- mah
                                          udskrift
                                               af
                           sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                        kendelse
afsagt den 18. november 2016
a-27-16
                                    jellycat ltd.
                                    (advokat thomas munk rasmussen)
                                    mod
                                    k & m europe (denmark) aps
                                    (wild republic europe aps)
                                    (advokat frank bøggild)
sagens baggrund og parternes påstande
sagen angår spørgsmålet om, hvorvidt jellycat ltd.’s påstand om, at der skal meddeles mid-
lertidigt forbud mod k&m europe (denmark) aps i anledning af at k&m europe (den-
mark) aps’ salg og markedsføring mm af plyskaniner, rangler og sutteklude i serien ”hug-
gie friends” kan tages til følge.
jellycat ltd. har nedlagt følgende påstande:
                                                 -2-
påstand 1:
k&m europe (denmark) aps forbydes at fremstille, importere, eksportere, markedsføre og
sælge de på bilag 1 afbillede plyskaniner, rangler og sutteklude.
påstand 2:
k&m europe (denmark) aps påbydes at tilbagekalde eventuelt solgte eller udleverede ek-
semplarer af de i bilag 1 afbildede plyskaniner, rangler og sutteklude fra forhandlere.
forbuddet og påbuddet påstås nedlagt uden sikkerhedsstillelse, subsidiært mod sikkerheds-
stillelse på ikke over 200.000 kr.
k&m europe (denmark) aps har nedlagt påstand om frifindelse.
oplysninger i sagen
sagens parter
sagens parter er jellycat ltd. (herefter jellycat), som er et engelsk legetøjsfirma, der primært
er kendt for at designe og sælge tøjdyr, og k & m europe (denmark) aps med binavnet
wild republic europe aps (herefter wild republic), der er et dansk selskab ejet af den ame-
rikanske koncern k & m international, der ligeledes fremstiller legetøj, herunder tøjdyr.
de omtvistede produkter fra wild republic
de omtvistede plyskaniner, rangler og sutteklude i wild republics serie huggie friends er
vist nedenfor (bilag 1):
 -3-                                                -4-
jellycat’s produkter
jellycat har med virkning fra 25. juni 2014 registreret nedenstående eu-design af en plyska-
nin (bilag 6):
eksempler på plyskaniner, rangler og sutteklude fra jellycats bashful bunny-serie er vist ne-
denfor (bilag 2):
 -5-                                             -6-
sammenligning af produkterne fra jellycat og wild republic
produkterne fra jellycat og wild republic ses nedenfor vist ved siden af hinanden:
bilag 11 (plyskaniner 40 cm):
                             -7-
bilag 12 (plyskaniner små):
           -8-
bilag 13:
           -9-
bilag 14:
 - 10 - - 11 -                                               - 12 -
salg og markedsføring af jellycats produkter i danmark
jellycat lancerede i 2010 plyskaninen fra bashful bunny-serien i danmark. det samlede salg
for plyskaninen fra 2010 til 2016 var 107.341 enheder. der var frem til 2016 solgt 25.978 enhe-
der af suttekluden og 10.949 enheder af ranglen.
jellycats markedsføring af bashful bunny-serien i danmark fra 2010 og frem fandt løbende
sted i blandt andet kataloger og på messer. der er forevist en række eksempler herpå, blandt
andet som ses nedenfor - angiveligt fra en messe i januar 2016 (bilag 3):
                                               - 13 -
ranglerne og suttekludene fra jellycats bashful bunny-serie er blevet solgt i forskellige varia-
tioner i danmark og har ikke været på markedet i samme form i hele perioden. nedenfor er
gengivet en oversigt over, hvornår og hvor jellycats forskellige rangler og sutteklude første
gang blev solgt til forhandlere i danmark (bilag 15):
1. beige bashful bunny rangle (basq6bb). 24. januar 2013 (aalborg).
2. pink bashful bunny rangle (basq6p). 17. juli 2013 (lyngby).
3. blå bashful bunny rangle (basq6b). 17. juli 2013 (lyngby)
4. pink my first bunny sutteklud (tas6b). 27. september 2010 (hornbæk).
5. beige bashful bunny sutteklud (s04bb). 26. juli 2012 (ballerup).
6. beige jelly kitten sutteklud (bas2bs). 18. marts 2011 (helsingør).
