                             højesterets dom
                       afsagt torsdag den 27. november 2014
sag 148/2013
(1. afdeling)
lasse veith lager
(advokat poul bostrup)
mod
skatteministeriet
(kammeradvokaten ved advokat søren horsbøl jensen)
i tidligere instans er afsagt dom af østre landsrets 19. afdeling den 18. april 2013.
i pådømmelsen har deltaget fem dommere: poul søgaard, marianne højgaard pedersen, jon
stokholm, michael rekling og kurt rasmussen.
påstande
appellanten, lasse veith lager, har påstået frifindelse.
indstævnte, skatteministeriet, har påstået stadfæstelse.
anbringender
lasse veith lager har navnlig anført, at der skal gives hovedaktionærnedslag, jf. aktieavan-
cebeskatningslovens § 47, både ved beregning af skat og ved regulering af henstandssaldoen
efter lovens § 39 a, stk. 2 og 3. ved fraflytningen i 2003 fik han henstand med fraflytterskat-
ten, og der er ved opgørelsen af henstandssaldoen indrømmet hovedaktionærnedslag i avan-
cen efter de dagældende regler. en naturlig læsning af § 39 a, stk. 2, tilsiger – også set i lyset
af bestemmelsens formål – at der menes en avanceopgørelse efter samme retningslinjer, som
er angivet i § 38, stk. 4. denne fortolkning er bestyrket af det vedtagne ændringsforslag til §
39 a, stk. 1, 5. pkt. af bemærkningerne hertil fremgår, at § 39 a dels regulerer, hvornår hen-
                                                 - 2 -
standsbeløbet forfalder, dels hvor stor en del af henstandsbeløbet der forfalder. avanceopgø-
relsen efter § 39 a kan herefter ikke ske efter andre og strengere regler end opgørelsen efter §
38. da reglerne om exitbeskatning alene indebærer en fremrykning af avancebeskatningen –
og ikke en skærpelse – skal der nødvendigvis også indrømmes hovedaktionærnedslag ved
opgørelse af fraflytterskatten, jf. § 38, stk. 4, og som en naturlig følge heraf også ved reduk-
tion af henstandssaldoen med den del af avanceskatten, der forfalder ved afståelse/likvidation,
jf. § 39 a, stk. 2. avancen for afståelsen må ikke overstige avancen ved fraflytning, og ved
uændrede værdier kan dette kun sikres ved, at opgørelsen af avancen i forfaldssituationen er
identisk med avanceopgørelsen ved beregning af fraflytterskatten, idet han ellers ville blive
beskattet hårdere, end hvis han var blevet bosiddende i danmark. der er endvidere ikke reale
grunde til, at han nægtes ret til nedslaget, da det netop er indført som kompensation for skær-
pelsen af hovedaktionærbeskatningen.
hertil kommer, at systemet efter §§ 39-39 b naturligt må fortolkes i overensstemmelse med
eu-retten, så det sikres, at alle forfaldssituationer behandles ens, uanset om der er tale om
totalsalg eller delsalg. forfaldssystemet sondrer ikke mellem, om fraflytteren er bosiddende i
eller uden for eu. det bestrides i øvrigt, at en person, der flytter til schweiz, ikke kan påbe-
råbe sig eu-retten. det følger bl.a. af, at de omtvistede regler netop angår en skatteyder, der
er skattepligtig til danmark på det tidspunkt, hvor skattekravet udløses. også almindelige
forvaltningsretlige lighedsgrundsætninger fører til, at der ville være tale om usaglig forskels-
behandling, hvis der skulle gælde forskellige regelsæt afhængig af, hvilket land en dansk
skatteyder vælger at udrejse til.
