- npb
                                            udskrift
                                                 af
                           sø- & handelsrettens dombog
                                          ____________
                                               dom
afsagt den 25. maj 2012
h-11-11
                                      rotate aviation aps
                                      (advokat frank zaubitz)
                                      mod
                                      air kilroe ltd. trading as eastern airways
                                      (advokat jens christian lolk)
indledning
sagen drejer sig om, hvorvidt rotate aviation aps (herefter rotate) som salgsagent er beret-
tiget til at kræve betaling fra air kilroe ltd. trading as eastern airways (herefter air kilroe)
af et beløb svarende til halvdelen af det beløb, air kilroe har modtaget i depositum fra blue
air i forbindelse med en flyhandel, som ikke blev gennemført.
påstande
                                                     -2-
rotate har nedlagt påstand om, principalt at air kilroe skal betale usd 100.000 svarende til
550.030,00 kr. ved omregning til kursen pr. 8. februar 2011 med tillæg af procesrente fra sa-
gens anlæg den 18. februar 2011, subsidiært betaling af et mindre beløb fastsat af retten.
air kilroe har nedlagt påstand om principalt frifindelse, subsidiært betaling af et mindre be-
løb.
oplysningerne i sagen
air kilroe er regionalt flyselskab i england og skotland med indenrigsruter i og omkring
aberdeen. de har 30 fly af mindre størrelse.
      rotate, hvis ejer og direktør er erling fribert, driver virksomhed som salgsagent i for-
bindelse med handel med fly.
      rotate blev af air kilroe antaget som agent i forbindelse med et salg af tre af air kil-
roes fly. den 1. august 2008 indgik rotate og air kilroe en agentaftale ”sales representation
agreement”, der blev underskrevet af coo chris holliday, air rotate, og erling fribert. af
aftalen fremgår:
       ”…
      12. in the event a sale is made within the period of the agreement, agent or one assigned par-
           ty by agent shall be paid an agreed flat fee agreed to be 60,000 us$/each sold aircraft. the
           fee is due for payment at the time of closing of the individual sale and to be transferred by
           wire transfer and in us$.
      13. without otherwise affecting any other clause of this agreement, should any customer for-
           feit or otherwise give company a right to retain its deposit, down payment, partial pay-
           ment, or other payment made in connection with its intended purchase or lease of the air-
           craft, than agent shall be entitle to retain half of such amount as compensation for agent’s
           marketing services.
      14. during the term of this agreement, company will not direct or indirectly sell, trade, or in
           any manner attempt to negotiate the disposition of the aircraft and will refer all inquiries
           to agent. if company, directly or indirectly, sells the aircraft during the term of the agree-
           ment to any third party, or directly or indirectly sells the aircraft within 90 days after the
           termination of this agreement to any customer or prospect initiated, procures, or contacted
           by agent during said period, then company agrees to pay agent a commission an out-
           lined above based on the gross sales price of the aircraft...”
                                                     -3-
rotate fik efterfølgende kontakt med blue air som mulig køber af flyene. den 23. december
2008 underskrev ceo gheorghe racaru, blue air, og cfo john derbyshire, air kilroe, et
letter of intent, hvori blue air tilbyder at købe alle tre fly. af letter of intent fremgår endvi-
dere:
      ”…
      upon acceptance of this offer, purchaser shall no later than two (2) business days after accep-
      tance of the offer by seller transfer a refundable deposit in the amount of 100,000 usd/each air-
      craft (us dollars one hundred thousand) per aircraft to the owner, eastern airline…
      within two (2) business days after completion of the pre-purchase inspection purchaser shall
      indicate in writing his acceptance or rejection of the aircraft. if he chooses to reject the aircraft
      the purchaser will have his deposit returned, less banking transfer charges and the involved
      parties shall have no obligation on one another.