7. cream bashful bunny sutteklud (bb4bc). 27. september 2010 (hornbæk).
                                               - 14 -
nedenfor er vist en oversigt over, hvornår og hvor jellycats rangler og sutteklude sidst er
solgt til forhandlere i danmark (bilag 17):
1. beige bashful bunny rangle (basq6bb). 29. oktober 2013 (frederikshavn).
2. pink bashful bunny rangle (basq6p). 19. april 2016 (hadsund).
3. blå bashful bunny rangle (basq6b). 24. juni 2016 (aalborg)
4. pink my first bunny sutteklud (tas6b). 19. juli 2012 (aarhus).
5. beige bashful bunny sutteklud (s04bb). 9. august 2016 (frederiksberg).
6. beige jelly kitten sutteklud (bas2bs). 4. august 2012 (kgs. lyngby).
7. cream bashful bunny sutteklud (bb4bc). 13. januar 2016 (hørsholm).
salg og markedsføring af de omtvistede produkter fra wild republic
salg af huggie friends-serien blev påbegyndt i uge 23 i 2016 (6. – 12. juni) i bilkas varehuse.
produkterne var den 19. september 2016 opstillet således på varehylderne i bilka i henholds-
vis hundige og fields (bilag 19):
                                                    - 15 -
produkterne har herudover været til salg på bilka.dk og føtex.dk. produkterne, herunder
plyskaninen, var i henhold til et helt nyt bilag, bilag 20, fortsat at finde i webshoppen på fø-
tex.dk og bilka.dk den 5. oktober 2016, som er datoen for hovedforhandlingen.
parternes korrespondance
jellycat rettede den 23. juni 2016 henvendelse til wild republic og anmodede om, at al pro-
duktion, salg og markedsføring af de omtvistede produkter i huggie friends-serien ophørte.
der var herefter korrespondance mellem parterne. korrespondancen er ikke fremlagt. det er
ubestridt at wild republic i denne korrespondance den 6. juli 2016 meddelte jellycat, at wild
republic var indstillet på at udfase plyskaninerne, og endvidere den 25. juli 2016, at wild
republic havde aftalt med kunden, bilka, at plyskaninerne blev udfaset senest i uge 40 (3. –
9. oktober 2016) i alle tre størrelser, og endelig - den 5. august 2016 - bekræftede, at salget af
plyskaninerne i alle størrelser til bilka var stoppet, således at produkterne ville være væk fra
bilkas hylder i løbet af få uger og i hvert fald senest måneden efter.
proceserklæring
jellycat har under hovedforhandlingen afgivet følgende proceserklæring:
      ”k&m europe (denmark) aps vil ikke fremover importere, markedsføre eller sælge de
      tre plyskaniner, der er vist øverst på side 89 i ekstrakten”.
forklaringer
der er under sagen afgivet forklaring af thomas gatacre, stinne fruelund og marianne ni-
colaisen.
thomas gatacre har forklaret blandt andet, at han de sidste 29 år har arbejdet i tøjdyrsbran-
chen, og nu er executive chairman i jellycat. jellycat startede serien ”bashful bunny” i 2006,
hvor intentionen var at lave et anderledes og enestående produkt. der var et hold af designe-
re, der diskuterede koncept og ideer. der blev herefter produceret 2d-tegninger og lavet 3d-
prototyper. da man var tilfredse med det overordnede design, blev de sidste mindre detaljer
                                                 - 16 -
som øjnenes størrelse og placering på kaninen lavet. hele processen tog omkring et år. der
blev efterfølgende også videreproduceret til serien i form af blandt andet nye farver. han
mener, at det med bashful bunny-serien var lykkedes at skabe et nyt, unikt og eftertragtet
produkt.
jellycat lancerede bashful bunny-serien i danmark i 2010, hvor kaninerne kom på markedet.
ranglerne og suttekludene i serien kom på markedet i danmark i 2011. bashful bunny-
kaninen er det bedst sælgende produkt på markedet for ”upper league”-tøjdyr i danmark.
det danske marked er vigtigt for jellycat. bashful bunny-kaninerne appellerer bredt til børn i
alle aldre, mens ranglerne og suttekludene er til de helt små børn.
jellycats danske agent er stinne fruelund, som jellycat løbende drøfter markedsføring med.