skatteministeriet har navnlig anført, at der efter aktieavancebeskatningslovens § 38 på fraflyt-
ningstidspunktet foretages en opgørelse af gevinst og tab, der anses for realiseret på dette
tidspunkt. ved beregningen tages der hensyn til, om den pågældende har krav på et hovedak-
tionærnedslag efter § 47. der beregnes på dette grundlag en skat, og der er mulighed for at få
henstand med betaling af aktieavanceskatten ved flytning fra danmark. der skal udarbejdes
en beholdningsoversigt over de aktier, som skatteyderen er ejer af på fraflytningstidspunktet,
ligesom der etableres en henstandssaldo. ved afståelse af aktier, der indgår i beholdnings-
oversigten, foretages en opgørelse af gevinst eller tab efter § 39 a, stk. 2, der udtømmende
regulerer dette. opgørelsen sker pr. afstået aktie og foretages på grundlag af aktiens anskaffel-
sessum og afståelsessum. ved aktiens anskaffelsessum forstås den sum, der indgik ved bereg-
                                                                  - 3 -
ningen efter § 38, stk. 4, idet tabet dog højst kan opgøres til forskellen mellem aktiens værdi
på fraflytningstidspunktet og afståelsessummen. § 39 a, stk. 2, indeholder ingen henvisning
til § 47, ligesom der ikke i øvrigt er holdepunkter for, at der ved denne opgørelse skal indreg-
nes et hovedaktionærnedslag. et sådant nedslag kan opnås ved opgørelsen af den gevinst, der
anses for realiseret ved skatteyderens fraflytning, mens det ikke indgår ved opgørelsen af ge-
vinst og tab, når aktien sidenhen afstås. ændringsforslag nr. 3 til lovændringen i 2008, hvor-
ved § 47 blev anført i § 38, stk. 4, angår alene denne bestemmelse, og der står ikke noget om,
at et nedslag skal indregnes ved opgørelsen efter § 39 a, stk. 2.
skatteministeriet har yderligere anført, at lasse veith lager fraflyttede danmark for at tage
ophold i schweiz, der hverken er medlem af eu eller eøs, og han har ikke beskrevet eller
godtgjort omstændigheder, der kan føre til, at han kan påberåbe sig eu-retten. hertil kommer,
at indsigelserne om den hævdede forskelsbehandling ved totalsalg og delsalg er hypotetiske,
da der ikke har været tale om delsalg. det bestrides i øvrigt, at reglerne skulle være i strid med
eu-retten.
supplerende sagsfremstilling
det fremgår af sagen, at lasse veith lagers skattepligt til danmark ophørte, da han udrejste
til schweiz den 8. august 2003. hans advokat har udarbejdet et støttebilag, der viser de tal-
mæssige opgørelser for 2003 og 2009. i støttebilaget er ”hoa nedslag” benyttet som forkor-
telse for det hovedaktionærnedslag, der fremgår af aktieavancebeskatningslovens § 47:
urealiseret avance ved fraflytning og exitskat
værdi på fraflytningstidspunktet, triangle holding aps                            12.310.168
anskaffelsessum                                                                        81.700
urealiseret avance inden hoa nedslag (ejertidsnedslag)                            12.228.468
hoa-nedslag                                                                   9%   -1.100.562
urealiseret avance efter hoa nedslag                                              11.127.906
beregnet exitskat, henstand med betalingen                                          4.772.670
                                                                                              ekskl.
                                                                                 inkl. hoa    hoa
opgørelse af avance v. likvidation og forfaldsbeløb, jf. abl § 39 a, stk. 2-3    nedslag      nedslag
likvidationsprovenu, triangle holding aps                                           1.633.923   1.633.923
anskaffelsessum – oprindelig, jf. abl § 38, stk. 4                                     81.700      81.700
avance inden hoa nedslag                                                            1.552.223   1.552.223
hoa nedslag                                                                   9%     -139.700           0
avance efter hoa-nedslag                                                            1.412.523   1.552.223
                                                                 - 4 -
beregnet forfaldsbeløb                                                                                  0
                                                                        48.300 28 %     13.524     13.524
                                                                        57.800 43 %     24.854     24.854
                                                                      resten   45 %    587.890    650.755
at betale, forfaldsbeløb, jf. abl § 39 a, stk. 3                                       626.268    689.133
henstandssaldo primo 2009                                                            4.331.727  4.331.727
regulering for betalt forfaldsbeløb                                                   -626.268   -689.133
resterende henstandssaldo, ultimo 2009                                               3.705.459  3.642.594
resterende henstandssaldo bortfalder, idet alle aktier er solgt                     -3.705.459 -3.642.594
endelig resterende henstandssaldo ultimo 2009                                                0          0
i alt betalt vedrørende likvidationen 2009                                            -626.268   -689.133
supplerende om retsgrundlaget
i bemærkningerne til det lovforslag, der ligger til grund for lov nr. 906 af 12. september 2008,
hedder det bl.a. (folketingstidende 2007-08, tillæg a, l 187, s. 6522-6531):
         ”1. lovforslagets formål og baggrund
         formålet med lovforslaget er at rette op på en række uhensigtsmæssigheder, som kan
         give anledning til utilsigtet brug af skattereglerne.
