- evh
                                          udskrift
                                               af
                           sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                             dom
afsagt den 23. juni 2017
p-4-15
                                    maskinfabrikken reka a/s
                                    (advokat thomas lindschouw)
                                    mod
                                    stirling.dk aps under konkurs
                                    (advokatfuldmægtig julie work buhelt)
indledning og parternes påstande
denne sag, der er en fordringsprøvelsessag i medfør af konkurslovens § 133, drejer sig om
forståelsen af en aftale mellem kurator i et konkursbo og en køber, og herunder navnlig om
aftalen omfatter køb af en række licensnøgler, samt om undersøgelses- og reklamationspligt.
sagsøgeren, maskinfabrikken reka a/s, (i det følgende benævnt reka) har under hovedfor-
handlingen nedlagt en endelig påstand om, at sagsøgte, stirling.dk aps under konkurs, (i
det følgende benævnt stirling) skal anerkende, at 609.600 kr. med tillæg af sædvanlig proces-
rente af 127.118,75 kr. fra sagsanlæg og af 482.481,25 kr. fra den 7. december 2015, hvor kra-
vet blev fremsat i retten, er massekrav i henhold til konkurslovens § 93, nr. 3.
                                                    -2-
konkursboet har påstået frifindelse.
stirling er – efter et forgæves forsøg på rekonstruktion – taget under konkursbehandling den
4. marts 2013 på grundlag af en egenbegæring, og advokat søren aamann jensen er samtidig
udpeget som kurator.
fordringen har været prøvet hos kurator den 20. januar 2015, og sagen er herefter indbragt
for skifteretten den 16. februar 2015.
den anslåede dividende til § 93-krav i konkursboet andrager 100 %.
sagens nærmere omstændigheder
sagens parter
det hedder om reka i stævningen bl.a.:
       ”… sagsøger har i mange år udviklet, produceret og forhandlet bl.a. varmekedler, der
       bruges til opvarmning af varmluftsmotorer.
       i samarbejde med dtu udviklede sagsøger i løbet af 1990’erne en varmluftsmotor til
       fremstilling af elektricitet. da motoren var næsten færdigudviklet blev projektet med til-
       hørende rettigheder og tegninger overdraget til stirling.dk aps, der frem til konkursen i
       marts 2013 drev virksomhed med udvikling, fremstilling og salg af varmluftsmotorer.
       sagsøger var løbende i kontakt med stirling.dk aps, og sagsøger havde et udmærket
       kendskab til stirling.dk aps’ forretning. sagsøger var således vidende om, at stirling.dk
       løbende udviklede og ændrede på de specialproducererede varmluftsmotorer, som var sel-
       skabets forretningsområde. …”
det hedder om sagsøgte i svarskriftet bl.a.:
       ”… stirling.dk aps blev stiftet i 2004 og udviklede stirlingmotorer baseret på kraft-
       varme anlæg. …”
baggrunden for salget
om baggrunden for konkursboets salg af aktiver hedder det i en redegørelse fra den 3. juli
2013 i henhold til konkurslovens § 125, stk. 2, (cirkulære nr. 3) fra kurator bl.a.:
       ”… konkursboet blev umiddelbart efter konkursdekretets afsigelse kontaktet at flere po-
       tentielle købere af stirling.dk aps’ virksomhed. ligeledes rundsendte konkursboet i sam-
                                                   -3-
      arbejde med virksomhedens tidligere direktør en udbudspakke, der bestod af lagerliste,
      pp-præsentation af virksomheden og købsaftale…”
kurator har oplyst, at han herefter forsøgte at sælge den samlede virksomhed, men da det
ikke lykkedes, skete der en opdeling af aktiverne. det hedder herom i redegørelsen bl.a.:
      ”… aktiverne i boet efter stirling.dk aps blev inddelt i to ”pakker”. den ene pakke (pak-
      ke 1) indeholdt alle aktiver, der ikke havde direkte tilknytning til kernevirksomheden. i
      pakke 1 var bl.a. kontorinventar, mobiltelefoner, computere, printere, møbler osv. disse
      aktiver blev solgt på auktion, og indbragte et meget tilfredsstillende provenu. …”
det hedder om salget af pakke 1 i svarskriftet bl.a.:
      ”… disse aktiver blev solgt under flere forskellige kataloger til flere forskellige købere på
      online auktion hos dam online auktioner. blandt aktiverne i pakke 1 blev et katalog med
      assorterede softwarelicenser solgt til tredjemand den 6. maj 2013 udbudt til salg på en
      online aktion … sagsøger var ikke blandt de bydende på softwarelicenserne. det højeste
      bud på dkk 400,00 blev afgivet den 13. maj 2013. …”
det fremgår af en ”summarized list of stirling dk’s software”, at konkursboet har været i
besiddelse af 6 licenser til ”autodesk product design suite ultimate” og 6 licenser til ”auto-
desk vault pro” begge version 2012. disse licenser var omfattet af pakke 1 og blev købt af
3dk v/klaus mortensen.
det hedder videre i redegørelsen fra kurator bl.a.:
      ”… den anden pakke (pakke 2) vedrørte selve kernevirksomheden, dvs. produktionen af
      stirlingmotorer, forgassere og anlæg. pakke 2 indeholdte således motorer, komponenter,
      reservedele, tegninger, dokumentation, patenter osv. …”
det hedder om salget af pakke 2 i svarskriftet bl.a.:
      ”… kurator besluttede, at pakke 2 ikke skulle sælges på online auktion på samme måde
      som pakke 1, idet aktiverne i pakke 2 udgjorde en mere kompleks sammensætning af fysi-
      ske aktiver samt goodwill, knowhow og patenter, som ikke egnede sig til online auktion.
      kurator udbød derfor aktiverne til salg ved en budrunde, som blev forestået af kurator.
      budrunden blev baseret på asset transfer agreement … med dertil hørende appendix 1
      … og de potentielle købere skulle herefter afgive deres endelige bud på aktiverne i pakke 2
      på de udbudte vilkår …”
                                                     -4-
det hedder videre i redegørelsen fra kurator bl.a.:
       ”… igennem ca. 3 måneder var der dialog med adskillige interesserede købere fsva. køb af
       pakke 2. det blev også i denne forbindelse afgivet købstilbud, men konkursboet i samråd
       med den tidligere direktør skønnede at disse købstilbud var for lave. det ville i så fald bed-
       re kunne svare sig at sælge pakke 2 stykvis, som det blev gjort med pakke 1.
       der var drøftelser med interesserede danske såvel som udenlandske købere.
       selskabet reka a/s fremkom med det højeste bud og købte således pakke 2 for dkk
       555.000 ex. moms. … ”
nærmere om salget mellem parterne
kurator havde forinden salget udsendt e-mails af 8. og 12. marts 2013 til potentielle købere,
herunder reka. i e-mailen fra den 8. marts hedder det bl.a.:
       ”… the company has some unique machines/engines, knowhow and ip, which is now
       being offered for sale.
       …
       please find enclosed to this e-mail (i) a presentation of the company stirling.dk aps and
       (ii) an asset transfer agreement in draft form.
       the presentation includes some important facts concerning the company and will give an
       overview of the assets and technology belonging to the company. the presentation is
       merely meant to give a brief overview of the company, and potential buyers are expected
       to do their own research. it should be noted that the information provided has not been
       examined by the trustee; as a consequence thereof the estate and the trustee take no re-
       sponsibility as to the accuracy of the information.
       the asset transfer agreement (“the agreement”) is the legal basis for the sale of the com-
       pany’s assets. the agreement is non-negotiable. please read the agreement thoroughly.
       the liability walvers are necessary due to the fact that the assets are being sold from an
       estate and as such without the seller having any detailed knowledge about the company
       or the assets. the seller appreciates that the price to some extent will reflect the waivers.
       …”
i tilknytning til e-mailen af 12. marts 2013 blev der udsendt en lagerliste: ”inventory/asset list”,
der var opdateret pr. 31. december 2012. denne er efter det oplyste identisk med det omtalte
appendix 1, der ikke er fremlagt i sagen.
                                                     -5-
i det i mailen omtalte præsentationsmateriale, der er benævnt: stirling dk aps in bankruptcy
acquisition opportunity calm for indications of interest march 2013, fremgår bl.a.:
       “… general information and material legal terms
        •  resulting from stirling.dk aps having filed a bankruptcy petition with the danish
           maritime and commercial court on 1 march 2013, bankruptcy proceedings were on
           4 march 2013 commenced against the company by order of the court. attorney at-
           law søren aamann jensen, kromann reumert, was appointed as trustee of the es-
           tate.
        •  the following pages of this presentation is primarily based on a previous presenta-
           tion made by stirling.dk aps ultimo 2012.
        •  offers from potential buyers shall be placed no later than friday 15 march 2013,
           16.00 copenhagen time. offers shall be submitted to assistant attorney, peter hejler,
           via e-mail …;
        •  offers containing any kind of reservations/provisons and offers received after the
           deadline will be disregarded.
        •  potential buyers are advised to submit their one best offer. the offer will not be pub-
           lished to the other buyers. subject to seller’s discretion a group of buyers may be in-
           vited to submit a final offer or the seller may accept an offer directly from the initial
           bidding stage.
        •  please see the asset transfer agreement (the agreement) for detailed legal terms of
           purchase.
        •  the agreement shall be the legal basis for the sale of the assets.
        •  the purpose of the agreement is to set out the terms and conditions for the transfer
           of the assets to the buyer.
       a unique acqusition opportunity
        •  as the world leading developer of distributed, small-scale biomass-fuelled and waste
           liquid gas power generators and plants, stirling dk can fill a significant gap in a
           growing market.
        •  unique opportunity for an industrial owner to support a further commercial matu-
           ration of the technology …
        •  inventories and workshop
        •  inventory registration it- system implemented
        •  inventory includes several pre-fabricated parts for engine production
        •  workshop includes all special tools and machinery for engine assembly, service and
           production of special engine parts. …”
                                                   -6-
af den i e-mailen og præsentationsmaterialet omtalte asset transfer agreement (ata), der
er underskrevet af begge parter den 31. maj 2013, hedder det bl.a.:
     “… [parterne] have today entered into this asset transfer agreement (the “agreement”)
     for the transfer of assets related to the business as specified below and carried out by the
     seller under the name of stirling.dk aps in bankruptcy
     1. introduction
     1.1 resulting from stirling.dk aps having filed a bankruptcy petition with the danish
          maritime and commercial court on 1 march 2013, bankruptcy proceedings were on
          4 march 2013 commenced against the company by order of the court. attorney-at-
          law søren aamann jensen, kromann reumert, was appointed as trustee of the es-
          tate.
     1.2 before the date of the bankruptcy, the company carried on research and experimental
          development within the field of science and engineering (the “business”).
     1.3 before entering into the agreement, the buyer has received a brief presentation of the
          business.