bashful bunny bliver i danmark markedsført i blandt andet kataloger, på hjemmesider og på
messer. stinne fruelund opdagede wild republics huggie friends-serie i et dansk super-
marked. hun kontaktede herefter jellycat med billeder af serien. han blev meget bekymret,
da produkterne så ud til at være nærmest identiske med bashful bunny-serien, og da han ik-
ke ønskede, at kunderne troede, at bashful bunny-serien blev solgt billigt i et supermarked.
forevist kaniner i stor og mellem størrelse fra bashful bunny- og huggie friends-serierne
forklarede han, at de har samme udseende og størrelse. krops- og hovedstørrelsen er ens, li-
gesom ørerne og faldet herpå. kroppen er formet på samme måde, og det er også tilfældet
med hoved, næse, øjne og øjenposition. der er bønner i bunden på begge kaniner for at få
dem til at sidde. farven er identisk. de eneste forskelle ses i farven i halen, trådningen i po-
terne, hvor wild republic brugte en tidligere metode fra bashful bunny-serien, ligesom ma-
terialet på indersiden af øret er forskelligt. wild republic har tidligere produceret dyr, der
ligner virkelige dyr. det kan ikke være tilfældigt, at wild republic nu har produceret hug-
gie friends-kaninerne, der så markant ligner bashful bunny-kaninerne.
forevist rangler fra bashful bunny- og huggie friends-serierne forklarede han, at der er for-
skelle i ranglernes størrelse, samt på øjenfarver og smil. hovedernes form og næser og ører
                                                - 17 -
er dog ens, og det samlede udtryk er så sammenfaldende, at der er risiko for forveksling hos
kunderne.
forevist sutteklude fra bashful bunny- og huggie friends-serierne forklarede han, at jellycat
over tiden har udviklet deres produkter i flere forskellige designs. huggie friends sutteklu-
dene er en sammensætning af flere forskellige udgaver fra bashful bunny-serien, hvor stør-
relsen, kaninhovedet og armene opad kan genfindes på bashful bunny-serien.
det er ikke alle rangler og sutteklude fra bashful bunny-serien, der sælges i danmark. jelly-
cat skifter løbende ud i de produkter, der er på markedet. selv om et produkt er taget af
markedet, kan det blive genintroduceret senere.
stinne fruelund har forklaret blandt andet, at hun siden 1987 har arbejdet i legetøjsbranchen.
hun startede for 10 år siden virksomheden play for life, hvor hun er direktør. virksomhe-
den har været agent og distributør for jellycat i danmark siden september 2010.
hun markedsfører bashful bunny-serien på messer, i kataloger og via de sociale medier. ka-
nin, rangle og sutteklud hører sammen som en serie. bashful bunny-serien er en mærkevare,
der sælges i udvalgte butikker. den er aldrig blevet solgt i supermarkeder. bashful bunny-
serien har haft en voldsom stigning i salget i danmark de seneste år.
hun opdagede huggie friends-serien i bilka. hun troede først, at det var en bashful bunny
kanin, som var blevet tabt af et barn, indtil hun så papskiltet i øret på kaninen. hun så da
huggie friends-serien opstillet og tog billeder heraf, som hun sendte til jellycat.
forevist kaniner i stor og mellem størrelse fra bashful bunny- og huggie friends-serierne
forklarede hun, at produkterne er stort set identiske, bortset fra en lille forskel i pelsen, far-
ven på halen og stoffet inderst i øret. hun tog selv fejl, da hun så huggie friends-kaninen i
bilka, så det ville en almindelig forbruger også nemt komme til.
                                                 - 18 -
forevist rangler fra bashful bunny- og huggie friends-serierne forklarede hun, at begge er
”squeaker” rangler. der er forskel i størrelsen, men ranglerne har det samme udtryk, hvor
den karakteristiske ansigtsform og udtryk fra bashful bunny-kaninen går igen i huggie
friends-serien.
forevist sutteklude fra bashful bunny og huggie friends-serierne forklarede hun, at bashful
bunny-serien har haft kaninhovedet placeret både i midten og i siden. den karakteristiske
ansigtsform og udtryk fra bashful bunny kaninen kan også her genfindes i huggie friends-
serien.