         lovforslaget indeholder følgende elementer:
         – ændring af reglerne om fraflytterbeskatning af aktier, således at henstandsbeløb for-
         falder i takt med udbytteudlodninger m.m. og aktieafståelser, hvor der er en lavere be-
         skatning end efter danske regler. samtidig afskaffes adgangen til omberegning og reg-
         len om bortfald af fraflytterbeskatningen ved flytning tilbage til danmark ophæves. i
         stedet gælder den almindelige regel om indgangsværdier.
         – ændring af betingelserne for fradrag for tab på varekreditter m.v. til udenlandske kon-
         cernselskaber.
         forslaget skal forhindre, at personer gennem reglerne om omberegning og ophævelse af
         fraflytterbeskatningen ved genindtræden af skattepligt til danmark kan undgå dansk be-
         skatning af aktiegevinster optjent under skattepligt til danmark. desuden skal forslaget
         forhindre, at selskaber ved konvertering af varekreditter m.v. til udenlandske koncern-
         forbundne selskaber, kan opnå fradrag for det udenlandske selskabs underskud såvel i
         danmark som i udlandet.
         …
         1.1. fraflytterbeskatning
         reglerne om fraflytterbeskatning af aktier har i dag en sådan udformning, at det reelt er
         muligt at undgå den danske fraflytterbeskatning.
                                          - 5 -
flytter en person fra danmark anses de aktier, som personen ejer på fraflytningstids-
punktet for afstået. der beregnes en skat af nettoavancen opgjort på grundlag af anskaf-
felsessummen og aktiernes værdi på fraflytningstidspunktet. der gives henstand med
betaling af den beregnede skat.
afstår aktionæren aktier omfattet af fraflytterbeskatningen, mens aktionæren er bosid-
dende i udlandet, har aktionæren adgang til at få omberegnet skatten på grundlag af den
faktiske afståelsessum. dette vil være interessant, hvis den faktiske afståelsessum er la-
vere end værdien på fraflytningstidspunktet. flytter aktionæren tilbage til danmark,
bortfalder den beregnede fraflytterskat for de aktier, som aktionæren stadig ejer ved til-
bageflytningen. aktierne får tillagt deres oprindelige anskaffelsessum.
…
lovforslaget betyder, at det ikke længere vil være muligt at undgå betaling af fraflytter-
skatten, dvs. skat af gevinst optjent under skattepligt til danmark. hvis skatten betales
ved fraflytningen bliver den endelig og vælges der henstand, forfalder henstandsbeløbet
til betaling i takt med udbytteudlodninger m.m. og aktieafståelser, hvor der er en lavere
beskatning end efter danske regler. reglerne om omberegning og ophævelse af fraflyt-
terbeskatningen ved flytning tilbage til danmark ophæves.
…
2.2. lovforslagets indhold
der foreslås en ændring af reglerne for fraflytterbeskatning for at gøre dem mere robu-
ste og for at sikre at de i endnu større grad følger territorialprincippet.
reglerne foreslås udformet således, at den beregnede skat af gevinst optjent under
skattepligt til danmark i princippet bliver endelig. der vil dog i et vist omfang kunne
tages højde for efterfølgende tab. ved en flytning tilbage til danmark får de i beholdvæ-
rende aktier i overensstemmelse med den almindelige hovedregel tillagt en ny anskaf-
felsessum i form af handelsværdien på tilflytningstidspunktet.
det vil sige, at der foreslås en ophævelse af reglen om ret til omberegning ved en efter-
følgende afståelse i udlandet af de fraflytterbeskattede aktier. endvidere foreslås en op-
hævelse af reglen om, at en indtrådt fraflytterbeskatning bortfalder ved en flytning til-
bage til danmark. i stedet opretholdes fraflytterbeskatningen og den almindelige regel
om indgangsværdier ved flytning til danmark, jf. aktieavancebeskatningslovens § 37,
finder anvendelse.
