                             højesterets dom
                         afsagt fredag den 15. oktober 2010
sag 243/2008
(1. afdeling)
finansforbundet som mandatar for
louise høgh pedersen,
jacob skak thrysøe,
torben nielsen,
christian p. madsen,
anders f. sørensen,
thomas vestergaard og
kim nielsen
(advokat jacob goldschmidt)
mod
finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for
a/s nørresundby bank
(advokat merete preisler)
i tidligere instans er afsagt dom af sø- og handelsretten den 19. juni 2008.
i pådømmelsen har deltaget syv dommere: per sørensen, per walsøe, lene pagter kristensen,
niels grubbe, marianne højgaard pedersen, jens peter christensen og michael rekling.
påstande
appellanten, finansforbundet som mandatar for louise høgh pedersen, jacob skak thrysøe,
torben nielsen, christian p. madsen, anders f. sørensen, thomas vestergaard og kim niel-
sen, har gentaget påstandene med den ændring, at antallet af aktier, der kræves solgt, er ti-
doblet i forhold til påstandene for sø- og handelsretten.
                                                - 2 -
årsagen til ændringen er, at a/s nørresundby bank har gennemført et aktiesplit, hvorefter
aktiestørrelsen blev ændret fra 100 kr. til 10 kr.
indstævnte, finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for nørresundby bank, har
principalt påstået stadfæstelse, subsidiært vederlæggelse på anfordring helt eller delvist mod
båndlæggelse af medarbejderaktierne i overensstemmelse med ordningen, jf. finansforbun-
dets subsidiære påstande.
finanssektorens arbejdsgiverforening har for det tilfælde, at finansforbundet får medhold i
påstandene om køb eller udlodning af aktier, taget bekræftende til genmæle over for forbun-
dets påstand om betaling af udbytte i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har
modtaget udbytte.
anbringender
finanssektorens arbejdsgiverforening har for højesteret yderligere anført, at gratisaktier ikke
udgør et vederlag, der er omfattet af funktionærlovens § 17 a.
finansforbundet har fastholdt, at gratisaktier er vederlag omfattet af bestemmelsen.
parterne er enige om, at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret, der er afgø-
rende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af medarbejdernes krav, som skal foreta-
ges i medfør af funktionærlovens § 17 a, stk. 1.
højesterets begrundelse og resultat
efter ligningslovens § 7 a, stk. 2, er det en betingelse for skattefrihed af ordninger med køb
og udlodning af medarbejderaktier, at de ansatte på erhvervelsestidspunktet er ansat i uopsagt
stilling. højesteret finder imidlertid, at betingelserne for skattefrihed i ligningsloven ikke er
afgørende for retsforholdet mellem arbejdsgiver og funktionær efter funktionærlovens § 17 a.
det fremgår af funktionærlovens § 17 a, at en funktionær, der ifølge aftale eller sædvane del-
vis vederlægges med tantieme, gratiale eller lignende ydelser, og som fratræder sin stilling i et
løbende regnskabsår, har ret til en i forhold til hans ansættelsestid i regnskabsåret afpasset
                                               - 3 -
andel af den ydelse, han ville have fået udbetalt, hvis han havde været ansat ved årets slutning
eller på udbetalingstidspunktet. bestemmelsen kan ikke fraviges til ugunst for funktionæren,
jf. funktionærlovens § 21.
højesteret finder, at udlodning af gratis medarbejderaktier indebærer overførsel af en økono-
misk værdi til medarbejderne som vederlag i ansættelsesforholdet, og at sådanne ydelser kan
sidestilles med tantieme og gratiale i relation til funktionærlovens § 17 a. det forhold, at akti-
erne i løbet af en båndlæggelsesperiode kan miste deres værdi, kan ikke føre til en anden be-
dømmelse, jf. herved bl.a. højesterets domme af 11. marts 2004 (ufr 2004 s. 1480) og af 23.
november 2004 (ufr 2005 s. 671).
salg af favøraktier må behandles på samme måde som udlodning af gratisaktier. det forhold,
at medarbejderen for at kunne oppebære værdien af favørelementet selv skal betale en købe-
sum for aktierne og i tilfælde af kursfald risikerer at miste denne investering, kan ikke med-
føre, at overførslen af den økonomiske værdi ikke anses som en ydelse omfattet af § 17 a.
højesteret finder endvidere, at en generel ordning med vederlæggelse med ydelser som nævnt
i funktionærlovens § 17 a, der er blevet bekendtgjort af arbejdsgiveren over for medarbej-
derne ved en cirkulæreskrivelse, over intranet eller på lignende måde, indebærer et løfte fra
arbejdsgiveren, der er bindende i forhold til en medarbejder, som ordningen omfatter, også
selv om den pågældende ikke ved bekendtgørelsen har fået kundskab om ordningen. det gæl-
der også, hvis den manglende kundskab skyldes, at medarbejderen var fratrådt ved bekendt-
gørelsen, forudsat at den pågældende i øvrigt er omfattet af ordningen. et sådant løfte om
ydelser til alle medarbejdere, der har været ansat i en for ordningen relevant periode, kan efter
funktionærlovens § 21, jf. § 17 a, ikke over for en funktionær gøres betinget af, at funktionæ-
ren fortsat er i uopsagt stilling ved periodens afslutning eller ved udbetalingen af ydelserne. i
en sådan ordning med udlodning af medarbejderaktier må der derfor bortses fra en betingelse
herom. ordningen indebærer dermed, at fratrådte eller opsagte medarbejdere på lige fod med
de fortsat ansatte medarbejdere får ret til udlodning, dog afpasset således at der tages hensyn
til længden af den pågældendes ansættelsestid i den relevante periode.