marianne nicolaisen har forklaret blandt andet, at hun er regional manager i wild republic
for skandinavien og østeuropa. wild republic udvikler produkter til leg og læring, blandt
andet plysdyr og trælegetøj. hovedproduktet er dog plysdyr af mange forskellige slags, og
de primære salgskanaler er zoologiske haver, museer og akvarier, men der sælges også til
enkelte varehuskæder. hun har ikke set, at jellycats produkter er blevet solgt i butikker, hvor
wild republic sælger sine produkter.
før huggie friends-serien kom på markedet, havde wild republic fra 2009 til 2012 også
solgt sutteklude og rangler i en serie i danmark. serien blev blandt andet solgt i dansk su-
permarked. dansk supermarked kontaktede i 2015 wild republic og bad om at få udviklet
en ny serie. wild republic fik foretaget udvikling af en sådan i kina. opdraget var, at der
skulle tages udgangspunkt i den gamle serie og rammes et nyt og pænt helhedsindtryk. wild
republic havde ikke bedt om en kopi af bashful bunny-serien eller i øvrigt talt om den serie
med den kinesiske leverandør. wild republic fik leveret forskellige prøver, og udvalgte
dem, de bedst kunne lide. huggie friends-serien blev herefter skabt med kanin, rangle og
sutteklud. serien blev første gang solgt til dansk supermarked i uge 23 i 2016. serien blev
solgt specifikt til bilka, og hun var ikke klar over, at den også var blevet solgt i føtex, før hun
fik det at vide under sagen.
sagen blev startet op, da hun modtog henvendelse fra jellycat. hun blev først lidt forskræk-
ket over henvendelsen og fik fat i jellycats produkter for at sammenligne. hun kontaktede en
                                                  - 19 -
advokat, der anbefalede at stoppe salget af kaninen for at være på den pæne side, selv om
kaninen efter deres begges opfattelse ikke var en krænkelse. salget blev stoppet i midten af
juli. der var på det tidspunkt solgt i alt ca. 650 stk. af kaninerne i de tre varianter til bilkas
centrallager, hvilket svarede til en omsætning på 31.000 kr. hun havde regnet med, at kani-
nerne hurtigt ville være solgt fra bilka på grund af den begrænsede mængde. da de imidler-
tid stadig var til salg, tog hun i uge 39 kontakt til dansk supermarked for at få dem til at
stoppe salget og for at få fat i de sidste kaniner, der måtte være på lager. der lå i alt 11 kani-
ner på lager, som wild republic skulle afhente. wild republic havde haft 2.400 af hver af de
små kaniner på eget lager og 1.300 eksemplarer af den store kanin. disse er blevet hentet af
en vognmand til destruktion. hun vil ikke indkøbe flere kaniner og kunne ikke finde på at
importere eller eksportere dem. hun har gemt et eksemplar af hver kanin af rent juridiske
årsager i forhold til sit bagland.
hun har ligeledes udfaset ranglerne og suttekludene fra huggie friends-serien. det, som
wild republic nu skulle levere til dansk supermarked, ville være i butikkerne fra uge 40 i
2016 til uge 10 i 2017. hun har ikke turdet levere huggie friends-ranglerne og suttekludene,
hvis der skulle blive nedlagt forbud, og har derfor leveret andre produkter. hun mener dog
ikke, at der foreligger en krænkelse, og hvis hun får medhold i sagen, vil hun gerne sælge
ranglerne og suttekludene igen. disse ligger fortsat på wild republics eget lager og er ikke
sendt til destruktion.
parternes synspunkter
for jellycat, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdokument
af 23. september 2016, hvoraf blandt andet fremgår:
”at       jellycat har eneret til enhver form for kommerciel brug af den plyskanin, der er
          gengivet i bilag 2 side 1-2, da designet er registreret i eu med virkning fra 26. juni
          2014, jf. bilag 6,
at        gyldigheden af et eu-design alene kan anfægtes ved modkrav, jf. designforordnin-
          gen artikel 85, hvorfor der gælder en formodning om gyldighed, som retten skal
          lægge til grund for sin afgørelse,
                                                 - 20 -
at        wild republics plyskanin alene adskiller sig fra det registrerede design ved få og
          ganske ubetydelige elementer, der alene kan konstateres ved nærmere undersøgel-
          ser og sammenligning af produkterne side om side, jf. bilag 11-12,
at        helhedsindtrykket derfor er det samme, hvorfor det må antages, at køberkredsen vil
          forveksle de pågældende plyskaniner uanset størrelsen eller farven, og
at        fremstilling, import, eksport, markedsføring og salg af plyskaninen fra huggie
          friends-serien derved krænker jellycats registrerede designret, jf. designforordnin-
          gen artikel 19, hvorfor forbuddet og påbuddet skal nedlægges.