ændringerne betyder, at det ikke længere vil være relevant med regulering af skattean-
sættelsen for fraflytningsåret, og der kan ikke blive tale om tilbagebetaling af betalt fra-
flytterskat. i konsekvens heraf videreføres reglerne om en skattefri rentegodtgørelse på
6 pct. årligt ikke.
der foreslås ikke ændringer i reglerne for opgørelse af gevinst og tab, der anses for rea-
liseret ved skattepligtens ophør, og i reglerne for beregning af fraflytterskatten.
…
                                          - 6 -
for personer, der har fået henstand, foreslås en større ændring af reglerne. samtidig fo-
reslås reglerne om henstand ved fraflytterbeskatning af aktier flyttet fra kildeskatteloven
til aktieavancebeskatningsloven.
reglerne om, hvilke personer, der kan få henstand og betingelserne herfor, herunder
hvornår der skal stilles sikkerhed, videreføres uændret. derimod foreslås en ny regule-
ring af selve henstanden og hvornår henstandsbeløbet forfalder til betaling.
efter forslaget skal personer, der får henstand, udarbejde en beholdningsoversigt, dvs.
en oversigt over de aktier, som vedkommende ejer på fraflytningstidspunktet. oversig-
ten skal omfatte alle aktier og ikke kun de aktier, hvor der konkret er beregnet en fra-
flytterskat. bl.a. skal også aktier med tab medtages i oversigten. derimod skal aktier,
hvor fraflytterskatten er betalt, ikke indgå. beholdningsoversigten består af de aktier,
som personen ejer på fraflytningstidspunktet. ved en eventuelt efterfølgende ombytning
med succession, som f.eks. en skattefri aktieombytning eller en skattefri fusion, skal de
aktier, der erhverves herved, indgå på beholdningsoversigten.
ved fraflytningen etableres der en henstandssaldo, som skat styrer. begyndelsessal-
doen er den beregnede skat, dvs. henstandsbeløbet.
henstandsbeløbet forfalder i takt med aktieafståelser og udbytteudlodninger til lav be-
skatning og ved andre udlodninger og dispositioner, der potentielt kan påvirke aktiernes
værdi i nedadgående retning, og endelig ved optagelse af lån i selskabet. henstandssal-
doen nedsættes i takt med, at de forfaldne beløb betales. ved aktieafståelser med tab vil
der ligeledes ske en nedsættelse af henstandssaldoen. endelig forfalder henstandsbelø-
bet (den resterende henstandssaldo) ved personens død, idet situationen sidestilles med
afståelse af alle aktier.
henstandssaldoen og reguleringen heraf kører i et lukket system. den påvirkes således
ikke af efterfølgende aktiekøb heller ikke køb af aktier i selskaber, hvor personen i for-
vejen har (fraflytterbeskattede) aktier. …
ved afståelse med gevinst af aktier, der indgår på beholdningsoversigten, og som be-
skattes lavere end de ville have været under dansk skattepligt, forfalder en så stor del af
henstandsbeløbet, som svarer til forskellen mellem en beregnet dansk skat og de faktisk
betalte skatter. realiseres f.eks. en gevinst på 60.000 kr., hvor den danske skat ville
have været på 18.795 kr., mens der rent faktisk betales en udenlandsk skat på 4.200 kr.,
forfalder 14.595 kr. af henstandsbeløbet.
…
der forfalder en så stor del af henstandsbeløbet, som svarer til forskellen mellem en be-
regnet dansk skat af udlodningen henholdsvis værdien af dispositionen og den faktisk
betalte skat i form af dansk og udenlandsk skat. dette gælder også, hvor udlodningen
eller dispositionen ikke ville have været skattepligtig efter danske regler.
