- cri
                                          udskrift
                                                af
                          sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                              dom
afsagt af skifteretten den 6. februar 2013 kl. 10.00 i
p-14-12
                                    nykredit bank a/s
                                    (advokat thomas donatzky jensen)
                                    mod
                                    busch pharm aps u/konkurs
                                    (advokat henrik sjørslev ved advokat jacob thomsen)
og
p-15-12
                                    nykredit bank a/s
                                    (advokat thomas donatzky jensen)
                                    mod
                                                    -2-
                                        busch handelsselskab aps u/konkurs
                                        (advokat henrik sjørslev ved advokat jacob thomsen)
indledning
       denne sag drejer sig om, hvorvidt sagsøgeren, nykredit bank a/s (kaldet nykredit),
har et separatistkrav efter konkurslovens § 82 hos de sagsøgte, busch pharm aps u/konkurs
og busch handelsselskab aps u/konkurs.
påstande
       p 14/12: nykredit har nedlagt påstand om, at busch pharm aps u/konkurs tilpligtes at
anerkende, at det krav, som nykredit har anmeldt i konkursboet på 127.178,39 kr., har sepa-
ratiststatus, jf. konkurslovens § 82.
       p 15/12: nykredit har nedlagt påstand om, at busch handelsselskab aps u/konkurs
tilpligtes at anerkende, at det krav, som nykredit har anmeldte i boet på 133.017,88 kr., har
separatiststatus, jf. konkurslovens § 82.
       de sagsøgte har nedlagt påstand om frifindelse.
oplysningerne i sagen
       nykredit, tidligere forstædernes bank a/s, fik ved transporterklæring fra busch
pharm aps uigenkaldelig transport i rettighederne i henhold til en lejekontrakt vedrørende
et lejemål på strandvejen 168, 2920 charlottenlund. af transporterklæringen fremgår blandt
andet:
       ”…uigenkaldelig transport
       til sikkerhed for opfyldelse af enhver forpligtelse som:
       busch pharm aps ... nu har eller måtte få overfor: forstædernes bank a/s … giver selskabet
       hermed banken uigenkaldelig transport i sine rettigheder ifølge:
        lejekontrakt indgået mellem busch pharm aps og coca-cola services a/s, d. 18.04.2006
            vedr. lejemålet strandvejen 168, 2920 charlottenlund.
                                                    -3-
     som følge af denne transport skal banken være eneberettiget til at kræve betaling af samt til at
     modtage og kvittere for alle de ydelser der tilkommer selskabet i.h.t. ovennævnte lejekontrakt,
     herunder løbende lejebetalinger, forudbetalt leje, depositum m.v. uden at banken skal være for-
     pligtet til at dokumentere sit krav. i det hele skal banken være berettiget til at udøve samtlige
     selskabets beføjelser som kreditor med hensyn til de foran nævnte tilgodehavender …
     da fordringerne, som følge af ovennævnte transport er overdraget til forstædernes bank, kan
     betaling med frigørende virkning alene ske til forstædernes bank kontonr. 5474 1804169. denne
     transport kan anmeldes over for:
      coca-cola nordic services a/s, strandvejen 60, 2900 hellerup
                         charlottenlund d. 27/6-08
                         busch pharm aps
                         sign. michael busch-nielsen
     noteringspåtegning:
     ovennævnte transport, imod hvilken der ikke haves modkrav eller indsigelser noteres herved.
     samtidig bekræftes det, at enhver betaling i.h.t. de transporterede fordringer alene vil ske til
     forstædernes bank konto nr. 5474-1804169.
                                                  hellerup d. / 2008
                                                  coca-cola nordic services a/s
                                                  __________________________
                                                                    sign. carsten conrad
                                                                          advokat (h) …”
     nykredit fik endvidere ved transporterklæring fra busch handelsselskab aps uigen-
kaldelig transport i rettighederne i henhold til en lejekontrakt vedrørende et lejemål på jæ-
gersborg alle 115-117, 2920 charlottenlund. af transporterklæringen fremgår blandt andet:
     ”… uigenkaldelig transport
     til sikkerhed for opfyldelse af enhver forpligtelse som:
     busch handelsselskab aps ... nu har eller måtte få overfor: forstædernes bank a/s … giver sel-
     skabet hermed banken uigenkaldelig transport i sine rettigheder ifølge:
      lejekontrakt indgået mellem busch handelsselskab aps og botræningscenteret for autister,
          v/mads banach, fredensvej 9, 2920 charlottenlund, vedr. lejemålet jægersborg alle 115-117,
          2920 charlottenlund.