til støtte for de nedlagte påstande gøres det endvidere gældende i forhold til reglerne om
ulovlig produktefterligning i markedsføringsloven,
at        jellycats plyskaniner, rangler og sutteklude fra bashful bunny-serien har et selv-
          stændigt designmæssigt særpræg, der adskiller sig i en sådan grad fra lignende
          produkter på markedet, at produkterne nemt kan genkendes af den gennemsnitlige
          forbruger,
at        bashful bunny-serien derudover har en væsentlig og beskyttelsesværdig markeds-
          position, idet produkter fra serien er blevet solgt i mere end 344.000 eksemplarer i
          danmark alene i perioden 2010-2016, jf. bilag 16, og idet produkterne vedvarende er
          blevet markedsført på messer og i brochurer mv., jf. herved bilag 3, 4 og 5,
at        bashful bunny-serien derfor nyder beskyttelse mod produktefterligning efter mar-
          kedsføringslovens § 1, samt beskyttelse som forretningskendetegn efter markedsfø-
          ringslovens § 18,
at        de tilsvarende produkter i huggie friends-serien, der er gengivet på bilag 1, udgør
          meget nærgående efterligninger, herunder særligt plyskaninerne,
at        wild republics plyskanin således alene adskiller sig på få punkter fra plyskaninen i
          bashful bunny-serien, hvorfor der er tale om en slavisk efterligning eller noget, der
          må sidestilles hermed,
at        wild republics rangler og sutteklude derudover er blevet markedsført og solgt i
          sammengæng med plyskaninerne, jf. bilag 8, 9, 18 og 19, hvorfor det er naturligt for
          forbrugerne at antage, at disse stammer fra samme producent,
at        der af disse grunde er stor risiko for, at kundekredsen, der for begge seriers ved-
          kommen primært er private forbrugere, vil kunne forveksle produkterne, særligt
          henset til at produkterne er henvendt til børn, der i kraft af deres manglende erfa-
          ring og begrænsede udvikling kan have sværere ved at se forskel på produkter,
                                                  - 21 -
at        det er en skærpende omstændighed, at der ikke blot er tale om et enkelt produkt,
          men flere produkter i samme serie, hvilket forøger risikoen for forveksling,
at        det ikke gør nogen forskel, at enkelte af jellycats rangler og sutteklude midlertidigt
          ikke sælges på det danske marked, idet jellycat har en rimelig og legitim interesse i
          at kunne relancere produkterne som led i almindelige udskiftninger i produktseri-
          en,
at        wild republic utvivlsomt har haft kendskab til bashful bunny-serien forud for lan-
          ceringen af huggie friends-serien, idet lighederne er så markante, at de ikke kan
          være opstået tilfældigt eller som følge af inspiration fra det øvrige marked for tilsva-
          rende produkter til børn, særligt når der henses til, at wild republics sædvanlige
          tøjdyr har et grundlæggende anderledes design, jf. bilag 7,
at        fremstilling, import, eksport, markedsføring og salg af produkterne fra huggie
          friends-serien derved krænker jellycats rettigheder i henhold til markedsføringslo-
          vens §§ 1 og 18, hvorfor forbuddet og påbuddet skal nedlægges.
endelig gøres det gældende, at det er en skærpende omstændighed, at parterne er konkur-
renter på markedet, og at der tydeligvis er tale om bevidst og tilstræbt efterligning, der har
til formål at appellere til samme kundekreds for derigennem at fortrænge jellycat fra det
danske marked helt eller delvist, hvilket er udtryk for ulovlig snyltning på jellycats væsent-
lige og beskyttelsesværdige markedsposition og markedsføringsindsats i strid med markeds-
føringslovens § 1.