      …
      if purchaser, as expected, decides to proceed with the deal the deposit becomes non-refundable
      and the aircraft will be removed from the market. *
      …
følgende er tilføjet med håndskrift ved markeringen* “a further non-refundable deposit of
$75,000 will become payable for each aircraft at this point.”
den 5. januar 2009 sendte blue air kopi af kontoudskrift, der viste, at der den 24. december
2008 var sket overførsel af 300.000 usd til air kilroes konto.
      i begyndelsen af januar 2009 blev der gennemført en ”pre buy inspection”. den 14. ja-
nuar 2009 sendte erling fribert til chris holliday et udkast til købsaftale til gennemsyn og
bemærkninger. den 15. januar sendte erling fribert udkastet til blue air. i e-mail af 20. janu-
ar 2009 til rotate bekræftede blue air, at de efter inspektionen var tilfreds med flyene og øn-
skede at forsætte med handlen. rotate og blue air drøftede i e-mails af 5. februar og 6. fe-
bruar 2009 spørgsmålet om træning af piloter samt aftaleudkastes art. 14 om liability insu-
rance og art. 18 om indemnification, hvorimod der intet nævntes om depositum. drøftelser-
ne resulterede i en købsaftale, dateret den 15. januar 2009, der blev underskrevet af ceo ri-
chard lake, air kilroe, og gheorghe racaru, blue air. af den underskrevne købsaftale, der
omfatter alle 3 fly, fremgår:
                                                     -4-
       “art 3 term of payment
               a deposit of one hundred thousand us dollars (us$ 100,000) per aircraft, equaling the
               total of three hundred thousand us dollars (us$ 300,000) has been paid as a refunda-
               ble deposit, subject to pre-buy inspection of the aircraft at the facilities of eastern air-
               ways, humberside airport england.
               after purchaser deciding to proceed with the purchase of the aircraft an additional
               deposit of seventy five thousand us dollars (us$ 75,000) per aircraft will be paid to
               seller. the total deposit per aircraft will then be one hundred and seventy five
               thousand us dollars (us$ 175,000) equaling the total of five hundred and twenty
               five thousand us dollars (us$ 825,000), which by respect of the additional deposit it
               all becomes non-refundable.
       …
       art 5  the closing
               it has been agreed that this agreement includes the sale of all three aircraft per art 1.
               however seller and purchaser has agreed that the agreement allows the aircraft
               to be delivered one-by-one and will then be closed separately (when aircraft ready).
               against full payment for the individual aircraft, delivery and closing of the individual
               deal will take place (date to be determined).
       …
       art 20 entire agreement
               this agreement constitutes the entire agreement hereafter between seller and pur-
               chaser and upon its execution there are no other agreements, understandings, condi-
               tions or representations either oral or written affecting the subject matter of this agree-
               ment. this agreement may be amended or changed only by written document of even
               or subsequent data, executed be the parties authorized representative.
       …”
som supplement til købsaftalen blev der udarbejdet et tillæg, et såkaldt ”supplement to pur-
chase agreement”, der fastsatte leveringstidspunkterne for hvert enkelt fly.
       det første fly blev ikke som aftalt aftaget i slutningen af februar.
       erling fribert foreslog chris holliday i e-mail af 13. marts 2009 at meddele blue air en
frist på 24 timer til betaling. mailen afsluttes således:
       “ref. made to pa’s art 3 – the 300,000 us$ deposit received cannot be considered as non-
       refundable, as blue-air have not paid the additional 75,000 us$/each aircraft…”
af chris hollidays svar af 13. marts 2009 fremgår:
                                                      -5-
       “richard takes the view that the 300k is non refundable (and so do i as i seem to think that
       there was a communication confirming that the move was to go firm – or did you write that ?) it
       is just that they have failed to remit the additional amount. we should advise them that we re-
       serve the right now to offer other airframes i think.
       …”
medio marts måned 2009 blev der holdt et møde i bukarest mellem repræsentanter for air
kilroe og blue air samt erling fribert. blue air indbetalte herefter den 24. marts 2009 yderli-
gere 75.000 usd i depositum til air kilroe. erling fribert skrev i e-mail af 15. maj 2009 til
john derbyshire og chris holliday, at han havde talt med flere hos blue air, herunder raca-
ru, og ingen af dem kunne oplyse, om blue air ville fortsætte med handlen. da købet som
forudsat ikke var blevet afsluttet kort efter mødet i bukarest, vedhæftede erling fribert en
faktura på 187.500 usd svarende til halvdelen af det deponerede beløb.
       den 24. juni 2009 blev der afholdt endnu et møde med deltagelse af de tre parter i et
forsøg på at få blue air til at aftage flyene. efter det i begyndelsen af august 2008 stod klart
for erling fribert, at blue air ikke ønskede at overtage flyene, rykkede erling fribert for be-
taling af 187.500 usd. efter flere rykkere meddelte john derbyshire til erling fribert, at air
kilroe havde til hensigt at betale 50.000 usd.