     1.4 the purpose of the agreement is to set out the terms and conditions for the transfer
          of the assets to the buyer.
     2. date of transfer
     the assets, cf. clause 3 will be transferred to the buyer with effect from 21 may 2013
     (the “date of transfer”), from which date the buyer will have the assets at its full and
     unlimited disposal and will carry on the business for its own account and risk in all re-
     spects.
     3. transferred assets
     subject to the terms and conditions set out in this agreement, the seller hereby transfers
     to the buyer the assets specified in this clause 3 (the “assets) as found on the date of
     transfer together with all present and future rights attaching to the assets, consisting of
     the following main categories:
     3.1 machinery, operating equipment and documentation
     3.1.1 the buyer acquires machinery, operating equipment and documentation cf. ap-
            pendix 1, which lists the most material machinery, operating equipment and doc-
            umentation to be transferred.
     3.1.2 the machinery, operating equipment and documentation of the business are trans-
            ferred at a value of dkk 305,000.00.
     3.2 goodwill and patents
                                              -7-
…
  6.1.1 in accordance with clause 3, the purchase price for the assets specified in clause 3
       will be determined as follows:
machinery, operating equipment and documentation                          dkk 305,000,00
goodwill and patents                                                      dkk 250,000.00
vat 25 %                                                                  dkk 138,750.00
total purchase price                                                      dkk 693,750.00
…
8.   exclusion of liability
8.1 the buyer is aware that the assets are sold by a bankruptcy estate.
8.2 the buyer therefore acquires the assets and rights transferred under clause 3 on an
     as is basis. the seller is not liable for the information provided in this agreement
     with appendices and undertakes no liability for the accuracy and/or completeness of
     the information
8.3 the buyer is not entitled to make any objection to or claim against the seller regard-
     ing the factual or legal state of the assets, whether in the form of termination of the
     transaction, claims for damages, proportionate reduction of the purchase price or
     specific performance, regardless of whether the assets prove to be factually or legally
     defective. accordingly, the seller is not liable for such defects.
8.4 however, if there is a defect in title, which is not remedied by the seller within a rea-
     sonable period, the buyer shall have the right to demand a proportionate reduction of
     the purchase price, corresponding to the value with which the asset group (that the
     asset that is missing or belonging to a third party is a part of) is included in the pur-
     chase price, or corresponding to the part of such value which proves to be subject to a
     security interest, but in no event exceeding the buyer’s cost of removing the third
     party’s right to the asset.
8.5 the seller carries no liability or risk as to whether the buyer will be able to continue
     the business and obtain the related and necessary permissions, rights, ip rights,
     agreements, consents and actual positions, including agreements and actual posi-
     tions in relation to employees, suppliers, and other contracting parties. this will ap-
     ply regardless of whether the reason for the buyers inability to obtain such permis-
     sions, agreements, consents or actual positions is that the party in question has a
     claim against the seller on which the party stands to suffer a loss.
8.6 this exclusion of liability applies to the seller, the trustee and the bankruptcy court.
8.7 the parties agree that the purchase price has been fixed with due regard to this ex-
     clusion of liability. …”
                                                   -8-
det efterfølgende forløb
den 12. august 2013 sendte kurator en e-mail til reka, hvori det bl.a. hedder:
     ”… jeg sender vault-server over med kurér i morgen. heri er der 3d tegninger.
     … hans vender tilbage med nærmere aftale om afhentning om fysisk materiale. …”
det hedder herefter i rekas stævning bl.a.:
     ”… i juni 2014, hvor sagsøgeren ville igangsætte produktionen af de erhvervede aktivite-
     ter, opdagede sagsøger, at det ikke var muligt at åbne og bruge den dokumentation, de
     havde købt af konkursboet.
     for at kunne åbne den seneste version af tegningerne over de købte maskiner og for at
     kunne videreudvikle og arbejde på tegningerne, skal man være i besiddelse af to licens-
     nøgler, dels en licensnøgle til “inventor”, der er det grundlæggende it-program, hvor
     tegningerne skabes og gemmes, og dels en licensnøgle til en vault-server, der giver ad-
     gang til at arbejde på — og videreudvikle - seneste udgave af dokumentationen.
     da sagsøger ikke umiddelbart kunne finde de to licensnøgler i de papirer, de havde fået fra
     konkursboet, kontaktede sagsøger udbyderen af software til dokumentationen, autodesk,
     for at få dem til at sende licensnøglerne. autodesk var helt med på, at sagsøger skulle have
     nøglerne, men bad sagsøger om at sende dokumentation for, at sagsøger var ejer af licens-
     nøglerne.
     sagsøger kontaktede derfor sagsøgte…”
det hedder supplerende om autodesk vault professionel i processkrift 1 fra reka bl.a.:
     ” … følgende er et uddrag hentet direkte fra autodesks hjemmeside:
     “en autodesk vault er et samarbejds- og database-program.
     et vault-database-program hjælper med at organisere, administrere og spore dataoprettel-
     se, simulering og dokumentationsprocesser til design-, teknik- og konstruktionsteams.
     vault-database-programmet gør det muligt at få mere kontrol over designdata med revisi-
     onsstyringsfunktioner. det gør det hurtigt at finde og genbruge data til lettere at styre
     design- og konstruktionsinformation.
     der findes 3 katagorier, nemlig vault basic, vault workgroup og vault professional”
     …
                                                     -9-
      den vault, der var i stirling-konkursboet - og som blev overdraget til sagsøgeren - var en
      vault professional. …
      …
      vault-serveren, som sagsøgte sendte til sagsøger med kurer … var ikke en fysisk maskine,
      men et virtuelt billede af den vault-server, der var blevet brugt hos stirling.dk.
      det vil sige, at man tog et billede af, hvordan stirling.dk’s vault-server så ud og flyttede
      alt, der lå på serveren ned i en image fil, som så ville kunne genskabes på en anden server
      eller computer.
      de data, der lå på stirling.dk’s vault professional, var alle de 3-d tegninger osv., stir-
      ling.dk havde brugt til at udvikle og fremstille de kraftvarmeanlæg til fyring med forgas-
      set flis, som stirling.dk havde drevet virksomhed med frem til konkursen.
      sagsøger skulle bruge de pågældende data — og vault-database-programmet for at kunne
      arbejde videre med denne udvikling og fremstilling af varmluftsmotorer.
      sagsøger valgte at genskabe den sendte image fil på en windows server 2008, hvor au-
      todesk vault professionel blev installeret hos sagsøger.
      sagsøger fandt, da vault-serveren var blevet genskabt, ud af, at den leverede vault var
      password beskyttet, og at det nødvendige password manglede.
      sagsøger var — for at kunne åbne vault’en — nødt til at få nti gad center til at låse
      den op. sagsøger måtte betale kr. 2030,- for at få vault’en låst op …
      sagsøger fandt endvidere ud af, at sagsøger manglede en licensnøgle til vaultén.
      den vault, sagsøger havde modtaget fra sagsøgte, var … en pro-version (en vault profes-
      sional), og de data, der lå på den (3-d tegningerne m.v.) kunne derfor ikke læses med det
      gratis program, der ligger på autodesks hjemmeside.
      sagsøger måtte betale kr. 15.700,- for en licens til pro-versionen af vaulten …
      med en licens til vault professionel blev sagsøgeren i stand til at se de data, stirling.dk
      havde benyttet til sin udvikling og fremstilling af maskinerne
      sagsøger blev derimod ikke i stand til at udprinte tegningerne og derved arbejde efter
      dem. sagsøger blev heller ikke i stand til at arbejde med tegningerne ved at foretage æn-
      dringer i tegningerne og videreudvikle dem. …”
i det materiale som reka modtog fra stirling.dk var der bl.a. et bilag med en oversigt over li-
censer. i en e-mail af 23. juni 2014 fra niels linnemann fra reka til konkursboet hedder det
herefter bl.a.:
                                                    - 10 -
      ”… er det muligt for dig lige at skrive et par linjer om at reka har købt dele af konkurs-
      boet til stirling dk. så kan det være det er muligt at få overdraget rettigheder til licenser
      så vi kan åbne de tegnings filer fra stirling dk. …”
det fremgår herefter af en e-mail af 14. juli 2014 fra kurator til niels linnemann bl.a.:
      “… as trustee of the estate after stirling.dk aps, i hereby confirm that maskinfabrikken
      reka a/s bought all software licenses belonging to stirling.dk aps”.
det hedder videre i stævningen bl.a.:
      ”… efter at have modtaget denne mail tog sagsøger igen kontakt til autodesk, der nu op-
      lyste, at de i mellemtiden var blevet kontaktet af et andet firma, der havde dokumenteret,
      at de havde købt de omhandlede licenser på auktion. sagsøgte havde således solgt licens-
      nøglerne to gange. dels til sagsøger som et led i virksomhedsoverdragelsen og dels separat
      på en auktion.
      sagsøger blev som følge heraf nødsaget til at indkøbe licensnøgler til inventor og til
      vault-server hos nti cadcenter a/s …”
ifølge et salgstilbud af 17. december 2014 fra nti cadcenter a/s andrager prisen for et sæt
licensnøgler inklusiv seneste opdatering for 2015 i alt inklusiv moms og ekspeditionsgebyr
127.118,75 kr., der herefter dannede grundlag for det af reka oprindeligt rejste krav. tilbud-
det var specificeret således:
      “… product design suite ultimate 2015 …              72.200,00
      product design suite ultimate                        11.200,00
      vault professsionel 2015 …                           15.700,00
      vault professionel
      subscription nytegning 1 år                           2.500,00
      …                                                        95,00 …”
det hedder tilsvarende i konkursboets svarskrift bl.a.:
      ”… den 14. juli 2014 modtog kurator en henvendelse fra sagsøger, der tilkendegav, at
      sagsøger ønskede sagsøgtes bekræftelse af, at ejendomsretten til overdragne softwareli-
      censer fra autodesk af var overgået fra sagsøgte til sagsøger. baggrunden herfor var, at
      autodesk som administrator af softwarelicenserne ikke ville omregistrere disse, førend
      der forelå dokumentation på, at softwarelicenserne var blevet overdraget fra sagsøgte til
      sagsøger. idet softwarelicenserne ikke var omfattet af ata’en, som derfor ikke kunne
      bruges som dokumentation for overdragelsen heraf, skulle autodesk bruge en bekræftelse
      fra kurator. sagsøgtes svar til sagsøger pr. mail dateret den 14. juli 2014 blev skrevet me-
                                                    - 11 -
      re end et år efter, at ata’en blev underskrevet og aktiverne i pakke 2 blev udleveret.