     som følge af denne transport skal banken være eneberettiget til at kræve betaling af samt til at
     modtage og kvittere for alle de ydelser der tilkommer selskabet i.h.t. ovennævnte lejekontrakt,
     herunder løbende lejebetalinger, forudbetalt leje, depositum m.v. uden at banken skal være for-
     pligtet til at dokumentere sit krav. i det hele skal banken være berettiget til at udøve samtlige
     selskabets beføjelser som kreditor med hensyn til de foran nævnte tilgodehavender…
     da fordringerne, som følge af ovennævnte transport er overdraget til forstædernes bank, kan
     betaling med frigørende virkning alene ske til forstædernes bank kontonr. 5474 200190-6. den-
     ne transport kan anmeldes over for:
      botræningscenteret for autister v/ mads banach, fredensvej 9, 2920 charlottenlund
                         charlottenlund d. 15/8-08
                         busch handelsselskab aps
                         sign. michael busch-nielsen
                                                   -4-
      noteringspåtegning:
      ovennævnte transport, imod hvilken der ikke haves modkrav eller indsigelser noteres herved.
      samtidig bekræftes det, at enhver betaling i.h.t. de transporterede fordringer alene vil ske til
      forstædernes bank konto nr. 5474-200190-6
                                                d. 1/9 2007 (2008)
                                                botræningscenteret for autister v/mads banach
                                                __________________________
                                                                   sign. mads banach …”
      lejebetalingerne for begge lejemål indgik efter noteringerne til nykredit. lejeindbeta-
lingerne fra coca-cola services a/s indgik på konto nummer 5474 1804169, og lejeindbeta-
lingerne fra botræningscenteret for autister v/mads banach indgik på konto nummer 5474
2024477.
      den 26. marts 2009 foretog dlr kredit a/s som pantekreditor udlæg i ejendommen
beliggende jægersborg alle 115-117, 2920 charlottenlund, og fik samtidig foretaget udlæg i
fremtidige huslejeindbetalinger. den 30. marts 2009 indgav dlr kredit a/s begæring om
tvangsauktion over ejendommen. den 22. april 2009 skrev advokat anders nielsen på vegne
dlr kredit a/s til lejeren, botræningscenteret for autister v/mads banach. af brevet fremgår
blandt andet:
      ”... deres udlejer, busch handelsselskab aps, er i restance med terminsydelser til dlr kredit
      a/s. som følge heraf har jeg på dlr kredit a/s´ vegne på et møde i fogedretten i lyngby den
      26. marts 2009 foretaget udlæg i ejendommen og herunder også i ejendommens indtægter ...
      som følge heraf skal jeg meddele dem, at de, indtil de modtager anden meddelelse fra mig,
      kun med frigørende virkning kan indbetale skyldige beløb i henhold til lejeaftalen med udlejer
      til mit kontor på vegne dlr kredit a/s ...”
      der indgik en huslejebetaling til dlr kredit a/s. nykredit afværgede herefter
tvangsauktionen og den huslejebetaling, som dlr kredit a/s havde modtaget, blev mod-
regnet i afværgebeløbet. dlr kredit a/s modtog efterfølgende endnu en huslejebetaling,
som blev overført til nykredit. herefter indgik huslejebetalingen for lejemålet jægersborg
alle 115-117, 2920 charlottenlund igen på nykredits konto.