       blue air meddelte den 21. august 2009 til erling fribert, at de ikke ønskede at gennem-
føre købet af flyene, og krævede samme dag i et brev til air kilroe, at 200.000 usd af det be-
talte depositum blev tilbagebetalt under henvisning til, at der kun var betalt det resterende
depositum på 75.000 usd for ét fly, hvorfor det alene var depositum for dette fly, der ikke
skulle tilbagebetales. air kilroe gjorde i e-mail af 25. august 2009 rotate bekendt med, at
blue air krævede tilbagebetaling af 200.000 usd.
       i e-mail af 2. september 2009 til richard lake tilkendegav erling fribert, at han var af
den opfattelse, at det stillede depositum ikke skulle refunderes, da inspektionen af flyene var
gennemført, og da blue air havde besluttet at forsætte med handlen.
       den 12. oktober og 6. november 2009 rykkede blue air for betaling af 200.000 usd. air
kilroe refunderede ikke beløbet, og rotate modtog ikke betaling af 187.500 usd. rotate
sendte den 16. november 2009 en kreditnota til air kilroe på 187.500 usd og en ny faktura
på 87.500 usd. af fakturaen fremgår blandt andet:
                                                    -6-
      ”please receive our invoice for the share of the deposit paid by blue-air with ref. to purchase
      agreement for j41’s msn 41098, only which you have to agreed to – leaving the settlement of
      remaining two aircrafts, msn 41099 & 41100 until it is clear of any claim from blue-air’s legal
      source”
i den efterfølgende periode drøftede parterne igen, om der skulle ske betaling af et agentho-
norar i tilknytning til de to øvrige fly, hvorefter rotate den 21. december 2009 fremsendte en
faktura på 100.000 usd til air kilroe som supplement til fakturaen af 16. november 2009 un-
der henvisning til, at rotate ikke havde modtaget oplysninger om status for sagen mellem
air kilroe og blue air. rotates advokat krævede i brev af 26. februar 2010 betaling af 187.500
usd. da beløbet ikke blev betalt, udtog han den 22. oktober 2010 stævning for et krav på
87.500 usd. under sagen tog air kilroe bekræftende til genmæle, hvorefter der den 11. ja-
nuar 2011 blev afsagt dom for dette beløb.
forklaringer
erling fribert har forklaret, at han har været i branchen i ca. 30 år og har et stort netværk. det
primære arbejde foregår fra hans kontor. han annoncerer i flyblade og på internettet, men
bruger også tid på at fremvise flyene. for sit arbejde modtager han et fast honorar uden hen-
syn til afholdte omkostninger. bliver flyet ikke solgt, modtager han intet beløb. han repræ-
senterer sælger, men på forhånd er der aftalt en prisramme. normalt har han en eksklusiv
forhandlingsret.
      han havde tidligere solgt 2-3 fly for air kilroe. han blev kontaktet af air kilroe i kon-
kurrence med andre mæglere og fremsendte sit udkast til samarbejdsaftale. han vidste, hvil-
ke fly i deres flåde de overvejede at sælge. honoraret er fastsat under hensyn til, at aftalen
omfatter tre fly. beløbet skulle også dække de omkostninger, han skulle afholde. normalt
har han ret til udbetaling af sit honorar efter 90 dage.
      blue air var ikke en kunde, han havde haft tidligere. han havde forinden talt med sel-
skabet om et mindre fly, men de havde ingen direkte relationer. blue air var på dette tids-
punkt ved at opbygge sin flyflåde, og de skulle bruge de små fly til indenrigsflyvning.
      han var ikke koncipist af letter of intent, men indholdet svarer til praksis i branchen.
det var john derbyshire, der i letter of intent tilføjede, at der skulle betales yderligere 75.000
usd i non-refundable depositum. han husker ikke årsagen til, at der blev fastsat et yderlige-
                                                  -7-
re depositum. det er normalt, at 50 % af depositum skal betales til agenten, hvis handlen går
igennem. når aftalen bliver lavet, kan man ikke vide, om der indgår noget depositum. stør-
relsen af de aftalte deposita er ikke usædvanlige. han ville få næsten samme beløb, om hand-
len blev gennemført eller ej, hvis alle deposita blev betalt.
       han var ikke til stede ved blue airs inspektion af de tre fly, men han ved, at der kun
blev foretaget inspektion af ét fly. fly er en typegenstand, der er indrettet efter særlige krav,
hvorfor flyene vil være ens. blue air fik også tilsendt typebeskrivelser og data for alle flyene.