      mailen var udtryk for en misforståelse, idet softwarelicenserne fra autodesk blev allerede
      den 6. maj 2013 udbudt til salg ved dam online auktion som led i salget af pakke 1 …
      sagsøger har aldrig fysisk haft licenserne i hænde, og softwarelicenser udgør ikke en del af
      aktiverne i pakke 2 i henhold til ataens punkt 3 og appendix 1.
      den 4. december 2014 modtog kurator en mail fra sagsøgers advokat, der tilkendegav, at
      sagsøger ikke kunne læse dokumentationen, som blev overdraget til sagsøger som en del
      af aktiverne i pakke 2. …. kurator svarede ved mail af 5. december 2014, at dokumentati-
      onen kunne læses ved hjælp af en gratis adgang, som kunne tilgås direkte fra autodesks
      hjemmeside. kurator fremsendte med mailen et link til den gratis læseadgang på auto-
      desks hjemmeside…”
det hedder således i en e-mail af 5. december 2014 fra bente wolf fra betech data a/s til ku-
rator bl.a.:
      ”… såfremt det bare drejer sig om at se tegninger – og ikke lave nogen form for tilretnin-
      ger eller lignende, så kan man downloade en gratis viewer.
      ex. autodesk inventor viewer 2012, som kan downloades her: … eller en simulation
      cfd viewer, som kan downloades her: …
      jeg er dog ikke sikker på, at de vil kunne opfylde behovet for reka.
      reka har en ældre inventor licens, som de evt. kunne opgradere for dkk 36.100 + 10.900
      for subscription. da vil de kunne få adgang til licenserne i product design suite og kan
      få overført dem til deres eget produktions flow. …”
det hedder herefter i rekas replik bl.a.:
      ”… det er forkert, at dokumentationen kunne læses ved hjælp af en gratis adgang, der
      kan tilgås direkte fra autodesks hjemmeside. sagsøger var — for at kunne bruge denne
      gratis læseadgang - nødt til først at betale kr. 2030,- for overhovedet at kunne åbne vaul-
      ten, idet vaulten var password beskyttet, og det nødvendige password manglede. derud-
      over måtte sagsøger betale kr. 15.700,- for en licens til pro-versionen af vaulten … den
      vault, sagsøger havde modtaget fra sagsøgte, var en pro-version, og tegningerne på den
      kunne derfor slet ikke læses med det gratis program. …
      efter at sagsøger havde iværksat disse tiltag, var sagsøger fortsat kun i stand til at læse de
      forældede tegninger, der lå på vault-serveren. sagsøger kunne fortsat ikke arbejde videre
      med tegningerne, idet sagsøger fortsat ikke havde fået adgang til de specialværtøjer (“spe-
      cial tools”), der sikrer dels, at tegningerne altid opdateres til seneste version, dels at sag-
      søger kan foretage ændringer i tegningerne og gemme disse. …
                                                     - 12 -
       en vault-licens og en inventor-licens udgør tilsammen de special tools, der gør det muligt
       at arbejde på — og videreudvikle - de varmluftsmotorer, der udgjorde det konkursramte
       selskabs kernevirksomhed. …”
rekas forhøjelse af påstanden
i et processkrift 1, der er modtaget i sø- og handelsretten den 7. december 2015, har reka
forhøjet påstanden til 609.000 kr. med tillæg af procesrente.
dette skete på baggrund af den fremlagte ”summarized list of stirling dk’s software”, hvor-
af fremgik, at konkursboet har været i besiddelse af 6 licenser til ”autodesk product design
suite ultimate” og 6 licenser til ”autodesk vault pro” begge version 2012. det hedder heref-
ter om rekas forhøjelse i processkrift 1 fra den 7. december 2015 bl.a.:
       ”… sagsøgers påstand svarer til kostprisen for 6 licenser, incl. seneste nytegning, til
       autodesk vault professionel og 6 stk. licenser, incl. seneste nytegning til autodesk pro-
       duct design suite ultimate.
       det fremgår af [salgstilbud af 17. december 2014 fra nti cadcenter a/s], at indkøbs-
       prisen for 1. stk. licens til autodesk vault professionel 2015 udgør kr. 15.700,- excl.
       moms. abonnement og nytegning i et år udgør kr. 2.500,- excl. moms.
       det fremgår endvidere … at indkøbsprisen for 1 stk. licens til product design suite ul-
       timate 2015 udgør kr. 72.200,- excl moms, og at nytegning af samme i et år udgør kr.
       11.200,- excl. moms.
       kostprisen for 6 stk. licenser, incl. seneste nytegning, til autodesk vault professionel og
       6 stk. licenser, incl seneste nytegning til autodesk product design suite ultimate udgør
       således kr. 101.600,- x 6 eller 609600,- excl. moms, svarende til sagsøgerens påstand. …”
processkriftet indeholdt endvidere et større antal provokationer.
i et processkrift b af 22. januar 2016 fra stirling afviste denne at besvare de rejste provokatio-
ner og anførte bl.a.:
       ”… henset til provokationernes tekniske karakter, må sagsøgeren såfremt spørgsmålene
       anses at være af betydning for sagens belysning foranledige et syn og skøn. det er sag-
       søgtes opfattelse at et syn og skøn er overflødig bevisførelse, idet tvistens omdrejnings-
       punkt er aftaleretlig, dvs. en afgørelse af, hvad sagsøger har købt af konkursboet. den
       tekniske specifikation er alene egnet til at beskrive sagsøgers behov for licensnøglerne til
       at videreudvikle de købte tegninger fra konkursboet. sagsøgers behov for licensnøglerne er
                                                     - 13 -
       i sig selv ikke bestridt. det som bestrides og dermed er sagens tvistpunkt er alene, hvor-
       vidt licensnøglerne var omfattet af aftalen. …”
sagkyndig udtalelse
der er ikke under sagen tilvejebragt et syn og skøn omkring de tekniske spørgsmål, men der
er indhentet en sagkyndig udtalelse fra projektleder mogens nielsen, værløse, på baggrund
af følgende spørgsmål:
       ”… det fremgår af bilag 6, at stirling.dk under konkurs, var i besiddelse af:
         1) autodesk vault professional. selskabet havde 6 stk. licenser til dette produkt, og
         2) autodesk product design suite ultimate. selskabet havde 6 stk. licenser til dette
              produkt.
       der er som bilag 8 fremlagt dokumentation for, at stirling.dk i januar 2012 fornyede de-
       res abonnement på autodesk vault professional og autodesk product design suite ul-
       timate i et år fra 18. marts 2012 til 17. marts 2013.
       …
       spørgsmål 1:
       1.a.          hvad indebar den nytegning (subscription), der fandt sted ved bilag 8?
       1.b.          hvad var prisen i maj 2013 for en nytegning (subscription) i forhold til ind-
                     købsprisen på samme tidspunkt for en autodesk vault professional hhv. en
                     autodesk product design suite ultimate?
       spørgsmål 2:
       2.a.          du bedes oplyse hvad man kunne med de 3d tegninger, der lå på den vault-
                     server, som maskinfabrikken reka a/s i august 2013 fik tilsendt, forudsat
                     man har en licens til autodesk vault professional af den type, der er om-
                     handlet i sagens bilag 6, og fornyet som det fremgår af sagens bilag 8?
       2.b.          du bedes oplyse, hvad man kunne med de 3d tegninger, der lå på den vault-
                     server, som maskinfabrikken reka a/s i 2013 fik tilsendt, forudsat man har
                     en autodesk product design suite ultimate af den type, der er omhandlet i
                     sagens bilag 6, og fornyet som det fremgår af sagens bilag 8?
       2.c.          du bedes oplyse, hvad man kunne, hvis man havde en licens af hver type,
                     herunder om det er nødvendigt med en sådan licensnøgle til hver medarbej-
                                                  - 14 -
                 der i virksomheden, der skulle kunne arbejde med tegningerne, eller om det
                 var nok med en licens?
     2.d.        du bedes oplyse, hvad man kunne med 3-d tegningerne, hvis man ikke har
                 nogen licens, herunder
                 2.d.a. om man - uden en licensnøgle - ville kunne læse 3d tegningerne (do-
                        kumentationen) på vault-serveren?
                 2.d.b. om dokumentationen ville kunne læses ved hjælp af en gratis adgang,
                        som kunne tilgås fra autodesks hjemmeside?
                 2.d.c. om maskinfabrikken reka a/s’s medarbejdere uden licens ville kunne
                        arbejde med dokumentationen, dvs. foretage ændringer i 3-d-teg-
                        ningerne og gemme disse.
     du bedes ved besvarelsen lægge til grund, at den vault-server, som maskinfabrikken reka
     a/s i august 2013 fik tilsendt, var en pro-version.”
det hedder herefter i projektleder mogens nielsen besvarelse:
     ”…
     1.a.  en subscription af autodeskprodukterne product design suite ultimate og vault
           professional indebærer:
           •     ret til at installere og benytte nyeste versioner i den angivne periode.
           •     adgang til ekstra funktionalitet og teknisk support via den tilknyttede au-
                 todesk account.
     1.b.  i maj 2013 var listeprisen:
           •       product design suite ultimate (stand alone licens) 90.800,- kr (excl
                   moms)
           •       product design suite ultimate (netværkslicens) 113.500,- kr (excl moms)
           •       product design suite ultimate (årlig subscription) 13.000,-kr (excl moms)
           •       autodesk vault professional 18.200,- kr (excl moms)
           •       autodesk vault professional (årlig subscription) 2.900,- kr (excl moms)
     2.a.  med en vault pro kan man få adgang til data i en vault server (selvfølgelig forud-
           sat man har password). hermed kan man:
           •     foretage almindelige dokumenthåndteringsopgaver som fx
                                              - 15 -
                 o      søge/finde dokumenter
                 o      se et preview af disse
                 o      læse/redigere metadata for dokumenterne
                 o      eksekvere dokumentworkflow
                 o      evt. printe tegninger (hvis der er gemt dwf-versioner af tegnin-
                        gerne)
                 o      lave backup
       •      downloade lokale kopier af dokumenter med henblik på redigering/
              print/dataeksport.
2.b.   med en product design suite ultimate kan man ikke få adgang til data i en vault
       server uden det det tilhørende vault-program.
2.c.   med én licens til product design suite ultimate og én licens til vault professional
       kan man (forudsat man har det tilhørende password) dels foretage dokumenthånd-
       teringsopgaver, som beskrevet under pkt. 2.a. og dels foretage cad-opgaver, som
       fx
       •      designe/konstruere cad-emner
       •      generere produktionsgrundlag (2d-tegninger, styklister mv.)
       •      generere øvrige data vedrørende produkterne (salgslayout, brugervejlednin-
              ger m.v.)
       •      printe tegninger
    med enkeltbrugerlicens til product design suite ultimate kan kun én bruger foretage
    ovenstående. med netværkslicens til product design suite ultimate kan flere brugere
    foretage ovenstående, dog kun én ad gangen.