      busch pharm aps og busch handelsselskab aps trådte efter anmeldelse modtaget i
skifteretten den 4. marts 2009 i betalingsstandsning. advokat karsten kielland blev beskik-
ket som tilsyn. efter anmodning fra selskabernes direktør, michael busch-nielsen, blev ad-
vokat karsten kielland den 25. august 2009 udskiftet som tilsyn med advokat simon hei-
                                                   -5-
sing. advokat simon heising skrev ved brev dateret den 27. august 2009 til lejeren coca cola
nordic services a/s. af brevet fremgår blandt andet:
      ”… som det formentlig er dem bekendt er udlejer ... af ovennævnte ejendom kommet under be-
      talingsstandsning, og undertegnede er med virkning fra 25. august 2009 udpeget som tilsyn af
      skifteretten … ved nærværende skrivelse meddeles de hermed, at fremtidig betaling af husleje
      alene kan ske med frigørende virkning til undertegnede. husleje bedes indbetalt på følgende
      klientkonto …”
      parterne er enige om, at der er sendt et enslydende brev til botræningscenteret for auti-
ster v/mads banach. herefter indgik tre huslejebetalinger fra botræningscenteret for autister
v/mads banach og fire huslejebetalinger fra coca-cola nordic services a/s på advokat si-
mon heisings klientkonto.
      den 8. september 2009 nægtede skifteretten at forlænge betalingsstandsningerne, fordi
de var udløbet den 4. september 2009 uden, at der rettidigt var indleveret anmodning om
forlængelse.
      advokat jacob smith madsen sendte på vegne nykredit den 12. november 2009 en e-
mail til advokat carsten bo nielsen. af e-mailen fremgår blandt andet:
      ”på vegne forstædernes bank a/s bemærker jeg, at banken 2. november 2009 købte bern-
      storffsvej 90 på tvangsauktion. lejer, tetra park, har oplyst, at lejen for september, oktober og
      november 2009… er indbetalt til jeres kontor, jf. anmodning fra jer af 27. august 2009. i henhold
      til vedhæftede dokument har forstædernes bank a/s transport i lejeindtægterne, og jeg anmo-
      der hermed venligst om, at lejeindbetalingerne på dkk 132.000 straks indbetaltes til forsæder-
      nes bank a/s på konto 5474-2020870 … ”
      den 12. november 2009 sendte advokat jacob smith madsen igen en e-mail til advokat
carsten bo nielsen. af e-mailen fremgår blandt andet:
      ”hej igen carsten – lige et par yderligere spørgsmål: ifølge karsten (cc) skulle nogle af de andre
      ejendomme have været udlejet (måske endda stadig udlejet?) – det skulle bl.a. dreje sig om øre-
      sundshøj. siden din og simons indtræden i sagen hvilke ejendomme har så været udlejet (ud-
      over strandvejen 168 og jægerborgs allé), og hvor er lejen gået hen? ...”
      den 4. december 2009 sendte advokat carsten bo nielsen på vegne advokat simon
heising en e-mail til advokat karsten kielland og advokat jacob smith madsen. af e-mailen
fremgår blandt andet:
                                                       -6-
       ”… hverken forstædernes bank eller accura har i forbindelse med den kortvarige betalings-
       standsning i vort regi oplyst os om, at der er stiftet rettigheder over lejeindtægterne … i vor
       egenskab af tilsyn meddelte vi lejerne, at lejen skulle indbetales her på kontoret, da vi ikke hav-
       de fået transporterklæringen. efter betalingsstandsningen ophørte, er vi ikke af michael busch
       instrueret om, at lejen skulle betales til forstædernes banks konto. jeg kan ikke blot fordi accu-
       ra stiller krav herom udbetale penge til accura …”
       den 17. december 2009 underrettede nykredit på ny lejerne om, at fremtidig husleje-
indbetaling skulle ske til nykredit. af underretningen fremgår blandt andet:
       ”... vi skal for god ordens skyld meddele, at fremtidige huslejeindbetalinger vedr. lejemålet...
       skal indbetales til forstædernes bank a/s, jf. tidligere noteret transport i lejebetalingen, som
       fortsætter uændret. vi har noteret, at vi i egenskab af transporthaver ikke har modtaget lejeind-
       betalinger for perioden ... huslejeindbetalinger kan derfor fremover alene ske med frigørende
       virkning til forstædernes bank a/s på nedenstående konto ...”
       huslejebetalingerne indgik fra januar måned 2010 og fremefter til nykredit.
       på baggrund af tvangsopløsningsbegæringer fra erhvervs- og selskabsstyrelsen blev
busch pharm aps og busch handelsselskab aps taget under konkursbehandling den 27.
april 2010.