det er normalt, at man kun ser ét af flere fly ved en handel. køber kan derefter på leverings-
tidspunktet gennemgå flyene på for at sikre, at oplysninger er korrekte.
       efter inspektionen ville blue air forsætte med handlen. han lavede et udkast til købs-
aftalen, og der kom forslag til ændringer fra både køber og sælger. air kilroe og blue air og
deres advokat fik aftalen til gennemlæsning. klausulen om de non-refundable deposita blev
ikke drøftet. intentionen med artikel 3 var, at de deposita, som air kilroe modtog, skulle væ-
re non-refundable, når køber efter inspektionen havde bekræftet, at de ville forsætte med
handlen. set i bakspejlet er der en fejlformulering i artikel 3, da den ikke er helt klar. det er
hans opfattelse, at blue air også mente, at de betalte beløb var non-refundable. det er usæd-
vanligt i branchen, at køber får sit depositum tilbage, hvis han hæver kontrakten. artikel 9,
10, 12 og 19 kom ind på foranledning af sælger og køber, efter han havde lavet udkastet.
       årsagen til, at air kilroe ønskede at sælge flyene enkeltvis, var, at man i forbindelse
med et salg skal bruge en operativ tilladelse, hvor flyene registreres lokalt, og typen af flyet
godkendes. det skulle gøres enkeltvis.
       han var i kontakt med blue air, fordi han ikke kunne forstå, at der ikke kom betaling,
eftersom blue air havde tilkendegivet, at de skulle bruge flyene hurtigt. han deltog omkring
den 18.-19. marts 2009 sammen med chris holliday i et møde med blue air i bukarest. mø-
det havde til formål at få afklaret, om blue air ville gennemføre handlen. de pressede på for
at få en afklaring. blue air oplyste, at de arbejdede på at få finansieringen på plads, at der
ville ske betaling, og at der straks ville blive overført 75.000 usd. blue air indikerede, at de
faktisk skulle bruge yderligere 6 fly til deres rutenet. på mødet gav han udtryk for, at de be-
talte deposita måtte anses for tabt for blue air, hvis de ikke aftog flyene. blue air syntes at
være enig heri. han regnede efter mødet med, at købet ville falde på plads.
                                                 -8-
       da det blev klart for ham, at handlen ikke blev gennemført, sendte han en faktura på
187.500 usd til air kilroe, som også havde den holdning, at de indbetalte beløb var air kil-
roes ejendom. det gav både richard lake og chris holliday udtryk for.
       den 24. juni 2009 var der et møde i england, hvori deltog blue airs hovedaktionærer
sammen med en advokat og fra air kilroe richard lake og chris holliday. han havde ikke
mulighed for at deltage i mødet, som han selv havde arrangeret.
       chris holliday bad ham efter mødet om et forslag til, hvordan levering af flyene kunne
ske. han blev nervøs, da han modtog oplysninger, hvori der dukkede andre serienumre op
end for de tre fly. det tydede på, at blue air og air kilroe drøftede at handle med nogle an-
dre fly. han ved ikke, hvor flyene fra den oprindelige aftale på dette tidspunkt var henne.
han var interesseret i at få informationer om, hvad der skete, så han fulgte hele tiden op på
sagen.
       air kilroe reklamerede ikke over fakturaen. kort tid efter, at han har sendt den, ringe-
de john derbyshire og bad ham overveje sin faktura, da de skulle have et længerevarende
samarbejde. john derbyshire anerkendte dog, at han har krav på betaling.
       han skrev den 6. august til john derbyshire, fordi han var blevet fortalt, at han ville
blive betalt, når der var sikkerhed for, at blue air ikke ville aftage de tre fly. han tog derfor
kontakt til blue air for at være sikker på, om handlen blev gennemført. blue air fortalte
ham, at de ikke havde intention om at betale.
       efter brevet af 21. august var der ingen sandsynlighed for, at handlen ville blive gen-
nemført. han fremsendte brevet til air kilroe som dokumentation for, at blue air ikke var
interesseret, så han kunne få sin del af de penge, der var modtaget fra blue air.
       han rykkede derfor i flere mail til richard lake for betaling. selvom aftalen kunne tol-
kes anderledes, end det havde været hensigten, så havde gheorge racaru tilkendegivet, at
alle beløb var non-refundable. han modtog på intet tidspunkt oplysninger om, at hans opfat-
telse, af hvad gheorge racaru havde sagt, var forkert.