2.d.a uden licens til vault pro, vil man ikke kunne læse 3d-tegningerne på vault-
       serveren
2.d.b. der findes mig bekendt ikke programmer, der kan downloades fra autodesk’ hjem-
       meside, der uden licens og password kan læse filer i en vault pro server. der kan
       downloades viewere, der kan læse (dvs. vise) cad-dokumenter, der allerede er
       downloaded fra vaulten. en viewer kan dog kun vise dokumenterne, ikke foretage
       ændringer i dem.
2.d.c nej, for at foretage ændringer i 3d-tegningerne kræves licens til cad-programmet
       (fx autodesk inventor, der er en del af product design suite ultimate) …”
                                               - 16 -
forklaringer
christian larsen har forklaret bl.a., at han har været direktør og ejer af reka i mange år. han
har en ingeniøruddannelse, men den blev taget forud for tiden med it.
han kendte stirling.dk, længe før det gik konkurs. reka havde således startet stirlings pro-
jekt sammen med dtu først i 90’erne. de arbejdede sammen i ca. 10 år, og den første motor
blev lavet af dtu, mens reka lavede selve varmedelen. reka har derimod ikke været øko-
nomisk involveret i stirling.dk.
reka fik efter konkursen information om, at stirling.dk var til salg. han kom derfor i snak
med peter hjejler fra konkursboet, og modtog nogle papirer fra ham. han har set præsenta-
tionen, men ata’en modtog han først senere. reka afgav rettidigt et tilbud, men peter oply-
ste efterfølgende, at acceptfristen var udsat med 14 dage. han blev herefter ringet op af pe-
ter, der oplyste, at konkursboet ikke ville acceptere rekas tilbud, selvom denne var højstby-
dende med et bud på lidt over en halv million kr. afhørte mente, at konkursboet var nødt til
at acceptere tilbuddet, men dette afviste peter. konkursboet ville have en 1 mio. kr., hvilket
reka ikke ville betale. reka ville have haft nogle folk med til at undersøge stirling-motoren,
da de ikke var specialister på området, men da konkursboet ikke ville acceptere tilbuddet,
var sagen som udgangspunkt ”død”.
der gik herefter ca. 3 uger til en måned, hvorefter peter ringede afhørte op og spurgte, om
reka stadigvæk var interesserede i at købe, dog skulle skriveborde, computere mv. tages ud
af salgspakken. reka ville drive virksomheden videre, og afhørte ville have alt det med, der
var nødvendigt for at drive virksomheden. de havde herefter en større diskussion om tinge-
ne, og han understregede meget kraftigt, at der ved salg af computere til tredjemand ikke
måtte komme noget med, der vedrørte patenter, licenser mv., hvorimod reka skulle have alt
vedrørende tegninger, rettigheder, patenter og licenser, således at de kunne arbejde videre
på tegningerne og køre virksomheden videre. der skulle bl.a. bruges en del licenser, hvis
man skulle have flere medarbejdere. peter lovede, at reka kunne få lov til at køre virksom-
heden videre, og der var herefter ikke uenighed mellem parterne.
han ringede efterfølgende til peter, hvor afhørte bemærkede, at det fremgik af stirling.dk’s
regnskaber, at der var et pænt underskud, hvorfor der også måtte være et skattemæssigt un-
                                                - 17 -
derskud, der kunne overtages. reka ville imidlertid ikke købe hele selskabet, da de ikke øn-
skede at overtage stirling.dk’s garantiforpligtelser.
for så vidt angår selve ata’en, drøftede de alene, hvordan prisen skulle fordeles på de en-
kelte varegrupper, men han var sådan set ligeglad med, hvordan prisen blev fordelt, da reka
alligevel trak det hele fra. han brugte i stedet tid på at fortælle peter, at reka ville få brug for
ekstra licenser, hvorfor det var vigtigt, at de fik licenserne med. peter sagde, at dette var i or-
den. afhørte havde ikke nogen mistro til peter, hvorfor han ikke gik op i, at licenserne ikke
blev indskrevet i ata’en.
hans greve stod for de praktiske opgaver, og han blev sendt til dtu for at afmærke varer-
ne/motorerne. varerne blev kørt til jylland omkring slutningen af juni 2013. foruden varerne
var der 3 paller med papirer, men de blev først udleveret på et senere tidspunkt, da peter øn-
skede at gennemgå alle papirerne, før de blev udleveret. det var hans og peter, der stod for
disse opgaver.
reka ansatte efterfølgende niels linnemann, der bl.a. skulle varetage opgaven vedrørende
stirling.dk. niels skulle i samarbejde med hans grave tingene frem. niels oplyste afhørte
om, at han havde fundet et bilag med licenser, men han ikke kunne finde de fysiske disks
med licenser. dette kunne afhørte ikke forstå, da det hele fulgte med. niels rettede efterføl-
gende henvendelse til peter, og det var niels, der varetog al korrespondance vedrørende li-
censerne.
reka er på nuværende tidspunkt i gang med at videreudvikle stirling-motoren, hvilket går
forholdsvis godt. det kan sagtens ende med at blive en god handel.
peter hejler har forklaret bl.a., at han er advokat, og han var ansat hos kromann reumert i
perioden fra 2009 til medio 2015, hvor han behandlede adskillige konkursboer. han var den
primære sagsbehandler i konkursboet efter stirling.dk.
stirling.dk var et interessant konkursbo, da det gennem årene havde fået tilført enormt man-
ge midler, og selskabet var i fuld drift, da der blev indgivet en egenbegæring. der var mange
drøftelser med de tidligere direktører om, hvordan virksomheden kunne sælges bedst mu-
ligt. helt fra starten var det meningen, at salget skulle deles op i to pakker, og formålet var at
udbyde kernevirksomheden. konkursboet lavede derfor et udbud med en aktivoverdragel-
                                                 - 18 -
se. der var aldrig tale om en fuldstændig virksomhedsoverdragelse. salget blev opdelt i to
pakker, hvor pakke 2 vedrørte kernevirksomheden, mens pakke 1 vedrørte alle de alminde-
lige ting. det var ham, en kollega og damonline, der forestod salget af pakke 1. pakke 1 blev
solgt på auktion, og sideløbende med dette salg havde konkursboet drøftelser med 5-6 inte-
resserede købere af kernevirksomheden. pakke 2 blev sendt i udbud/budrunde, der blev for-
længet/udsat i formentlig to omgange, da der var flere tekniske spørgsmål, der skulle afkla-
res.
hans e-mails af 8. og 12. marts 2013 havde vedhæftet det udbudsmateriale, der blev sendt ud
til de interesserede købere. udbudsmaterialet bestod bl.a. af en præsentation, ata’en og
appendix 1. præsentationen bestod af materiale, der blev genbrugt fra tidligere forsøg på
salg af selskabet. præsentationen var en del af aftalen og derfor et bilag til ata’en.
han husker ikke, at christian larsen skulle være blevet tilbudt hele virksomheden. christian
kom først i spil, da selve kernevirksomheden skulle sælges. afhørte talte første gang med
christian, mens han var ude på lokationen i lyngby, og konkursboet var i gang med at sælge
pakke 1. forud for salget drøftede de ikke, om software-licenserne var en del af aftalen. bort-
set fra datoer og pris blev indholdet i ata’en ikke ændret, og den blev ikke forhandlet med
de enkelte kunder.
for så vidt angår et bilag af 2. april 2013, som ikke er fremlagt under sagen, kan han ikke hu-
ske selve dokumentet, men han kan godt huske, at han modtog et skriftligt tilbud på 550.000
kr. fra christian. tilbuddet blev afgivet inden for den oprindelige acceptfrist, hvorefter der
blev givet udsættelser, da tilbuddet var utrolig lavt. der var også drøftelser med andre inte-
resserede købere. efterfølgende blev tilbuddet accepteret, da det var det højeste bud. han
kan ikke huske, om tilbuddet blev accepteret ved en telefonsamtale eller på grundlag af en
skriftlig korrespondance, eller hvorvidt der var drøftelser om, hvad der fulgte med. han
mindes ikke, at der var mundtlige drøftelser, men han kan ikke huske de konkrete omstæn-
digheder. de involverede parter i aftaleindgåelsen var christian og ham selv. niels lin-
nemann og jonas bovin var ikke med i aftaleindgåelsen. aktiverne i pakke 2 bestod af ma-
skiner, der stod i en lagerhal, samt patenter og mapper med informationer om tekniske spe-
cifikationer. salgsprisen var utrolig lav – det var et røverkøb. forud for konkursen troede de
tidligere direktører, at de kunne få et tocifret millionbeløb for virksomheden.
                                                 - 19 -
i ata’ens punkt 1.2 har konkursboet skrevet definitionen the ”business”. definitionen er
alene en terminologisk forklaring vedrørende den forretningsdrift, der var i selskabet. under
punkt 3 fremgår det, at alle nuværende og fremtidige rettigheder, der er knyttet til de solgte
aktiver, overdrages til køberen. de omtalte rettigheder var formentlig en henvisning til pa-
tenter. under punkt 3.1.1 er det bl.a. angivet, at der overdrages dokumentation til køberen.
til maskinerne forelå der en masse fysisk dokumentation, ligesom der fandtes et meget om-
fattende egenproduceret materiale, der kan beskrives som knowhow. materialet blev over-
draget til reka via en meget stor harddisk.
ata’en indeholder en ansvarsfraskrivelsesklausul, hvilket konkursboer altid indsætter, da
konkursboer skal lukkes hurtigst muligt. man sælger således aktiverne efter princippet: ”købt
som beset”. salgsprisen bærer præg af dette, og på grund af ansvarsfraskrivelserne har køber
som udgangspunkt ikke noget at gøre, når aktiverne først er overdraget. ata’ens punkt 8.3
vedrører en meget vidtgående standardiseret fraskrivelse, hvor der ikke er nogen mulighed
for at komme med faktiske eller juridiske indsigelser efter overdragelsen.
reka købte ikke software-licenserne, hvilket de aldrig har gjort. der var rent juridisk tvivl
om, hvorvidt man kunne overdrage brugte licenser fra konkursboer, hvorfor autodesk-
licenserne blev solgt i pakke 1. en del af licenserne stod i en stor kasse med cd’er eller
dvd’er. i konkursboet var der mange software-licenser ud over autodesk-licenserne, og
konkursboet forholdt sig alene til de licenser, der forelå i fysisk form. det var konkursboets
holdning, at der ikke var nogen grund til, at licenserne skulle gå til spilde, hvorfor konkurs-
boet forsøgte at være behjælpelig med at overdrage licenserne.
det var formentlig bevidst, at licenserne ikke blev nævnt under punkt 4 i cirkulæreskrivelse
nr. 3 af 3. juli 2013, da der som sagt var en tvivlsom retsstilling vedrørende salg af licenser.