…
                                         - 7 -
når alle de aktier, der indgår på beholdningsoversigten, er afstået, ophører henstands-
saldoen. dette gælder også i den situation, hvor der stadig er en saldo, dvs. hele hen-
standsbeløbet er endnu ikke betalt.
…
4. økonomiske konsekvenser for det offentlige
…
4.1. fraflytterbeskatning af aktier
forslaget har overoverordnet karakter af en værnsregel, men nogle af lovforslagets del-
elementer indebærer dog mindre provenuforskydninger
det væsentligste element i ændringen er, at henstanden løbende skal nedbringes med
forskellen mellem den danske skat og den udenlandske skat af udbyttelodninger på ak-
tier omfattet af henstanden. herved forhindres det, at aktiernes værdi udhules ved ud-
byttelodning og dermed bortfald eller formindskelse af henstanden i forbindelse med en
omberegning. denne mulighed er navnlig tilstede ved unoterede aktier.
kravet om nedbringelse af henstanden i forbindelse med udbytteudlodninger vil med-
føre en fremrykning af skattebetalingen og en deraf følgende rentefordel for staten.
i modsat retning trækker det at muligheden for omberegning bortfalder, hvilket givetvis
vil få færre emigranter til at betale deres aktieavanceskat ved udrejsen og i stedet få
henstand. på langt sigt vil dette dog tillige medføre, at udgifterne til tilbagebetaling og
til den gunstige forrentning i forbindelse med omberegning/tilbageflytning falder.
…
bemærkninger til lovforslagets enkelte bestemmelser
…
til § 39 a
der foreslås en ny regulering af de situationer, hvor der foreligger henstand. dette inde-
bærer bl.a. nye regler for, hvornår henstandsbeløbet forfalder til betaling.
til stk. 1
ved henstand skal der efter den foreslåede bestemmelse ske to ting.
der skal for det første udarbejdes en beholdningsoversigt. denne skal indeholde en
oversigt over alle de aktier (værdipapirer omfattet af aktieavancebeskatningsloven), som
personen ejer på fraflytningstidspunktet. oversigten skal således ikke kun indeholde de
aktier, der konkret er blevet undergivet fraflytterbeskatning, men også aktier med et la-
tent tab, aktier med gevinst, hvor der er modregnet tab og aktier, der pga. overgangs-
reglen i aktieavancebeskatningslovens § 44, kan afstås skattefrit. …
…
                                          - 8 -
der skal for det andet etableres en henstandssaldo. begyndelsessaldoen er den samlede
beregnede fraflytterskat, som der er opnået henstand med betaling af, dvs. henstands-
beløbet.
skat fører regnskab med henstandssaldoen, herunder de nedskrivninger, der skal fo-
retages.
til stk. 2
ved afståelse af aktier, der indgår på beholdningsoversigten, forfalder (en del af) hen-
standsbeløbet til betaling. dette svarer i princippet til de gældende regler, jf. kildeskat-
telovens § 73 e, stk. 4.
det foreslås, at der ved aktieafståelse skal ske en opgørelse af gevinst eller tab. opgø-
relsen skal ske pr. afstået aktie, dvs. efter et aktie-for-aktie princip. der skal dog ikke
udarbejdes en avanceopgørelse, hvis den aktie, der afstås, ved fraflytningen var omfattet
af overgangsreglen i aktieavancebeskatningslovens § 44. begrundelsen er, at disse ak-
tier under danske regler ikke beskattes - gevinst er skattefri og tab kan ikke fradrages.
hvor der skal foretages en avanceopgørelse, skal denne ske på grundlag af aktiens an-
skaffelsessum og afståelsessummen. ved aktiens anskaffelsessum forstås den anskaffel-
sessum, der indgik ved beregning af den samlede fraflytterskat. resulterer avanceopgø-
relsen i et tab, kan der højst tages hensyn til et tab opgjort som forskellen mellem akti-
ens værdi på fraflytningstidspunktet og afståelsessummen. begrundelsen herfor, at per-
sonen ellers vil kunne få godskrevet samme tab to gange. ved fraflytningen er der ved
beregning af nettogevinst og skatten heraf taget højde for latente tab i form af forskellen
mellem anskaffelsessummen og værdien på fraflytningstidspunktet.