       den 11. maj 2010 overførte advokat simon heising 127.178,39 kr. til busch pharm aps
u/konkurs ved kurator advokat henrik sjørslev og 133.017,88 kr. til busch handelsselskab
aps u/konkurs ved kurator advokat henrik sjørslev. i det overførte beløb til busch pharm
aps u/konkurs havde advokat simon heising fradraget et beløb på 63.600 kr. til dækning af
sit salær og 32 kr. for en udgift til tingbogsoplysning. i det overførte beløb til busch handels-
selskab aps u/konkurs havde advokat simon heising fradraget et beløb på 59.000 kr. til
dækning af sit salær og igen 32 kr. for en udgift til tingbogsoplysning.
       nykredit anmeldte herefter separatistkrav i begge boer efter konkurslovens § 82, sva-
rende til de beløb, som var overført til konkursboerne.
       ved fordringsprøvelsen den 27. februar 2012 afviste kurator begge krav.
forklaringer:
       thomas yoo nielsen har forklaret, at han som kundechef i forstædernes bank a/s i
perioden februar 2008 til 2011 havde ansvaret for engagementerne med busch pharm aps og
                                                 -7-
busch handelsselskab aps. forstædernes bank a/s vurderede, at busch-koncernen var sol-
vent, men manglede likviditet. i forbindelse med en indgået handlingsplan stillede forstæ-
dernes bank a/s likviditet til rådighed mod sikkerheder, herunder transport i de omhandle-
de selskabers lejeindtægter, hvilket var helt sædvanligt. forstædernes bank a/s var margi-
nalpanthaver i ejendommene. det blev aftalt, at forstædernes bank a/s skulle godkende alle
betalinger fra de konti, hvortil der skete lejeindbetaling. der var ingen problemer med lejer-
ne, som agerede efter hensigten og betalte lejen. der var normalt løbende kontakt til lejerne,
ofte gennem viceværten, om forskellige udbedringer på ejendommene. han havde selv en
dialog med dlr, efter at dlr som 1. prioritetshaver havde foretaget udlæg og begæret
tvangsauktion over ejendommen jægersborg alle 115-118. forstædernes bank a/s endte ef-
ter aftale med michael busch-nielsen med at afværge tvangsauktionen, fordi banken vurde-
rede, at det bedre kunne betale sig at afværge og forsøge at få solgt ejendommen i fri handel.
han var ikke klar over, hvorfor lejer havde betalt lejen til advokat anders nielsen, men går
ud fra, at denne havde givet lejerne besked om at betale til sig. advokat anders nielsen
havde været enig i, at det indbetalte lejebeløb blev fratrukket afværgebeløbet. ejendommen
bernstorffsvej 90, som tilhørte et af michael busch nielsens andre selskaber, var på tvangs-
auktion i oktober 2009, og forstædernes bank a/s bød ejendommen hjem. da der skulle for-
tages afregning, erfarede han, at lejeindbetalingerne for bernstorffsvej 90 manglede. lejerne
blev kontaktet og oplyste, at indbetalingerne var sket til dahl advokatfirma. det fik forstæ-
dernes bank a/s til at kontrollere lejeindbetalingerne for jægersborg alle og strandvejen. de
fandt ud af, at lejeindbetalingerne manglede, og han kontaktede både mads banach og coca-
cola. coca-cola oplyste, at lejen var blevet betalt til advokat simon heising, således som der
var givet besked om. han gjorde coca-cola opmærksom på, at lejen skulle indbetales til for-
stædernes bank a/s. coca-cola anmodede om at få skriftlig besked om det. han kan ikke
huske nøjagtigt, hvornår samtalerne fandt sted, men den 17. december 2009 sendte han en
”reminder” om, at huslejerne skulle betale til forstædernes bank a/s. forholdet vedrørende
lejebetalingen var bragt i orden i slutningen af november 2009, men coca-cola kunne ikke nå
at ændre betalingen for december måned 2009, da dette skulle ske via hovedkontoret i ud-
landet. mads banach henviste ham til sin advokat, og efter samtale med denne blev lejen
igen indbetalt til forstædernes bank a/s. der havde ikke været nogen dialog med lejerne i
den periode, hvor lejebeløbene blev indbetalt til dahl advokatfirma. det var ikke afgørende
                                                 -8-
for banken på hvilket kontonummer, lejeindbetalingerne skete, for det afgørende var, at leje-
beløbene blev indbetalt til en af koncernens konti. han er ikke klar over, hvorfor lejerne be-
talte til en anden konto end den, der er anført i denuntiationerne. bankens generelle kontrol-
procedure i forhold til indbetaling af huslejer var gennem overtrækslisterne. han formodede,
at de blev tjekket hvert kvartal. listerne ville vise, hvis der ikke var indbetalt. i dette tilfælde
skete kontrollen ikke, fordi der var aftalt et kontomaksimum, der blev nedskrevet manuelt i
takt med indbetaling af lejen.