for så vidt angår bilaget med beskrivelsen af autodesk-licenser, som niels linnemann har
fundet, er det vigtigt at vide, at de dokumenter, der blev overdraget til reka, har konkursbo-
et ikke gennemgået. der var titusindvis af dokumenter.
af hans e-mail af 12. august 2013 fremgår det, at der dagen efter sendes en vault-server til
reka. i virkeligheden blev vault-serveren afhentet af en af rekas medarbejdere. vault-
                                               - 20 -
serveren indeholdt alt det data, der vedrørte stirling.dk’s maskiner. på dette tidspunkt over-
vejede han ikke at nævne, at reka ikke havde fået licenserne med.
der gik herefter lang tid, før reka igen tog kontakt til ham, hvilket var i perioden omkring
lukningen af konkursboet. undervejs havde der været sporadiske drøftelser, bl.a. hans e-
mail af 14. juli 2014. det er ikke korrekt, at reka købte stirling.dk’s software-licenser. han
skrev den bredt formulerede e-mail, da niels linnemann kontaktede ham i juni 2014, og han
ville gerne være behjælpelig med at skaffe de licenser, der hang i cyberspace/sky’en og alli-
gevel ikke blev brugt. det var en klar forudsætning under telefonsamtalen med niels, at af-
hørte udførte en vennetjeneste, og at reka ikke havde købt licenserne. konkursboet forlangte
ikke betaling for hjælpen. han husker ikke, at reka forud for disse samtaler skulle have
nævnt, at de havde brug for licenserne.
som han husker det, var det først kort tid før hanne lübecks e-mail af 4. december 2014, at
reka første gang gjorde mangler gældende.
jonas kabel bovin har forklaret bl.a., at han var ansat ved stirling.dk i hele firmaets levetid.
han blev ansat efter at havde arbejdet med et projekt i 10 år i dtu-regi. han havde ikke no-
get ledelsesansvar, men han var alligevel en nøgleperson, da han igennem 10 år havde lavet
konstruktionen. han beskæftigede sig med konstruktion af stirling-motoren og i nogen grad
forbrændingssystemet. det meste af hans arbejdstid gik med at lave konstruktionstegninger
og udviklingsarbejde i inventor-programmet.
stirling.dk havde både licenser for autodesk product design suite ultimate og autodesk
vault professional. under autodesk product design suite ultimate fandtes bl.a. inventor-
programmet. vault-programmet var et slags bibliotek, og det blev brugt som et filhåndte-
ringssystem, hvor tegningerne lå, hvorfor man skulle tjekke en fil ud, når man skulle arbejde
på den. dette sikrede, at flere medarbejdere ikke arbejdede på den samme fil på samme tid.
samtidig sikrede programmet, at der blev lavet backup-filer. filerne lå således i vaulten,
hvorimod selve arbejdet foregik i inventor.
både vault- og inventor-programmet var en central del af stirling.dk’s virksomhed. tegne-
programmet/inventor var et nødvendigt værktøj, da man ikke kunne bruge et andet 3d-
program og få adgang til de samme features, da historikken herved ville gå tabt. ved brug af
                                                - 21 -
et andet tegneprogram ville man få formen med, men man ville ikke få hele muligheden for
at manipulere med tegningerne/filerne. det var derfor helt essentielt, at det var inventoren,
der opererede med filerne. filerne var 90 % af virksomhedens knowhow, for det var i filerne,
at tegningerne lå, og tegningerne beskrev, hvordan man skulle bygge tingene. man kunne
hverken undvære inventoren eller filerne, men man kunne godt bruge en anden licens til in-
ventor-programmet, ligesom man godt kunne bruge en anden licens til vault-programmet.
stirling.dk havde 6 licenser til autodesk product design suite ultimate og 6 licenser til au-
todesk vault professional. årsagen hertil var, at de var 6, der arbejdede med programmerne
og anlægget. licenserne var således tilpasset stirling.dk’s behov.
en licens er en tilladelse til at installere et program, hvorfor det er betaling for et stykke
værktøj. reka kunne have købt en anden licens til inventor-programmet, men de skulle sta-
digvæk sørge for at få de koder med, der hørte til den konkrete vault, så man kunne åbne
denne vault.
han var ikke inddraget i overdragelsen, men han havde tidligere haft kontakt med peter
hejler, da afhørte var med til et telefonmøde med nogle kinesere, hvor han fungerede som
rådgiver. samtalen med kineserne omhandlede alene en afstemning af det fysiske produkt,
og licenserne var ikke et tema for samtalen.
niels linnemann har forklaret bl.a., at han blev ansat ved reka den 1. november 2013 som
udviklingsingeniør. ved ansættelsessamtalen talte de bl.a. om, at han – når han på et tids-
punkt var kommet godt ind i virksomheden – skulle være med til at udvikle stirling.dk. re-
kas kernevirksomhed er varmesystemer, hvorimod udviklingen af stirling.dk er en sidedel.
af peter hejlers e-mail af 12. august 2013, fremgår det, at der dagen efter sendes en vault-
server med kurér. en vault-server er en virtuel genstand, der ligger på en harddisk. det er et
billede af en fysisk computer, som lagres på en harddisk.
han blev blandet ind i eftersøgningen og fremskaffelsen af licenser i foråret 2014, da man
undersøgte det købte materiale. christian larsen har fortalt ham, at hans greve tidligere
havde ledt efter licenserne. licenserne skulle findes i de mapper med dokumenter, som reka
havde modtaget. der var 50-100 mapper, der lå i 5 flyttekasser. efter et stykke tid fandt man
bl.a. en oversigt over licenser, men man fandt hverken licens-nøglerne eller login og pass-
                                               - 22 -
word til autodesks hjemmeside. han valgte derfor i slutningen af maj 2014 at ringe til nti
cadcenter, hvor han fortalte dem, at reka skulle bruge licenserne for at kunne arbejde vide-
re. nti cadcenter oplyste, at de skulle have dokumentation for, at licenserne var overdraget
til reka.
han ved ikke, om ata’en kunne bruges som dokumentation, da han aldrig har set ata’en.
han ringede derimod på opfordring af christian larsen til peter hejler. det var afhørte, der
skulle sørge for at fremskaffe licenserne, da christian larsen ikke ved så meget om edb.
han talte kun én gang i telefon med peter hejler, hvor afhørte forklarede peter hejler, at re-
ka skulle bruge de 6 autodesk-licenser for at kunne åbne filerne, og at reka ikke kunne finde
de fysiske cd-cases, hvor koderne normalt står anført på. peter hejler tilkendegav, at det
skulle han nok sørge for at få bragt i orden, og han nævnte ikke noget om, at reka ikke hav-
de købt licenserne. efterfølgende sendte afhørte en e-mail til peter hejler den 23. juni 2014,
og peter hejler besvarede e-mailen den 14. juli 2014. han dikterede ikke, hvad der skulle stå i
e-mailen, men han havde gjort peter hejler opmærksom på, at indholdet helst skulle være på
engelsk, hvis den evt. skulle videresendes til autodesks hovedkontor.
han sendte peter hejlers e-mail til nti cadcenter, hvorefter nti cadcenter efter et par
uger ringede til ham og oplyste, at de havde snakket med importøren af autodesk-licenser,
betech data, og at de ikke kunne overføre licenserne, da disse var solgt til anden side. han
ringede til bente wolf fra betech data, der oplyste, at licenserne var solgt på auktion.
han tror, at han efterfølgende talte med peter hejler om, hvad de skulle gøre ved situatio-
nen, idet det var nødvendigt for reka at have en autodesk vault professional licens for at
kunne åbne filerne og få adgang til dokumenterne. licensen kostede penge, og reka havde
ikke tidligere brugt autodesk vault professional. han fortalte peter hejler, at hvis vault-
delen var en del af aftalen, for at reka havde fri og ubegrænset adgang til dokumenterne, da
må inventor-delen også have fulgt med, da de to dele unægtelig hænger sammen. man kan
ikke bruge autodesk vault til noget uden inventoren, hvorimod det andet godt kan give
mening.
han talte i hvert fald i slutningen af 2014 med peter hejler, hvor peter hejler fortalte, at han
nok havde begået en fejl ved at sende e-mailen uden helt at have undersøgt sagen. peter hjej-
ler bestred først på et meget sent tidspunkt, hvorvidt reka havde købt licenserne.
                                               - 23 -
reka valgte i mellemtiden at hyre nti cadcenter til at låse tingene op, da reka skulle ar-
bejde videre.
torben ellegaard har forklaret bl.a., at han var administrerende direktør i stirling.dk fra juli
2012, og indtil konkursbegæringen blev indleveret. der var således tale om en periode på ca.
et halvt år.
man forsøgte at sælge virksomheden, inden den gik konkurs, og han deltog i de forudgåen-
de salgsbestræbelser, der blev indledt i slutningen af november 2012. de ville sælge virk-
somheden, da de daværende investorer skulle bruge for mange penge på at færdiggøre pro-
jektet og dække garantiomkostninger. det var hele virksomheden, som de forsøgte at sælge,
og der blev rettet henvendelse til forskellige industrielle virksomheder. det lykkedes ikke at
sælge virksomheden, hvorfor der blev indleveret en egenbegæring om konkurs.
efter afsigelsen af konkursdekretet bad kurator ham om et lave en liste over mulige investo-
rer, og han kontaktede nogle af disse. han fortalte dem, at de kunne købe motorer, reserve-
dele og patenter, men at de ikke skulle overtage stirling.dk’s garantiforpligtelser. han brugte
4-5 dage på arbejdet, hvorefter hans samarbejde med kurator ophørte. han var med til at la-
ve noget af det materiale, der fremgår af præsentationen, men han var ikke inddraget i, hvad
der nærmere skulle sælges. der gik alene et par dage, før der kom et auktionshus ud på
adressen og satte gule sedler på skriveborde, computere, reoler, håndværktøj mv.
for så vidt angår programmer og licenser var det ikke noget, som han drøftede med kurator.
han sluttede af med at nedskrive nogle nøglepersoner, som kurator kunne trække på i en
periode. jonas bovin var bl.a. en af disse nøglepersoner, da jonas vidste, hvad der lå af teg-
ninger, dokumentation, software-licenser mv., hvilket var en helt væsentlig del af virksom-
heden. stirling.dk var afhængig af at komme ind i autodesk, hvor dokumentationen ligger.
det var væsentligt at få hele dokumentationen, da man derved får alle beregninger og mu-
ligheden for at videreudvikle. han har ikke helt styr på detaljerne vedrørende licenserne,
hvorfor han helst ikke vil udtale sig om dette område.
bente wolf har forklaret bl.a., at hun arbejder som channel support manager ved future cad
in danmark, der er autodesk distributør i europa. firmaet hed tidligere betech data, der li-
                                                - 24 -
geledes var autodesk distributør. hun er ikke tekniker, hvorfor hun ikke har fuldstændigt
styr på programmernes anvendelsesområde.