       han blev ikke orienteret om, at der foregik forligsdrøftelser mellem blue air og air
kilroe, og han så aldrig brevet fra blue airs advokat. han havde perifer kontakt med advo-
katen i forbindelse med mødet i bukarest.
       han sendte i efteråret to fakturaer på i alt 187.500 usd. han ville hele tiden være posi-
tiv og imødekommende over for air kilroe. hvis air kilroe havde problemer med blue air,
                                                  -9-
ville han ”bløde op” over for air kilroe, men han havde sagt til air kilroe, at han ville indle-
de en inkassosag, hvis han ikke fik sine penge.
       han lagde telefonbeskeder, men air kilroe besvarede ikke hans henvendelser, så han
blev mere og mere desperat. han fik aldrig en besked om, at han ikke ville blive betalt. der
kom ingen reklamationer.
       det er sædvanlig praksis, at deposita skal refundable, indtil flyene er accepteret ved en
”pre buy inspection”. når man derefter får accept af, at handlen går videre, er beløbene non-
refundable.
chris holliday har forklaret, at han i 2009 havde ansvaret for hele flydelen, og at han har en
baggrund i flyproduktion, hvorfor han normalt deltog, når air kilroe handlede fly.
       air kilroe havde samarbejdet med rotate i forbindelse med salg af to fly. handlerne
var forløbet glat, og samarbejdet havde været godt. air kilroes primære formål er flydrift.
når de har fly, de skal afsætte, antager de en agent til at håndtere salget.
       de indgik en agentaftale med rotate. klausulen om betaling af 50 % af depositum var
usædvanlig for ham. han underskrev dog aftalen og lagde ikke mærke til klausulen. nor-
malt vil betaling først skulle ske, når handlen er endeligt gennemført.
       air kilroe samler alle informationer om flyet, som derefter sendes til agenten, der for-
midler oplysninger til mulige købere. agenten håndterer derefter alle henvendelser.
       blue air udviklede sig hurtigt til en spændende og potentiel køber.
       han modtog udkast til letter of intent fra rotate. tilføjelsen om betaling af 75.000 usd
er lavet af john derbyshire. et depositum på 100.000 usd ville være meget lavt, når aftalen
var indgået. i lyset af handlens størrelse var 175.000 usd mere passende.
       i januar 2009 foretog blue air en såkaldt ”pre buy inspection”. de gennemførte inspek-
tionen af ét fly. de kunne se de to andre, som var på mellemlanding. alt papirarbejde og alle
flyenes records var til rådighed for blue air.
       blue air gav indtryk af, at de ville handle hurtigt og havde brug for flyene i deres flå-
de, hvilket overbevidste air kilroe om blue airs gode vilje. efter forhandlinger bad blue air
om et udkast til kontrakt. rotate udarbejdede udkastet, som blev sendt til air kilroe og blue
air for kommentarer. han gennemgik selv hele aftalen i detaljer, især om de tekniske detal-
jer og om den assistance, de skulle stille til rådighed for blue air. dette blev tilføjet i forhold
                                                 - 10 -
til det oprindelige udkast. han var ikke bekymret for klausulen om depositum, og han talte
ikke med blue air om det.
       klausulen om, at den første del af depositum først var bundet, når den anden del blev
betalt var ikke usædvanlig. han så ikke behov for at kommentere på forskellene mellem let-
ter of intent og købsaftalen. han så købsaftalen som den samlede aftale og underskrev den
uden de store ændringer i forhold til udkastet. årsagen til, at han ikke bad om ændring af ar-
tikel 3 om depositum, var, at han tolkede bestemmelsen således, at der var tale. om 50 % af
en endelig salgspris og ikke 50 % af depositum. det gav ikke mening for ham, at man som
agent kunne få mere ved et fejlslagent salg end ved et succesfuldt. et depositum er normalt
på mellem 5-10 % af handelsprisen.
       der blev indgået en supplerende aftale om leveringsdatoer for flyene, og han følte, at
de bevægede sig ind til næste stadie af handlen, når de havde vished for, hvornår der skulle
ske levering.
       blue air tog ikke imod det første fly, og handlen begyndte at miste fart. blue air betal-
te heller ikke 75.000 usd ekstra for hvert af de to næste fly. de skrev frem og tilbage med
rotate og blue air, og de fik opmuntrende meldinger fra blue air.
