 1, er
tillagt tilbagevirkende kraft.
det fremgår af bemærkningerne til lovforslagets § 10, stk. 9, at den ændrede definition i ak-
tieavancebeskatningslovens § 19 af begrebet investeringsselskaber medfører, at nogle uden-
landske investeringsinstitutter bliver omfattet af begrebet investeringsselskaber med den virk-
ning, at danske ejere af andele i disse institutter bliver lagerbeskattet af urealiseret gevinst
eller tab. det fremgår videre, at ikrafttrædelsesbestemmelsen medfører, at de nye regler om
lagerbeskatning af andele i de pågældende udenlandske investeringsinstitutter gælder for ge-
vinst eller tab vedrørende indkomståret 2009, der henføres til indkomståret 2010, og at de nye
regler ikke gælder for andele, som tidligere er anskaffet, og som afstås inden udgangen af
indkomståret 2008.
det er et grundlæggende lovgivningsprincip, at der ikke tillægges bebyrdende love tilbagevir-
kende kraft, med mindre dette er bydende nødvendigt. i så fald skal det klart og utvetydigt
fremgå af loven, at denne er tillagt tilbagevirkende kraft.
det følger af en naturlig sproglig forståelse af ordlyden af lov nr. 98 § 10, stk. 9, 1. punktum,
og af forarbejderne hertil, at § 2, nr. 1, først har virkning fra og med aktionærens gevinst og
tab, der opgøres for indkomståret 2009, og ikke for aktier, der er afstået inden udgangen af
indkomståret 2008. der er hverken i lovens ordlyd eller i forarbejderne hertil holdepunkter for
at antage, at det var lovgivers intention, at § 2, nr. 1, skulle have tilbagevirkende kraft. dette
støttes tillige af, at det klart og utvetydigt fremgår af flere af de øvrige ikrafttrædelsesbe-
stemmelser i § 10, at visse ændringer i selskabsskatteloven er tillagt tilbagevirkende kraft, dog
ikke til tidligere end datoen for fremsættelsen af lovforslaget.
da utility development a/s afstod aktierne i indkomståret 2008, finder § 2, nr. 1, i lov nr. 98
                                               - 22 -
ikke anvendelse på denne afståelse. utility development a/s har således ikke fremlagt oplys-
ninger af faktisk eller retlig karakter, der kan begrunde en ændret skatteansættelse for ind-
komståret 2008. betingelserne for at genoptage selskabets skatteansættelse for indkomståret
2008 er herefter ikke opfyldt, jf. skatteforvaltningslovens § 26, stk. 2.
landsretten tager derfor skatteministeriets frifindelsespåstand til følge.
efter sagens udfald sammenholdt med parternes påstande skal utility development a/s be-
tale sagsomkostninger til skatteministeriet med i alt 75.000 kr. beløbet, der er inklusive
moms, omfatter udgifter til advokatbistand.
landsretten har ved fastsættelsen af beløbet lagt vægt på sagens økonomiske værdi og dens
omfang.
                                   t h i k e n d e s f o r r e t:
skatteministeriet frifindes.
utility development a/s skal betale sagens omkostninger til skatteministeriet med 75.000 kr.
de idømte sagsomkostninger, der forrentes efter rentelovens § 8 a, skal betales inden 14 dage.