tidligere var reglerne således, at software-licenser gik tabt ved konkurs, da man ikke havde
lov til at overdrage licenserne. der kom imidlertid en eu-dom for 4-5 år siden, der ændrede
på retsstillingen.
i forbindelse med denne sag blev hun kontaktet af en af deres forhandlere, der oplyste, at der
var nogle licenser fra konkursboet efter stirling.dk, der skule overføres til reka. hun opda-
gede, at licenserne stod registreret til 3dk, og 3dk oplyste, at de havde købt licenserne på en
auktion. hun kontaktede herefter peter hejler, da licenserne ikke kan være registreret til to
forskellige firmaer, hvorfor de ikke kunne overføres fra konkursboet til reka. samtalen om-
fattede, hvad der var sket med licenserne, da man ikke kan sælge dem flere gange, og 3dk
kunne jo påvise, at de havde betalt for licenserne.
hun kan ikke huske, om hun har set e-mailen af 14. august 2014, og hun mener ikke, at hun
har talt med nogen fra reka. hun ved derimod, at nti cadcenter, der var en af betech da-
tas forhandlere, har været i kontakt med reka.
hun oplyste i sin e-mail af 5. december 2014, at man har mulighed for at se 3d-tegningerne
med en gratis viewer, men hun var ikke sikker på, at dette kunne opfylde behovet for reka,
da det var hendes opfattelse, at reka også ønskede at lave ændringer i tegningerne. reka
havde imidlertid en ældre inventor-licens, som de kunne opgradere. derved kunne de få ad-
gang til nogle tegninger, der var lavet i en ældre version. hun ved, at reka i januar 2015 har
opgraderet til product design suite premium.
for at få adgang til materialet behøver der ikke nødvendigvis være en vault. vault er mere
dokumenthåndtering, hvilket som regel er et tillægsprodukt, man køber ved siden af. vault
er lidt specielt, og man kunne i hvert fald i tidligere versioner give brugere adgang til vault,
uden at de nødvendigvis havde en licens. vault-produkterne findes i mange forskellige vari-
anter, og det afhænger derfor af det enkelte firmas behov, hvad der er nødvendigt.
den 17. december 2014 gav nti cadcenter et salgstilbud til reka på køb af product design
suite ultimate med en ny licens. i databasen kan hun ikke se, at reka skulle have købt denne
version, men hun kan alene se, at reka har opgraderet til product design suite premium
                                                - 25 -
med deres gamle licens. hun vil mene, at prisen på tilbuddet er højere, end det reka reelt
har betalt.
ud fra det hun kan se i databasen, har 3dk, der købte licenserne af konkursboet, aldrig akti-
veret licenserne.
parternes synspunkter
parterne har i det væsentlige procederet i overensstemmelse med de fremlagte påstandsdo-
kumenter.
reka har heri gjort gældende, bl.a.:
      ”... at det følger af parternes forhandlinger, den mundtlige aftalte, overdragelsesaft-
              alen og den efterfølgende mailkorrespondance, at sagsøger har fået overdraget
              alle licenser tilhørende sagsøgte, herunder naturligvis også licenser, der er
              nødvendige for at kunne læse og bruge den dokumentation (dvs. de tegninger),
              som sagsøger købte af sagsøgte sammen med resten af stirling.dk konceptet,
      at      der mellem sagsøgers direktør christian larsen og kurator, peter hejler, blev
              indgået en mundtlig aftale om, at sagsøger skulle købe alle software licenser
              tilhørende sagsøgte,
      at      kurator v/peter heiler udtrykkeligt lovede sagsøger, at alt, hvad der var nød-
              vendigt for sagsøger for at kunne fortsætte produktionen af stirlingmotorer, -
              forgassere og -anlæg ville følge med i virksomhedsoverdragelsen,
      at      parterne indgik aftale om, at sagsøger skulle have overdraget hele stirling- kon-
              ceptet, alle rettigheder, dokumenter, bilag, papirer - og i det hele taget alt, hvad
              der var af værdi i stirling.dk,
      at      det således kun var ”værdiløse” effekter, som gamle kontormøbler, nulstillede
              og tømte pc´er og mobiltelefoner, som kurator kunne sælges til anden side - og
              kun efter at effekterne var blevet ”tømt”, så intet faldt i de forkerte hænder,
      at      kurator v/ peter hejler under forhandlingerne med direktør christian larsen,
              sagsøger, specifikt lovede, at alle software-licenser, tilhørende stirling.dk fulgte
                                     - 26 -
   med i handlen, således at sagsøger ville kunne videreføre stirling.dk´s udvik-
   lingsvirksomhed på helt samme måde som stirling.dk havde drevet den,
at direktør christian larsens forklaring herom understøttes af det forhold, at det i
   udbudsmaterialet er anført, at der er: ”inventory registration it-system imple-
   mented” og at workshop: ”includes all special tools … for engine assembly”, …
at teksten og beskrivelsen af aktiver i sagsøgtes egne cirkulæreskrivelser bekræf-
   ter direktør christian larsens forklaring om parternes aftale/intentioner, …
at direktør christian larsens, forklaring endvidere understøttes af mailen … hvor
   peter hejler udtrykkeligt skriver: ”i hereby confirm that maskinfabrikken re-
   ka a/s bought all software licenses belonging to stirling.dk a/s”, …
at den i … (mail af 14. juli 2014) udvekslede mailkorrespondance statuerer et sær-
   skilt løfte fra sagsøgte til sagsøger om – og aftalegrundlag for - at sagsøger
   havde købt og dermed havde krav på at få leveret samtlige software licens-
   nøgler, tilhørende sagsøgte …
at det i ata´en står, at de aktiv-katagorier, der udtrykkeligt er nævnt i kontrak-
   ten, alene er hovedkategorier ”main catagories” …
at det fremgår af ata´en, at sagsøger købte alt, hvad der kunne henføres til virk-
   somheden ”related to the business”, dvs. til den specielle udviklingsvirksom-
   hed, der lå i stirling.dk …
at det eneste, som kurator derfor måtte sælge til anden side var værdiløse, helt
   gængse ting, så som brugte kontormøbler, udtjente pc´er og mobiltelefoner, der
   ikke var nødvendige for sagsøger for at kunne fortsætte udviklingsvirksomhe-
   den, dvs. ”the business”, som sagsøger købte,
at sagsøgte godt vidste, at sagsøgeren købte maskinerne med tilhørende patenter
   og dokumentation - for via softwarelicenserne at arbejde med tegningerne – og
                                     - 27 -
   på den måde videreudvikle stirling-maskinerne, der endnu ikke virkede or-
   dentligt,
at stirling.dk – kendt for alle – var en udviklingsvirksomhed med et ufærdigt
   produkt, der alene kunne kommercialiseres efter en nødvendig videreudvik-
   ling, og hvor det var nødvendigt at forbedre/videreudvikle produkterne, her-
   under ved at arbejde med tegningerne/dokumentationen med de omhandlede
   softwarelicenser …
at det nu - med den indhentede sagkyndige erklæring – er dokumenteret, at sag-
   søger ikke uden de omhandlede software-licenser kunne fortsætte driften af
   den erhvervede udviklingsvirksomhed på samme måde, som stirling.dk frem
   til konkursen havde drevet den …
at beskrivelsen af licenser … ikke svarer til de licenser, konkursboet rent faktisk
   var i besiddelse af … – hverken for så vidt angår antal og type på licenserne,
   hvilket understøtter, at kurator ikke vidste, hvad han havde ”mellem hænder-
   ne”
at det fra kurators side var en fejl, at de i sagen omhandlede software-licenser –
   dvs. de 6 sæt ”special tools” – til en værdi af flere hundrede kroner blev place-
   ret i pakke 1 og solgt på en on-line auktion for få hundrede kroner i stedet for –
   som aftalt – at blive overdraget/leveret til sagsøger, og
at det forhold, at sagsøger selv - i et eller andet omfang - allerede var i besiddelse
   af andre licens-nøgler ikke har nogen betydning for afgørelse af sagen, da sag-
   søger har krav på at blive stillet som om, sagsøgte havde opfyldt parternes
   købsaftale og de bindende løfter, sagsøgte gav til sagsøger,
at sagsøgte også ved den efterfølgende mailkorrespondance … har vist, at sagsøg-
   te – ligesom sagsøger – oprindeligt gik ud fra, at licensnøglerne var omfattet af
   virksomhedsoverdragelsen,
                                     - 28 -
at den efterfølgende mailkorrespondance … både bekræfter og selvstændigt stif-
   ter en aftale mellem parter om, at alle software-licenser, tilhørende sagsøgte,
   blev overdraget til sagsøger,
at ata´en … ikke er udtømmende,
at der udtrykkeligt står i aftalen, at den alene opregner de fleste af de aktiver, der
   overdrages,
   idet          der i punkt 3.1.1 står: ”the buyer acquires machinery, operating
                 equipment and and documentation, cf. appendix 1, which list the
                 most machinery, operating equipment and documentation to be
                 transferred”. på dansk: køberen erhverver maskiner, driftsmidler
                 og dokumentation, jf. appendix 1, som opregner størstedelen af
                 maskinerne, driftsmateriellet og dokumentationen, som overdra-
                 ges …
at det - når man læser ata´en … – tydeligvis er meningen, at sagsøger skulle
   kunne fortsætte den virksomhed, dvs. den ”business”, som stirling.dk havde
   drev frem til konkursen,
   idet          der … i aftale står, at der med ata´en foretages en transfer of as-
                 sets (overdragelse af aktiver) related to the business as specified
                 below and carried out by the seller under the name of stri-
                 ling.dk aps in bankruptcy (relateret til den virksomhed, der er
                 specificeret neden for og udøvet af sælger under navnet stir-
                 ling.dk aps under konkurs) …
   idet          der i punkt 1.2. står: ”before the date of the bankruptcy, the
                 company carried on research and experimental development
                 within the field of science and engineering (the business). på
                 dansk: før konkursen drev selskabet virksomhed med forskning
                 og forsøgsvis (videre)udvikling inden for videnskab og teknik
                 (virksomheden) …
                                     - 29 -
   idet          der i punkt 1.3. står: ”before entering into the agreement, the
                 buyer has received a brief presentation of the business”. på
                 dansk: før aftaleindgåelsen har køber modtaget en kort præsenta-
                 tion af virksomheden …
   idet          der i punkt 2 bl.a. står: ”the assets wil be transferred to the buyer
                 with effekt from ….. from which date the buyer will have the as-
                 sets at its full and unlimited disposal and will carry on the
                 business for its own account and risk in al respects. på dansk:
                 aktiverne overdrages til køber med virkning fra … fra hvilken
                 dato køber får fuld og ubegrænset rådighed over aktiverne og kan
                 fortsætte virksomheden for egen regning og risiko i enhver hen-
                 seende …
at det herved implicit fremgår af ata´en … at det, uanset at der var tale om en
   aktivoverdragelse, var hele kernevirksomheden – dvs. ”the business” - der blev
   overdraget til sagsøger,
at det står i ata´en, at sagsøger skulle erhverve alle vigtige aktiver i virksomhe-
   den, herunder – og som en hovedkatagori - dokumentation og alle rettigheder,
   der havde forbindelse med aktiverne, herunder dokumentationen,
at de nævnte rettigheder bl.a. er lig med retten til software-licensnøglerne, der jo
   var nødvendige for at sagsøger kunne bruge og udnytte dokumentationen og
   fortsætte videreudviklingen og kommercialiseringen af stirling-maskinerne,
   idet          der i punkt 3 står: ”…. the seller hereby transfer to the buyer the
                 assets specified in clause 3 (the ”assets”) as found on the date of
                 transfer together with all present and future rights attaching to
                 the assets, consisting on the following main categories. på dansk:
                 sælgeren overdrager herved til køber de aktiver, der er udspecifi-
                 ceret i punkt 3 (aktiverne), som de er på overdragelsesdatoen
                 sammen med alle nuværende og fremtidige rettigheder, der er
                                      - 30 -
                  forbundet med aktiverne, bestående af de følgende hovedkatogo-
                  rier …
at formålet med ata´en – ifølge aftalens egen ordlyd - alene har været at sætte
   vilkårene for overdragelsen af selskabets kerneaktiver – ikke at begrænse om-
   fanget af de af overdragelsen omfattede aktiver, således at en fortsat drift med
   videreudvikling af maskinerne blev umuliggjort for køber/sagsøger,
   idet           der i punkt 1.4. står: ”the purpose of the agreement is to set out
                  terms and conditions for the transfer of the assets to the buyer”.