       advokat carsten bo nielsen har forklaret, at han i begyndelsen af 2009 arbejdede i
dahl advokatfirma. han kendte michael busch-nielsen fra foreningslivet. michael busch-
nielsen fortalte ham om sin bekymring over betalingsstandsningen, og han forslog michael
busch-nielsen at komme ind på kontoret til en samtale. betalingsstandsning var ikke hans
eget kernearbejdsområde, og han havde derfor bedt advokat simon heising deltage i mødet.
det endte med, at simon heising blev udmeldt som tilsyn. han var selv inde over sagen og
gennemgik blandt andet nogle ringbind med bilag. han har i den forbindelse set meddelel-
ser udsendt fra det tidligere tilsyn i henhold til den daværende § 12 i konkursloven. det
fremgik ikke af meddelelserne, at der var transport i lejeindbetalingerne. det var først den
12. november 2009, at han fandt ud af, at der var transport i huslejen vedrørende bern-
storffsvej 90. vidnet rettede herefter telefonisk henvendelse til advokat karsten kiellands
kontor og lagde flere telefonbeskeder i perioden den 12. november 2009 til den 4. december
2009 uden at få kontakt med nogen. herefter skrev han e-mailen den 4. december 2009. han
havde ikke hørt om transporterne vedrørende huslejen for jægersborg alle og strandvejen
før efter, at han forlod dahl advokatfirma ved årsskiftet 2009-2010. vidnet havde ikke kend-
skab til de mellemregninger, der var på klientkontiene.
       advokat simon heising har forklaret, at han kom ind i sagen efter, at advokat carsten
bo nielsen havde fået michael busch-nielsen som ny klient. han arbejdede normalt ikke
selv som betalingsstandsningstilsyn, men valgte at gøre det i dette tilfælde, da betalings-
standsningen omhandlede ejendomme. han ringede til advokat karsten kielland i begyn-
delsen af august 2009 og aftalte, at advokat karsten kielland skulle sende betalingsstands-
ningsplanen til ham. han fik betalingsstandsningsplanen den 19. august 2009. da han over-
                                                 -9-
tog tilsynshvervet den 25. august 2009, kunne han ikke få materialet fra advokat karsten ki-
elland. han denuntierede derfor over for lejerne i brevet af 27. august 2009. han er ikke klar
over, om det kontonummer, som var angivet over for lejerne, var til advokatfirmaet dahls
klientkonto eller til en særskilt oprettet klientkonto. den 31. august 2009 modtog han nogle
ringbind fra advokat karsten kielland. materialet blev gennemgået, og der fremgik intet om
transport vedrørende lejebetalinger. han havde samtaler med forstædernes bank a/s, både
før og efter han blev beskikket som tilsyn, fordi han var bekymret for, hvad der ville ske, så-
fremt forstædernes bank a/s kun ville pege på advokat karsten kielland som tilsyn. det var
først efter den 12. november 2009, at det gik op for ham, at der muligvis var transport i hus-
lejen. i løbet af februar måned 2010 forsøgte han at kontakte michael busch-nielsen for at
finde ud af, om pengene på klientkontoen skulle overføres til forstædernes bank a/s. kort
efter fandt han ud af, at selskaberne var sendt til tvangsopløsning. pengene blev i stedet ud-
betalt til konkursboerne, efter vidnet den 7. maj 2010 havde modtaget en e-mail fra advokat
per astrup madsen med anmodning om at få overført pengene. det fremgik af e-mailen, at
nykredit eventuelt måtte anmelde et separatistkrav, som højst sandsynligt ville blive afvist.
han havde fået tilladelse fra michael busch-nielsen til at afregne 63.600 kr. vedrørende
busch-nielsen pharm aps og 51.200 kr. vedrørende busch-nielsen handelsselskab aps for
advokatarbejde i september måned 2009. efter hans opfattelse kunne selskaberne frit dispo-
nere over selskabets konti. der var ikke andre indbetalinger end dem, der fremgår af klient-
kontoudtogene.