       hensigten med mødet i buklarest var at finde ud af, hvilke hindringerne der var for
handlens gennemførelse, samt forklare blue air, at air kilroe havde brugt de 300.000 usd
på at gøre flyene klar i henhold til aftalen. han følte at racaru ikke havde fuld kontrol over
situationen i blue air. racaru viste forståelse for, at kilroe havde brugt det deponerede be-
løb, men sagde ikke direkte, at beløbet var tabt for blue air. air kilroe foreslog, at det blev
udtrykt skriftligt. erling fribert tog noter fra mødet, som blue air fik, men noterne blev al-
drig returneret eller godkendt. blue air oplyste at have økonomiske problemer, men der var
enighed på mødet om, at handlen skulle forsætte. han så en kopi af en regeringskontrakt,
der viste, at blue air havde brug for flyene. de modtog efter mødet 75.000 usd, så blue air
var forpligtet til at modtage det ene fly. herefter gik handlen igen i stå, og han forstod, at det
skyldte interne forhold i blue air.
       da han i maj 2009 modtog fakturaen fra rotate, gik den direkte videre til john der-
byshire. de følte ikke, at handlen var ”død”, og de tog skridt til at få den i gang. de fik be-
kræftet, at der stadig var aktiviteter i blue air, og der blev aftalt et møde i juni til afklaring af
situationen hos blue air.
                                                  - 11 -
       på mødet i juni var det hans indtryk, at repræsentanterne fra blue air ikke forstod for-
holdene omkring flyhandler. blue air gav udtryk for, at de var interesseret i mere end 3 fly,
måske 6 fly. der var en indikation af, at blue air ville have en bedre pris, hvis de aftog seks
fly.
       forhandlingerne med blue air ophørte endeligt ved modtagelsen af brevet den 21. au-
gust, hvori blue air krævede 200.000 usd af depositum tilbagebetalt. der havde tidligere
været antydninger af, at det ville ske, men det var først her, at det var klart, at handlen var
ophævet.
       herefter drøftede de forståelsen af kontrakten med erling fribert. erling fribert havde
tidligere i en e-mail tilkendegivet, at de stillede deposita var refundable. air kilroe fastholdt
dog over for blue air, at de ikke skulle betale noget, da de havde brugt 289.000 usd på at
forberede flyene, idet de havde forventet, at handlen blev gennemført. han ved ikke, om
blue air har accepteret, at pengene ikke skal tilbagebetales.
       richard lake og han var enig om, at de i deres korrespondance skulle omtale betalin-
gerne som non-refundable, da de oplevede at have haft omkostninger fra flyene, som deposi-
tum skulle dække. det var ikke en bemærkning med udgangspunkt i købsaftalen. deres
egen opfattelse var, at pengene først var non-refundable, når de 75.000 usd var betalt.
       de havde tidligere talt med blue airs advokat, men efterfølgende har de ikke haft kon-
takt med blue air.
       prisen for et flytjek er 120.000 -140.000 usd, og disse penge er spildt, når handlen ikke
gennemføres.
john derbyshire har forklaret, at han indtil september 2011 var cfo i air kilroe. hans an-
svarsområde var revision, finansiering administration mv.
       han blev involveret i sagen, da letter of intent skulle underskrives. han blev bedt om
at gennemlæse og underskrive papirerne, da chris holliday ikke var til stede. han har ind-
føjet den håndskrevne tilføjelse i letter of intent, men i øvrigt var han ikke særligt involveret
i sagen. formålet med tilføjelsen var at sikre, at depositummet var stort nok, til at de havde
tilstrækkelig dækning omkostningerne ved handlen. der findes ikke en norm i branchen for
størrelsen af et depositum for denne type handel, da det afhænger meget af den konkrete si-
tuation.