til støtte for de nedlagte påstande gøres det gældende i forhold til forbudsbetingelserne,
at        betingelserne er opfyldt, jf. retsplejelovens § 413 og § 414, idet det er godtgjort eller i
          hvert fald sandsynliggjort,
          at produkterne gengivet på bilag 1 i alle størrelser og farvevarianter er efterligninger
          af de tilsvarende produkter i bashful bunny-serien, hvorfor der foreligger en kræn-
          kelse af jellycats rettigheder i henhold til såvel designforordningens artikel 19 som
          markedsføringslovens §§ 1 og 18,
          at markedsføringen, produktionen og salget af produkterne gengivet på bilag 1
          nødvendiggør nedlæggelse af et midlertidigt forbud og påbud, og
          at jellycats muligheder for at standse krænkelsen – og dermed opnå sin ret – vil for-
          spildes, såfremt de henvises til at afvente retlig afgørelse i en almindelig civil sag,
at        lovens almindelige regler om straf ikke yder jellycat tilstrækkeligt værn mod kræn-
          kelsen, idet krænkelsen pågår aktivt,
at        der ikke er særlige omstændigheder ved sagen, der gør, at nedlæggelse af midlerti-
          digt forbud over for wild republic ikke vil påføre wild republic en skade, der ikke
                                                      - 22 -
           står mål med jellycats klare interesse i at få nedlagt forbuddet og påbuddet og der-
           med standse krænkelsen, og
at         forbuddet på grund af krænkelsens klarhed kan nedlægges uden krav om sikker-
           hedsstillelse, idet jellycats rettigheder og krænkelsen heraf må anses for godtgjort,
           og idet wild republic ikke har sandsynliggjort noget tab.
det bemærkes afslutningsvist, at det selvsagt ikke gør nogen forskel, at wild republic angi-
veligt har aftalt med bilka, at plyskaninerne skal udfases, idet wild republic ifølge eget ud-
sagn har et større lager af produkterne, idet wild republic selv er producent, og idet sagen
tillige omfatter andre produkter, nemlig sutteklude og rangler.”
jellycat har supplerende henvist til, at det af helt nye oplysninger, bilag 20, fremgår, at plys-
kaninerne fortsat sælges på bilka.dk og føtex.dk.
for wild republic, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdo-
kument af 26. september 2016, hvoraf blandt andet fremgår:
”1.    jellycat har ingen ret, der krænkes, og vores adfærd nødvendiggør ikke midlertidig
       forbud/påbud, der desuden vil være uproportionelle, da jellycat ikke lider retstab ved
       at afvente en retlig afgørelse, jf. retsplejelovens §§ 413-414.
2.     det mulige beskyttelsesomfang af plyskaniner, sutteklude og rangler er yderst be-
       grænset, og vi har solgt/markedsført mange lignende produkter i en årrække. de pro-
       duktvarianter, som sagen angår, er videreudviklinger af eksisterende produkter, og de
       har alene været solgt til én kunde: bilka (dansk supermarked).
3.     vores plyskanin krænker ikke jellycats rettigheder, men for at undgå en tvist, meddel-
       te vi den 6. juli 2016 jellycat, at vi var vi indstillet på at udfase plyskaninerne, og den
       25. juli 2016 meddelte vi, at vi havde aftalt "med vores kunde - bilka - at produktet udfases
       senest i uge 40 i år i alle tre størrelser." herefter indstillede vi salget til bilka, som derfor
       siden da alene har kunnet sælge ud af deres restlager. den 5. august skrev vi til jelly-
       cat, at vi tidligere "har tilkendegivet og med denne mail på ny bekræfter, at vi har udfaset ho-
       vedproduktet - plys-kaninen - i alle størrelser, således at vores salg heraf til bilka allerede er ind-
       stillet, hvilket har som konsekvens, at produkterne er væk fra bilkas hylder i løbet af få uger og i
       hvert fald senest i næste måned".
4.     jellycats sutteklude og rangler er ikke designregistreret, og alene sådanne produkter,
       der aktuelt var på det danske marked ved introduktionen af vores produkter, kan nyde
       markedsføringsretlig beskyttelse. en sådan mulig beskyttelse er alene et værn mod
       slaviske efterligninger, eller hvad der må sidestilles hermed. vores sutteklude og rang-
       ler er ikke nogen efterligning - og slet ikke nogen slavisk efterligning - af jellycats pro-
       dukter.”