                  på dansk: formålet med denne aftale er at fastlægge vilkårene for
                  overdragelsen af aktiverne til køber …
at ata´en … og den aftale, der blev bekræftet - og i øvrigt særskilt indgået ved
   den efterfølgende mailkorrespondance … skal fortolkes i lyset af det udbuds-
   materiale, der blev sendt til sagsøger som led i aftaleindgåelsen …
at der i punkt 1.3. i ata´en (bilag 2, ekstraktens side 99 ff.) udtrykkeligt er hen-
   vist til præsentationen af den virksomhed, stirling.dk aps drev frem til kon-
   kursen, dvs. til udbudsmaterialet …
at udbudsmaterialet tillige er sendt ud til reka …
at beskrivelsen i udbudsmaterialet af stirling.dk aps´s virksomhed forud for
   konkursen derfor i høj grad er med til at definere, hvad det var, sagsøger købte,
at det fremgår af udbudsmaterialet … at det var en hel virksomhed med it-
   systemer og specielle redskaber til at producere motordelene (”special tools”),
   der udbudt til salg - og solgt til sagsøger ved ata´en,
at tegningerne - og adgangen til at se og arbejde med dem - er en integreret del af
   en udvikling og produktion af specialmaskiner,
at det … i udbudsmaterialet … er oplyst, at stirling.dk var i besiddelse af ”inven-
   tory registration it-system implementet” … og
                                      - 31 -
at det i udbudsmaterialet … er anført: ”workshop includes all special tools and
   machinery for engine assembly, service and production of special engine
   parts”,
at dette kun kan betyde, at køber/sagsøger ved et køb ville få mulighed for – via
   de nødvendige licensnøgler – at kunne arbejde med stirling.dk´s tegninger over
   maskindelene,
at udbudsmaterialet … og ataén … er udarbejdet af sagsøgte og derfor skal for-
   tolkes imod denne,
at sagsøgte som den sagkyndige og professionelle part burde have advaret sagsø-
   ger, hvis licensnøglerne til dokumentationen – på trods af formuleringen i ud-
   budsmaterialet og sagsøgers tydelige forventninger - ikke havde være med i
   virksomhedsoverdragelsen,
at sagsøgte – tværtimod – forudgående mundtligt – og efterfølgende ved den ud-
   vekslede mailkorrespondance - bekræftede, at sagsøger i, at sagsøger havde
   købt alle licenser tilhørende konkursboet (”all software licenses belonging to
   stirling.dk”) …
at sagsøgte i forbindelse med skriftvekslingen i sagen har afgivet en proceserklæ-
   ring om, at det anerkendes, at sagsøger har behov for de i sagen omhandlede li-
   censnøgler …
at retten - i det omfang, sagsøgte gør gældende ikke at have kendskab til de fakti-
   ske og/eller tekniske omstændigheder - må lægge sagsøgers oplysninger herom
   til grund,
at det skal tillægges processuel skadevirkning, at sagsøgte ikke vil opfylde sagsø-
   gers provokationer, og
          idet    dette må og vil have som konsekvens, at sagsøgers beskrivelse af
                  de faktiske og/eller tekniske forhold skal lægges til grund.
at det med den sagkyndige erklæring … er dokumenteret, at både sagsøger og
   den nu konkursramte virksomhed havde behov for licensnøglerne i forbindelse
                                       - 32 -
   med den udviklingsvirksomhed, der blev drevet frem til konkursen, og som
   det – kendt for sagsøgte – var meningen, at sagsøger skulle fortsætte,
at … [artikler fra ingeniøren og nive] viser, at virksomhedsoverdragelsen blev
   viderekommunikeret til pressen på samme måde, som sagsøger gør gældende,
   at den blev aftalt, herunder med intentionen om, at sagsøger efter virksom-
   hedsoverdragelsen skulle kunne fortsætte udviklingsvirksomheden, på samme
   måde som stirling.dk havde drevet den, hvilket bevisligt ikke kan lade sig gøre
   uden licensnøgler til den software, stirling.dk havde brugt til at arbejde med
   tegningerne over maskindelene, hvilket udgjorde selve kernen i udviklingsar-
   bejdet,
at … [det] er dokumenteret, at konkursboet var indehaver af 6 stk. licenser, incl.
   seneste nytegning, til autodesk vault professionel og 6 stk. licenser, incl. sene-
   ste nytegning til autodesk product design suite ultimate, dvs. i alt 12 licens-
   nøgler med seneste opdatering/nytegning.
at sagsøgte - på trods af et bindende løfte til sagsøger / en bindende aftale med
   sagsøger herom – har forsømt at overdrage de omhandlede 12 licensnøgler til
   sagsøger,
at der, når sagsøgte – på trods af aftalen med / løfterne til sagsøger om, at det var
   sagsøger, der skulle modtage de 12 licenser – solgte de 12 licensnøgler til anden
   side - foreligger misligholdelse/vanhjemmel og/eller erstatningspådragende ad-
   færd fra sagsøgtes side,
at sagsøgte er pligtig at sørge for at stille sagsøger som om, de 12 licensnøgler og-
   så reelt var blevet leveret til sagsøger,
at sagsøgerens tab i sagen er opstået ved, at sagsøgeren, der købte stirling-
   konceptet - og adgangen til videreudviklingen af produkterne - ikke som for-
   udsat, aftalt og lovet fik leveret de 6 stk. licenser, incl. seneste nytegning, til au-
   todesk vault professionel og 6 stk. licenser, incl. seneste nytegning til autodesk
   product design suite ultimate, fra kurator i konkursboet, og
                                                 - 33 -
      at        sagsøgte derfor skal betale erstatning til sagsøger med et beløb, svarende til
                prisen i 2014 for indkøb af de 12 ikke leverede licensnøglerne hos 3. mand,
      at        størrelsen på sagsøgers tab er dokumenteret ved … [salgstilbud af 17. december
                2014 fra nti cadcenter] der viser, hvad det i 2014 ville koste sagsøgte at er-
                hverve de 12 ikke leverede licenser, incl. seneste opdatering, hos nti cad
                center. ...”
stirling har gjort gældende bl.a., at:
      ”... stirling.dk aps blev taget under konkursbehandling ved dekret afsagt af sø- og
      handelsretten den 4. marts 2013. kurator indledte straks salgsaktiviteter med henblik
      på at realisere konkursboets aktiver. da det stod klart for kurator, at det ikke var
      muligt at gennemføre en virksomshedsoverdragelse med fornuftigt provenu til boets
      kreditorer, besluttede kurator sig for at opdele aktiverne i undergrupper og sælge dem
      særskilt – henholdsvis på online auktion og ved budrunde.
      denne sag handler ganske enkelt om, hvorvidt reka har købt softwarelicenser af
      konkursboet i forbindelse med en budrunde om konkursboets opdelte aktiver mellem
      flere interesserede købere, som blev afsluttet den 21. maj 2013.
      sagen handler derimod ikke om rekas individuelle behov for softwarelicenserne i egen
      produktion, som alene er relevant for rekas egen virksomhed.
      …
      indledningsvist vil konkursboet korrigere følgende i rekas påstandsdokument:
             a.     der har hverken været forudgående forhandlinger mellem parterne eller
                    mundtlige aftaler, og aktiverne blev solgt ved budrunde.
             b.     der har ikke været tale om en samlet virksomhedsoverdragelse, men akti-
                    verne blev solgt særskilt efter inddeling i grupper udenfor rekas indflydel-
                    se.
             c.     reka har misforstået … [materialet fra marts 2013] som er en opfordring til at
                    gøre tilbud, som blev rundsendt til flere potentielle købere. dette dokument
                                 - 34 -
   kan ikke lægges til grund som aftalegrundlag i overdragelsen, hvilket også
   tydeligt fremgår under afsnittet general information and material legal
   terms ….
d. cirkulæreskrivelsen … dokumenterer ikke, at der har været mundtlige for-
   handlinger mellem reka og konkursboet forud for budrunden, men do-
   kumenterer i stedet, at aktiverne blev solgt opdelt og ikke som en samlet
   virksomhedsoverdragelse, som påstået af reka.
e. det er urigtigt at påstå, at konkursboet skulle have haft kendskab til, at
   reka ønskede at købe licenserne forud for salget.
f. ata'en er udtømmende, hvilket også fremgår af ata'ens punkt 3, jf.
   punkt 2 "the seller hereby transfers assets specified in this clause 3", hvormed
   … ata'en ikke ved fortolkning kan omfatte flere aktiver en oplistet heri.
g. reka anfører i påstandsdokumentet, at konkursboet er den sagkyndige og
   professionelle part i salget af aktiverne i henhold til ata'en. dette bestri-
   des i sin helhed. når aktiver sælges fra et konkursbo, kan køber ikke for-
   vente, at kurator har det samme kendskab til aktivernes funktionsdygtig-
   hed, alder, tekniske specifikationer eller andre forhold i øvrigt, som hvis
   aktiverne blev solgt fra en virksomhed, hvor sælger har driftet virksomhe-
   den og har en indgående knowhow på området. dette reguleres i ansvars-
   fraskrivelsesklausuler og afspejles i købesummen. reka er en professionel
   køber, og har selv undersøgelsespligt, og mangelsindsigelser, der fremsæt-
   tes næsten 1,5 år efter et erhvervskøb er foretaget er underlagt passivitets-
   virkninger.