       advokat anders troelsen har forklaret, at han tidligere var ansat ved dahl advokat-
firma. han fik forbindelse med sagen i august 2009, mens han var i afdelingen med fast ejen-
dom. han var med til at gennemgå det materiale, som var modtaget fra advokat karsten ki-
elland. han var ikke klar over, at der var transport i lejen til anden side, og dette fremgik hel-
ler ikke af det modtagne materiale. han blev bekendt med transporterne vedrørende bern-
storffsvej den 12. november 2009, men han erindrer ikke, hvornår han blev bekendt med
transporterne i de andre lejeindbetalinger.
       mads banach har forklaret, at han driver en personlig virksomhed, der lejede lokaler
af michael busch-nielsen på jægersborgs allé. han modtog et brev fra forstædernes bank
                                                - 10 -
a/s med meddelelse om, at der fremover skulle betales husleje til forstædernes bank a/s.
han erindrer ikke at have skrevet under på meddelelsen om transport til forstædernes bank
a/s, men det er tilsyneladende hans underskift på underretningen. han betalte 64.000 kr. i
husleje. han erindrer ikke, hvilken konto huslejen blev overført til. i foråret 2009 fik han be-
sked om, at lejen skulle indbetales til advokat anders nielsen. han erindrer ikke at have ta-
get kontakt til forstædernes bank a/s, da han modtog brevet fra advokat anders nielsen.
når han får et brev fra en advokat om at indbetale huslejen til en anden konto, så gør han
det. han havde i den forbindelse ikke tænkt på, at forstædernes bank a/s havde transport i
lejen. han erindrer ikke, hvordan han efterfølgende fik besked på at ændre betalingen til
forstædernes bank a/s igen. han erindrer heller ikke, om han havde fået tilsendt et brev da-
teret den 27. august 2012 med besked om, at fremtidig betaling af husleje skulle ske til ad-
vokatfirmaet dahl, eller om han havde talt med sin advokat michael jørgensen om dette em-
ne. forstædernes bank a/s har ikke krævet, at lejen bliver betalt igen. han havde selv af-
holdt mange udgifter til vedligeholdelse af ejendommen efter 2008, men har også været i dia-
log med forstædernes bank a/s, herunder thomas yoo, vedrørende en balkon, der var ved
at falde ned.
parternes argumenter:
       nykredit har gjort gældende, at de uigenkaldelige transporter i forhold til begge husle-
jebetalinger var gyldigt stiftet og behørigt denuntieret over for lejerne, hvorved nykredit har
foretaget en effektiv rådighedsberøvelse over for henholdsvis busch pharm aps og busch
handelsselskab aps og derfor ikke kan fortabe sin ret. det er uden betydning for oprethol-
delsen af nykredits sikkerhedsret, at to huslejeindbetalinger efter meddelelse om udlæg blev
betalt til dlr. tilsvarende har det heller ikke betydning for denne ret, at der var en træk-
ningsret på de pågældende konti, eller om lejeindbetalingerne indgik på en anden konto i
nykredit end den, der er anført i transporterklæringen. nykredit var ikke bekendt med og
havde ikke accepteret, at lejeindbetalingerne tilgik advokat simon heisings klientkonto, og
da nykredit blev bekendt med disse forhold, fastholdt nykredit straks transporterne over
for både advokat simon heising og lejerne. nykredit har ikke udvist retsfortabende passivi-
                                                 - 11 -
tet. nykredit sikrede derimod, at huslejeindbetalingerne snarest muligt igen tilgik rette kon-
ti, og det forhold, at advokat simon heising tog sit salær fra de pågældende klientkonti, er
uden betydning for retten til restbeløbet. nykredit var ikke forpligtet til at træffe yderligere
foranstaltninger for at opretholde transporterne og har ikke fortabt sine rettigheder. de re-
sterende lejeindbetalinger befandt sig på advokat simon heisings separate klientkonto uden
at være sammenblandet med andre beløb, indtil de blev overført til konkursboerne. nykre-
dits krav er dermed omfattet af konkurslovens § 82 som separatistkrav.