                                                   - 23 -
wild republic har supplerede henvist til sin proceserklæring, afgivet under hovedforhand-
lingen, samt til marianne nicolaisens forklaring om produkternes udfasning.
sø- og handelsrettens begrundelse og resultat
indledningsvis bemærkes, at jellycats produkter besidder en sådan grad af særpræg, at de er
beskyttede mod efterligninger i henhold til markedsføringsloven, i det omfang de markeds-
føres i danmark. jellycats plyskanin-produkt er endvidere beskyttet i henhold til jellycats
eu-designregistrering af 25. juni 2014.
plyskaniner
det er rettens opfattelse, at wild republics plyskaniner fra huggie friends-serien og jelly-
cats plyskaniner fra bashful bunny-serien fremtræder meget lig hinanden. kaninernes stør-
relse, form, udtryk og placering af øjne, snude, hale og lemmer er således nærmest identisk.
der er alene ubetydelige detaljeforskelle mellem produkterne - navnlig farven på halen og
stoffet på indersiden af øret. det må herefter antages, at plyskaninerne fra huggie friends-
serien er en så nærgående efterligning af bashful bunny-plyskaninerne, at salg og markeds-
føring af bashful bunny-kaninerne udgør en overtrædelse af jellycats designrettigheder og
rettigheder i henhold til markedsføringsloven.
wild republic har til støtte for sin påstand blandt andet henvist til sine breve til jellycat af
henholdsvis 6. juli 2016, hvor wild republic over for jellycat tilkendegav at være indstillet
på at udfase salget af plyskaninerne, og den 25. juli 2016, hvor wild republic oplyste at have
aftalt med sin kunde, bilka, at produktet i alle tre størrelser ville blive udfaset senest i uge 40.
wild republic har endvidere henvist til brev af 5. august 2016, hvor wild republic bekræf-
tede, at salget til bilka allerede var indstillet, og at produktet ville være væk fra bilkas hylder
”i løbet af få uger og i hvert fald senest i næste måned”. wild republic har yderligere henvist
til marianne nikolaisens forklaring og den afgivne proceserklæring under sagens hovedfor-
handling.
                                               - 24 -
under hensyn til, at wild republics plyskaniner fortsat var til salg på hjemmesiderne bil-
ka.dk og føtex.dk på dagen for hovedforhandlingen den 5. oktober 2016, jf. sagens bilag 20,
findes de af wild republic påberåbte forhold ikke i sig selv at kunne føre til, at jellycats for-
budspåstand mod wild republic, der ikke har ønsket at tage bekræftende til genmæle, næg-
tes fremme.
retten finder det herefter sandsynliggjort, at betingelserne for at nedlægges forbud er op-
fyldt, jf. retsplejelovens § 413.
rangler og sutteklude
ved vurderingen af, om markedsføringen af wild republics rangler og sutteklude udgør en
krænkelse af jellycats rettigheder i henhold til markedsføringsloven, har retten set bort fra de
jellycat-produkter, som efter de foreliggende oplysninger ikke har været markedsført i
danmark på det tidspunkt, hvor wild republics produkter kom på markedet i uge 23 i 2016.
retten har herefter taget jellycats pink rangle med produktnummer basq6p og blå rangle
med produktnummer basq6b, der begge har været solgt til forhandler i 2016, og den beige
sutteklud so4bb og den cremefarvede sutteklud bb4bc, som begge ligeledes har været solgt
til forhandler i 2016, i betragtning.
ved en sammenligning mellem de relevante jellycat-rangler med ranglerne fra wild repu-
blics bemærkes, at alle er ”squeaker”-rangler med et kaninhoved påsat øverst. skafterne på
ranglerne og de påsatte kaninhoveder har overordnet forholdsmæssigt omtrentligt samme
indbyrdes dimensioner og former. produkterne adskiller sig navnlig med hensyn til størrel-
se, udformningen af munden og tilstedeværelsen af en hvid prik i øjet på wild republics ka-
ninhoveder på ranglerne.