h. det er urigtigt at anføre, at konkursboet har afgivet en anerkendelse af re-
   kas behov i en "proceserklæring". konkursboet har tidligere tilkendegivet,
   at tekniske forhold skal afklares ved en syn- og skønsmand, og har samti-
   dig indskærpet, at en teknisk vurdering af rekas behov for softwarelicenser
   er uden for sagens kerne, som alene omhandler, hvorvidt reka har købt li-
   censer af konkursboet eller ej. denne bevisbyrde er ikke løftet.
i. reka anfører, at konkursboet har afgivet et bindende løfte og indgået en af-
   tale med reka vedrørende specifikt vedrørende softwarelicenserne. dette
                                          - 35 -
             bestrides i sin helhed, og reka har bevisbyrden for, at denne påståede afta-
             le har fundet sted. denne bevisbyrde er heller ikke løftet.
rekas påstand om processuel skadevirkning for konkursboet
rekas påstand om, at konkursboets manglende besvarelse af rekas tekniske provoka-
tioner skal komme konkursboet til skade bestrides. det var ikke muligt for kurator at
besvare rekas mange tekniske provokationer. henset til provokationernes tekniske ka-
rakter opfordrede konkursboet reka til at foranledige et syn og skøn, såfremt reka an-
så spørgsmålene for værende af betydning for sagen. det er konkursboets opfattelse at
et syn og skøn har var overflødig bevisførelse, idet tvistens omdrejningspunkt er afta-
leretlig og udelukkende et spørgsmål om, hvad reka købte af konkursboet. den tekni-
ske specifikation er alene egnet til at beskrive rekas behov for licensnøglerne til vide-
reudvikling de købte 3d-tegninger fra konkursboet, hvilket er aldeles irrelevant for
sagen.
påståede forhandlinger mellem reka og konkursboet forud for indgåelse af ata'en
reka havde ikke indflydelse på aktivernes inddeling i "pakker" til videresalg fra kon-
kursboet, og kunne alene byde på aktiverne i pakke 2 på almindelige vilkår i budrun-
den.
aktiverne blev solgt til højestbydende, og der har ikke været forhandlinger mellem
konkursboet og potentielle købere i forbindelse med budrunden. reka havde derfor
ikke forud for ata'ens indgåelse over for konkursboet forhandlet med konkursboet.
hele rekas argumentation og den tekniske bevisførelse understreger alene, at reka
havde behov for at benytte softwarelicenser for at videreudvikle den købte dokumenta-
tion bestående af 3d-tegninger. reka har ikke løftet bevisbyrden for, at softwareli-
censerne rent faktisk var omfattet af købsaftalen - hverken stiltiende, ved mundtlig af-
tale eller i den skriftlige kontrakt (ata'en). at reka påstår at konkursboet er erstat-
ningsansvarlig for ansvarspådragende adfærd og medvirkende til rekas påståede tab
savner derfor al realitet.
                                          - 36 -
parternes aftale - ata'en
ata'en er ikke en virksomhedsoverdragelsesaftale. det er en overdragelsesaftale ved-
rørende af visse, specificerede aktiver, som derfor ikke i henhold til ata'ens punkt 2,
hverken ved en ordlyds- eller formålsfortolkning kan omfatte flere aktiver end dem,
der er oplistet i ata'ens punkt 3, jf. punkt 2.
begge parter har skrevet under på, at opregningen af aktiver omfattet af købet i ata'-
ens punkt 3 og dertilhørende appendix 1 er udtømmende. det fremgår utvetydigt af
ata'ens punkt 2, at aktiverne i pakke 2 blev specifikt oplistet under ata'ens punkt 3
og appendix 1. der er ikke i ata'ens punkt 3 oplistet overdragelse af softwarelicenser
til reka. reka har derfor ikke berettiget kunnet forvente at få overdraget softwareli-
censerne fra autodesk, og har således ikke noget gyldigt krav mod konkursboet.
konkursboets e-mail af 14. august 2014
reka rettede telefonisk henvendelse til konkursboet næsten 1,5 år efter overdragelsen
af aktiverne. der har således været forudgående korrespondance, der har påvirket den
efterfølgende skriftudveksling. konkursboets e-mail af 14. august 2014 beror på en
misforståelse. en efterfølgende, uspecificeret tilkendegivelse fra kurator knap 1,5 år ef-
ter selve overdragelsen kan ikke ændre på det faktum, at reka ikke fik overdraget li-
censerne og kan heller ikke udgøre en efterfølgende accept/tilsagn om overdragelse.
det gøres endvidere gældende, at reka var i ond tro ved henvendelsen.
konkursboets ansvarsfraskrivelse
ata'ens punkt 8.4 giver i tilfælde af vanhjemmel kun reka ret til at kræve et for-
holdsmæssigt afslag i den samlede købesum for den del, som modsvarer værdien af
den varegruppe, som aktivet tilhører. reka har ikke berettiget kunnet forvente at få
overdraget autodesks softwarelicenser, idet software hverken var genstand for forud-
gående forhandling eller var en del af overdragelsen i henhold til ata'en og appendix
1. der kan selvsagt ikke foreligge vanhjemmel, når reka aldrig har været berettiget til
at få software overdraget, jf. ata'ens punkt 3 og appendix 1.
reka har ikke lidt noget tab under henvisning til ata'ens punkt 8.4, idet software ikke
er omfattet af ata'en, og derfor ikke udgør en varegruppe, som kan kapitaliseres.
                                                - 37 -
      rekas manglende iagttagelse af tabsbegrænsningspligt
      såfremt retten finder, at reka foruden 3d-tegningerne også skulle have købt retten til
      at videreudvikle og redigere 3d-tegningerne, gøres det gældende, at reka ikke har
      iagttaget sin tabsbegrænsningspligt, idet reka ikke valgte at opgradere den licens, som
      reka allerede havde erhvervet forud for overdragelsen af 3d-tegningerne fra kon-
      kursboet. denne licens kunne i 2014, hvor tvisten mellem parterne opstod, opgraderes
      for dkk 36.100,00 samt subscribes for dkk 10.900,00. med en opgradering og en sub-
      scription kunne reka således redigere og videreudvikle 3d-tegningerne, som reka
      købte af konkursboet.
      såfremt retten finder, at reka foruden 3d-tegningerne også skulle have købt retten til
      at videreudvikle og redigere 3d-tegningerne, gør konkursboet gældende, at reka ale-
      ne skal tilkendes et beløb svarende til prisen for opgradering og subscription af rekas
      egen licens for dkk 47.000,00, idet videreudvikling samt redigering af 3d-tegningerne
      ville have været muligt med dette tiltag.
      rekas eget ansvar som professionel køber
      reka har anført i påstandsdokumentet, at konkursboet er en professionelt part i hand-
      len. der hersker ikke tvivl om, at dette er et køb mellem erhvervsdrivende, hvorfor re-
      ka er at anse som en professionel køber, og dermed har selv undersøgelsespligt – både
      i forhold til at undersøge, hvilke aktiver man byder på i en budrunde, men ligeledes en
      gennemgang af aktiverne efter købet. mangelsindsigelser, der fremsættes næsten 1,5 år
      efter købet i et erhvervskøb medfører passivitetsvirkninger. reka har udvist retsforta-
      bende passivitet, idet der på tidspunktet for rekas henvendelse skete efter næsten 1,5
      år fra overdragelsestidspunktet. ...”
sø- og handelsrettens skifteret skal udtale:
reka købte efter en udbudsrunde og som højestbydende stirling.dk’s virksomhed som en
aktivhandel, således at det købte bestod af en række materielle aktiver samt goodwill,
knowhow og patenter. salget skete med overtagelse den 21. maj 2013, og købesummen an-
drog 555.000 excl. moms. aftalen er underskrevet af parterne den 31. maj 2013.
                                                 - 38 -
det er ubestridt, at konkursboet har været i besiddelse af 6 par licensnøgler, og at der, forin-
den parterne indgik aftale, var udskilt en række aktiver, herunder de nævnte licenser, der
var solgt på en auktion.
disse licensnøgler var nødvendige, dels for at kunne åbne tegningerne over de købte maski-
ner, dels for at kunne videreudvikle og arbejde på tegningerne.
retten finder derfor, at disse licensnøgler til inventoren med tilhørende vault således må an-
ses som en meget væsentlig og helt naturlig accessorisk del af det købte materiel.
herefter, og da det ikke udtrykkelig fremgår af aftalen, at disse var undtaget, finder retten, at
reka havde en berettiget forventning om, at nøglerne var omfattet af den indgåede aftale.
det købte er successivt overført til reka i løbet af sommeren 2013, jf. e-mail af 12. august
2013. ifølge rekas egne oplysninger ville denne herefter igangsætte produktionen af de er-
hvervede aktiviteter i foråret 2014 og konstaterede i den anledning, at licensnøglerne mang-
lede. reka rettede i juni 2014 henvendelse til konkursboet herom.
når henses til, at materiellet er solgt af et konkursbo, sammenholdt med at det ifølge christi-
an larsens egen forklaring var af væsentlig betydning, at licensnøglerne blev leveret sam-
men med aktiverne, finder retten, idet der er tale om et handelskøb, hvor reka tilmed var
den teknisk professionelle part, at denne straks ved modtagelsen af effekterne burde have
undersøgt, om reka også havde modtaget de nødvendige licensnøgler, og at reka – i det
omfang det modtagne ikke var i overensstemmelse med det forventede – burde have rekla-
meret over for konkursboet.
retten finder, at reka ved at undlade at undersøge det købte og først reklamere mere end 1
år senere endegyldigt har fortabt retten til at gøre beføjelser gældende over for konkursboet.
den omstændighed, at konkursboet ved en e-mail af 14. juli 2014 og uden forbehold, bekræf-
tede, at reka havde købt alle licenserne, findes herefter ikke at kunne føre til et andet resul-
tat.
retten finder derimod ikke at kunne afvise, at konkursboet ved at sende denne e-mail og
med det anførte indhold har medvirket til at fremme den foreliggende tvist, og at der således
                                            - 39 -
foreligger sådanne særlige grunde, som er angivet i retsplejelovens § 312, stk. 3. herefter for-
holdes der med omkostninger som nedenfor bestemt.
                                     thi kendes for ret:
stirling.dk aps under konkurs frifindes.
hver part bærer egne omkostninger.
                                    torben kuld hansen
                                          (sign.)
                                       ___ ___ ___
                             udskriftens rigtighed bekræftes
                                sø- og handelsretten, den