       de sagsøgte har gjort gældende, at nykredit ikke har gjort det fornødne til oprethol-
delse af sine sikkerhedsrettigheder, herunder at nykredit har forsømt at iværksætte tilstræk-
kelige kontrolforanstaltninger og føre tilstrækkelig tilsyn med, at huslejeindbetalingerne til-
gik nykredit. nykredit udviste retsfortabende passivitet, da lejebeløbene i forbindelse med
betalingsstandsningen blev indbetalt til advokat simon heising, som dermed fik mulighed
for at modregne sine salærer i lejeindbetalingerne. hertil kommer, at nykredit undlod at
håndhæve transporten i forbindelse med, at dlr indgav tvangsauktionsbegæring i marts
2009 og heller ikke nærmere kan redegøre for, hvorfor lejebeløb indgik på en anden konto
end den, der var angivet i transporterklæringerne. skyldnerselskaberne bevarede en træk-
ningsret til de pågældende konti i nykredit, hvorved selskaberne fortsat havde råderet over
de ellers transporterede beløb. nykredit har ikke dokumenteret, at lejebeløbene ikke er
sammenblandet med andre beløb, hvorfor nykredit ikke har løftet bevisbyrden for, at pen-
gene er tilstrækkeligt individualiseret til at kunne kræves udbetalt som et § 82-krav.
skifterettens afgørelse:
       der var under hovedforhandlingen enighed mellem partnerne om, at nykredits sik-
kerhedsrettigheder var gyldigt stiftet, og at denuntiationerne over for lejerne var tilstrække-
lige til, at nykredit kunne fastholde sine rettigheder for beløb indbetalt til nykredits konti.
       efter bevisførelsen lægger skifteretten til grund, at de lejeindbetalinger, som indgik på
advokat simon heisings kontor, oprindeligt i dennes egenskab af betalingsstandsningstilsyn,
ikke blev udbetalt til busch pharm aps eller busch handelsselskab aps, og at rådigheden
over beløbene således forblev hos advokat simon heising frem til konkursdekreternes afsi-
                                                 - 12 -
gelse. det forhold, at advokat simon heising har modregnet sine salærer over for selskaber-
ne ved modregning i de indestående beløb, underbygger netop dette. det bemærkes, at der
under sagen ikke er fremkommet konkrete oplysninger om, hvorledes de indkomne beløb
har indestået på advokat simon heisings klientkonti. der er imidlertid heller ikke frem-
kommet oplysninger om, at beløbene har været blandet sammen med andre indeståender
vedrørende samme selskaber, hvorfor dette spørgsmål findes at være uden betydning for sa-
gerne.
       nykredit foretog efter de foreliggende oplysninger ikke kontrol af indbetalingerne i
den omhandlede periode. den manglende lejeindbetaling strakte sig dog over et relativt kort
forløb, og nykredit reagerede straks over for lejerne og advokat simon heising, da det blev
klart for banken, at lejebeløbene ikke var blevet indbetalt som forudsat. nykredit findes der-
for ikke at have udvist retsfortabende passivitet. det forhold, at nykredit i foråret 2009 hav-
de accepteret, at to huslejeindbetalinger blev betalt til dlr, kan heller ikke medføre, at ny-
kredit har mistet sin transportret til huslejeindbetalingerne senere hen.
       skifteretten tager således sagsøgerens påstande til følge.
       for så vidt angår sagsomkostninger, fastsættes disse under hensyn til sagernes omfang
og resultat som nedenfor bestemt.
                                       thi kendes for ret:
       busch pharm aps under konkurs tilpligtes at anerkende, at nykredit bank a/s har et
separatistkrav i boet, jf. konkurslovens § 82, på 127.178,39 kr.
       i sagsomkostninger betaler busch pharm aps under konkurs inden 14 dage 25.000 kr.
til nykredit bank a/s.
       busch handelsselskab aps under konkurs tilpligtes at anerkende, at nykredit bank
a/s har et separatistkrav i boet, jf. konkurslovens § 82, på 133.017,88 kr.
       i sagsomkostninger betaler busch handelsselskab aps under konkurs inden 14 dage
25.000 kr. til nykredit bank a/s.
                    - 13 -
            jeanette melchior
                 (sign.)
              ___ ___ ___
     udskriftens rigtighed bekræftes
sø- og handelsretten, den 6. februar 2013