ved en sammenligning mellem de relevante jellycat-sutteklude og wild republics sutteklu-
de bemærkes ud over en række produktligheder, herunder med hensyn til kludenes grund-
form og plyssede materiale og produkternes grundkoncept med indsyede kani-
ner/kaninhoveder, at kaninhovedet på wild republics sutteklude er placeret i midten på sut-
tekludene, mens hovedet på jellycat-suttekludene er placeret i hjørnerne. den beigefarvede
                                                - 25 -
sutteklud fra jellycat adskiller sig yderligere fra de øvrige sutteklude, ved at hele kaninkrop-
pen er med på produktet, og ved at kaninens ”arme” er syet på en sådan måde, at de holder
fast i selve suttekluden. kaninhovederne på wild republic-suttekludene adskiller sig – lige-
som det var tilfældet med rangle-produkterne - også ved udformningen af munden samt den
hvide prik i øjet.
mellem parternes rangle- og suttekludsprodukter foreligger således nogle basale og detalje-
mæssige ligheder, men også flere forskelle. som det er fremgået af det ovenfor anførte, fore-
ligger der ikke samme grad af produktlighed mellem rangler og sutteklude, som det er til-
fældet med hensyn til plyskaninerne. det er imidlertid rettens opfattelse, at produkterne kan
forveksles af forbrugere, når de ikke ses samtidig.
som sagen er oplyst, blev wild republics rangler og sutteklude lanceret sammen med plys-
kaninerne i serien ”huggie friends” på et tidspunkt, hvor jellycat var veletableret på marke-
det med bashful bunny-serien med tilsvarende produkter. seriefællesskabet for huggie
friends-produkterne er understreget af, at produkterne er solgt samme steder, og at de i bu-
tikkerne opstilles ved siden af hinanden. det er efter sagens oplysninger, herunder blandt
andet thomas gatracre’s forklaring, de sagkyndige dommeres vurdering, der tiltrædes af
den juridiske dommer, at plyskaninerne i begge serier er seriernes hovedprodukt og har
funktion som et konceptdefinerende ”hero-”produkt, der som det fremtrædende enkeltpro-
dukt skaber opmærksomhed omkring serien, og samtidig er det produkt, som kunderne an-
tageligt husker bedst, mens ranglerne og suttekludene i forhold til plyskaninen må anses for
sideprodukter/underprodukter i begge parters serier. når det tages i betragtning, at wild
republic introducerede sin produktserie med et næsten identisk hovedprodukt i forhold til
jellycats hovedprodukt, og når henses til de fællestræk, der i øvrigt er mellem wild repu-
blics og jellycats rangler og sutteklude, finder retten, at jellycat har sandsynliggjort, at der i
forhold til jellycat foreligger en krænkelse af markedsføringsloven vedrørende ranglerne og
suttekludene.
herefter og da betingelserne for at meddele forbud og påbud i det hele findes opfyldt, jf.
retsplejelovens § 413, og idet betingelserne for at undlade at meddele forbud og påbud efter
                                                  - 26 -
retsplejelovens § 414, stk. 1, ikke findes opfyldt, tages jellycats begæring om forbud og på-
bud til følge som påstået, på betingelse af at jellycat senest den 25. november 2016 kl. 15.00
stiller en sikkerhed på 100.000 kr., jf. retsplejelovens § 415, stk. 1.
sagsomkostninger
efter sagens udfald og omfang, skal wild republic betale sagsomkostninger med 30.000 kr.
til jellycat til dækning af udgifter til advokatbistand og retsafgift på 300 kr.
                                          thi bestemmes:
hvis jellycat ltd. senest den 25. november 2016, kl. 15.00, stiller en sikkerhed på 100.000 kr.,
vil retten træffe følgende afgørelse om midlertidigt forbud og påbud:
”k&m europe (denmark) aps forbydes at fremstille, importere, eksportere, markedsføre og
sælge de på bilag 1 afbildede plyskaniner, rangler og sutteklude.
k&m europe (denmark) aps påbydes at tilbagekalde eventuelt solgte eller udleverede ek-
semplarer af de i bilag 1 afbildede plyskaniner, rangler og sutteklude fra forhandlere.”
k&m europe (denmark) aps skal inden 14 dage betale sagsomkostninger med 30.000 kr. til
jellycat ltd. beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
jens krog                       claus forum petersen                       henrik gundelach
               - 27 -
            (sign.)
         ___ ___ ___
udskriftens rigtighed bekræftes
  sø- og handelsretten, den