påvirkningen af henstandssaldoen ved afståelse med gevinst er reguleret i stk. 3, mens
påvirkningen af henstandssaldoen ved afståelse med tab er reguleret i stk. 4.
til stk. 3
bestemmelsen indeholder reglerne for, hvor stor en del af henstandsbeløbet der forfal-
der til betaling ved afståelse med gevinst.
der beregnes en »dansk« skat af den opgjorte gevinst. beregningen skal ske efter de
regler, der gælder for beregning af skat af aktieindkomst. dette gælder også, hvor den
opgjorte gevinst, hvis den var blevet realiseret under dansk beskatning, havde været
personlig indkomst eller kapitalindkomst. aktieindkomstbeskatning som sammenlig-
ningsgrundlag er enklere at håndtere.
der gives fradrag for den skat, der er betalt i udlandet. fradraget sker efter de princip-
per, der er angivet i ligningslovens § 33, stk. 1. fradragsbeløbet kan således ikke over-
stige, den beregnede »danske« skat.
hvis den beregnede »danske« skat overstiger den skat, der er betalt i udlandet af gevin-
sten, forfalder en så stor det af henstandsbeløbet, som svarer til det overskydende beløb.
når personen har betalt det forfaldne beløb, nedskrives henstandssaldoen med beløbet.
…
                                                - 9 -
      til stk. 10
      det foreslås, at henstandssaldoen bortfalder, når der ikke længere indgår aktier på be-
      holdningsoversigten. hvis der efter afståelse af den sidste aktie på oversigten, stadig er
      en saldo og dermed en skyldig fraflytterskat, eftergives denne skat således…”
i ændringsforslag nr. 3 fremsat af skatteministeren under folketingsbehandlingen (folketings-
tidende 2007-08, tillæg b, l 187, s. 1490-1494) hedder det bl.a.:
                                                  ”til § 1
      …
      3) i det under nr. 3 foreslåede § 38, stk. 4, 1. pkt., ændres »§§ 23-29, « til: »§§ 23-29 og
      47,«.
      [adgang til hovedaktionærnedslag ved beregning af fraflytterskatten]
      …
      5) i det under nr. 3 foreslåede § 39 a, stk. 1, indsættes som 5. pkt.:
      »henstandsbeløbet forfalder til betaling efter reglerne i stk. 2-10. «
      [tydeliggørelse af, at § 39 a alene regulerer tidspunkt og størrelse for forfald af det op-
      gjorte henstandsbeløb]
      …
                                           bemærkninger
      …
                                                  til nr. 3
      det foreslås, at hovedaktionærer ved opgørelsen af gevinst og tab, der anses for realise-
      ret ved fraflytningen, skal have adgang til nedslag i en eventuel gevinst efter reglerne i
      aktieavancebeskatningslovens § 47.
      …
                                                  til nr. 5
      det foreslås præciseret, at bestemmelsen i den foreslåede § 39 a i aktieavancebeskat-
      ningsloven alene er en bestemmelse, der regulerer, dels hvornår henstandsbeløbet for-
      falder til betaling, dels hvor stor en del af henstandsbeløbet der forfalder som følge af
      den pågældende handling: aktiesalg, udbytteudlodning m.m.
      præciseringen sker også for at tydeliggøre, at der aldrig kan blive tale om betaling af et
      større beløb end henstandsbeløbet (den samlede beregnede fraflytterskat).”
højesterets begrundelse og resultat
af de grunde, landsretten har anført, og da det, som lasse veith lager yderligere har gjort
gældende for højesteret, ikke kan føre til et andet resultat, stadfæster højesteret dommen.
                                              - 10 -
                                     thi kendes for ret:
landsrettens dom stadfæstes.
i sagsomkostninger for højesteret skal lasse veith lager betale 30.000 kr. til skatteministe-
riet.
de idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms af-
sigelse og forrentes efter rentelovens § 8 a.