a/s nørresundby banks generelle ordning med tildelinger i 2004 og 2005 af medarbejderak-
tier i form af henholdsvis aktier til favørkurs og gratisaktier i kombination med kontante be-
                                                  - 4 -
talinger blev bekendtgjort over for medarbejderne ved nyhedsorienteringer stilet til alle med-
arbejdere. de for tildelingerne relevante perioder var regnskabsårene 2003 og 2005. tildelin-
gen i 2004 afhang af den enkelte medarbejders beskæftigelse i 2003.
på baggrund af det anførte finder højesteret, at medarbejderaktierne var ydelser omfattet af
funktionærlovens § 17 a, som appellanterne ifølge aftale havde krav på uanset vilkårene om
fortsat ansættelse i uopsagt stilling på tildelingstidspunktet. kontantbetalingerne omfattet af
tildelingen i 2005 må behandles på samme måde.
i overensstemmelse med parternes samstemmende anbringender lægger højesteret til grund,
at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret, der er afgørende for den eventuelle
forholdsmæssige reduktion af medarbejderens krav, som skal foretages i medfør af bestem-
melsen i § 17 a, stk. 1.
tildeling af medarbejderaktier til appellanterne i henhold til den generelle ordning må som
udgangspunkt skulle ske på samme vilkår, som gælder for medarbejdere i fortsat ansættelse,
herunder vilkår om, at aktierne skal båndlægges i nærmere angivne perioder. det forhold, at
båndlæggelse er en betingelse for skattefrihed efter ligningslovens § 7 a, og at appellanterne
ikke opnår skattefrihed, allerede fordi de på erhvervelsestidspunktet ikke var ansat i uopsagt
stilling, kan ikke i sig selv føre til, at vilkåret om båndlæggelse bortfalder i forhold til dem.
det bemærkes herved, at der ikke kan bortses fra, at vilkåret kan være stillet også af andre
grunde end for at imødekomme kravene i ligningslovens § 7 a. der er heller ikke grundlag
for i medfør af aftalelovens § 36 at tilsidesætte vilkåret om båndlæggelse, idet det ikke kan
anses for urimeligt, at pengeinstituttet fastholder, at de fratrådte medarbejdere på dette punkt
skal behandles på samme måde som pengeinstituttets øvrige medarbejdere.
i overensstemmelse med parternes samstemmende påstande skal nørresundby bank betale
udbytte af aktierne i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte.
højesteret tager herefter finansforbundets påstande til følge, dog således at aktierne skal
båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
                                               - 5 -
sagsomkostningerne er fastsat til dækning af advokatudgift for sø- og handelsretten og høje-
steret med 125.000 kr. og af retsafgift for sø- og handelsretten og højesteret med 4.770 kr., i
alt 129.770 kr. der er ved fastsættelsen af sagsomkostningerne til dækning af advokatudgift
taget hensyn til sagens principielle karakter og arbejdets omfang.
                                      thi kendes for ret:
a/s nørresundby bank skal til louise høgh pedersen på anfordring og mod betaling af 6.050
kr., hvoraf 1.050 kr. er betaling for aktierne og 5.000 kr. er tilbagebetaling, sælge 100 aktier i
a/s nørresundby bank.
a/s nørresundby bank skal til jacob skak thrysøe betale 2.633,90 kr. med procesrente fra
den 22. december 2006.
a/s nørresundby bank skal til torben nielsen på anfordring udlodde 10 gratisaktier i a/s
nørresundby bank og betale 2.061,75 kr. med procesrente fra den 22. december 2006.
a/s nørresundby bank skal til christian p. madsen på anfordring udlodde 20 gratisaktier i
a/s nørresundby bank og betale 741,70 kr. med procesrente fra den 22. december 2006.
a/s nørresundby bank skal til anders f. sørensen på anfordring udlodde 10 gratisaktier i
a/s nørresundby bank og betale 883,16 kr. med procesrente fra den 22. december 2006.
a/s nørresundby bank skal til thomas vestergaard på anfordring udlodde 20 gratisaktier i
a/s nørresundby bank og betale 2.202,13 kr. med procesrente fra den 22. december 2006.
a/s nørresundby bank skal til kim nielsen på anfordring udlodde 30 gratisaktier i a/s nør-
resundby bank og betale 1.080,38 kr. med procesrente fra den 22. december 2006.
a/s nørresundby bank skal til appellanterne betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret
og fremover i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte.
                                             - 6 -
appellanterne skal anerkende, at aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbej-
dere i ikke-opsagt stilling måtte tåle.
i sagsomkostninger for sø- og handelsretten og højesteret skal finanssektorens arbejdsgi-
verforening som mandatar for a/s nørresundby bank inden 14 dage efter denne højesterets-
doms afsigelse betale 129.770 kr. til finansforbundet. beløbet forrentes efter rentelovens § 8
a.