                                                 - 12 -
       han blev han først igen involveret i sagen i forbindelse med erlings friberts faktura,
som han fik fra chris holliday. han drøftede fakturaen med chris holliday, da han ikke for-
stod den. hans første tanke var, at han synes, det var meget tidligt, at den var blevet sendt,
når der forsat var diskussioner med blue air, også da der endnu ikke var en skriftlig bekræf-
telse på handlen fra blue air. derudover forstod han ikke, hvorfor agenten skulle tjene mere
på ikke at sælge flyet end ved at sælge det.
       han mener, at han talte med erling fribert om fakturaen flere gange i begyndelsen af
maj og juni. erling fribert var meget vedholdende og ringede 3-4 gange. på intet tidspunkt
gav han udtryk for, at de ville betale de 187.500 usd. de lovede flere måneder senere at beta-
le 50.000 usd. når det supplerende depositum for det ene fly var betalt, ville de på dette
tidspunkt betale erling fribert for hans arbejde. det var ikke en betaling i henhold til faktu-
raen, men en anerkendelse af, at fribert havde udført et arbejde. de godkendte ikke på noget
tidspunkt fakturaen fra erling fribert. som han husker det, koncentrerede de sig om, at reg-
ningen ikke var valid, så længe de stadig diskuterede handlen med blue air.
       da handlen gik i stå, skulle erling fribert ikke have penge. aftalen med blue air var
helt klar. de stillede deposita var refundable, da der ikke var blevet betalt de yderligere
75.000 usd for hvert af de sidste to fly. de modtog et brev fra blue air, hvor dette stod helt
klart.
       diskussionerne med erling fribert blev vanskelige. erling fribert sagde, at han ville
ringe til blue air, hvilket de frabad sig. han gjorde det alligevel, så forholdet var anspændt.
han informerede straks erling fribert om, at de havde fået et brev fra blue air. han mener,
at de talte i telefonen om det. han talte ligeledes med blue air om, hvilke omkostninger de
havde haft med flyene. der kom ikke information fra blue air, som de ikke videregav til er-
ling fribert.
       i november indtog blue air den holdning, at de havde mistet deres første depositum.
air kilroes holdning var, at et fly var blevet solgt, hvorfor rotate skulle have 60.000 usd,
men de mente ikke, at han skulle have mere for at lave mindre. han kan ikke huske, at han
talte med erling fribert om fakturaen, men de talte sammen lejlighedsvis. air kilroe korre-
sponderede med blue air om at tilbageholde depositum under henvisning til de omkostnin-
ger, som air kilroe havde haft.
                                                - 13 -
       da de modtog fakturaen af 21. december, vidste han, at erling fribert var bekendt med
situationen i forhold til blue air, og at han ville blive informeret, hvis der skete en udvikling.
han kan ikke huske, om han talte med erling fribert i den forbindelse. efter december var
der flere forhandlinger med blue air, som fastholdt, at depositum skulle tilbagebetales. er-
ling fribert kunne ikke fra ham få den opfattelse, at han kunne forvente betaling af sin faktu-
ra.
       det ville ikke være normalt at sende en skriftlig reklamation til erling fribert over hans
fakturaer. erling fribert var meget tidligt ude med fakturaen, hvilket de sagde til ham. det
var evident, at de stadig forhandlede med blue air, hvorfor der ikke skulle ske reklamation.
de havde et stort antal telefonsamtaler med erling fribert, men han havde selv ikke grund til
at skrive noget til erling fribert, som han stolede på.
parternes argumenter
rotate har gjort gældende, at air kilroe har haft mulighed for at ændre udkastet til aftaler,
selvom de er udarbejdet af erling fribert. dette ses bl.a. af tilføjelsen om de ekstra deposita
på 75.000 usd, som hidrører fra john derbyshire. købsaftalen er udtryk for en forhandling
mellem blue air og air kilroe på grundlag af et udkast fra rotate. købsaftalen er ikke i
overensstemmelse med letter of intent, hvad angår bestemmelsen om, hvornår depositum
ikke kan kræves tilbagebetalt. af erling friberts forklaring fremgår, at det i branchen er
normalt, at depositum ikke skal tilbagebetales, når der er afholdt inspektion af flyene, og
handlen forsætter. dette er også bekræftet af chris holliday. air kilroe er alene overrasket
over, at der i denne sag skal betales 50 % af det stillede depositum.
       på mødet i bukarest indikerer air kilroe, at de betragtede det betalte depositum som
non-refundable, hvilket blue air ikke benægtede.
       efter rotate fremsendte den første faktura i maj er der en strøm af e-mails, men air
kilroe har aldrig fremsendt en skriftlig reklamation eller oplyst, at arbejdet ikke var afsluttet.
air kilroe burde som professionel have reageret, hvis de ikke ønskede at betale.
        korrespondancen i begyndelsen af august giver indtryk af, at air kilroe kom med et
løfte om betaling af et a conto beløb på 50.000 usd, men i stedet for forsøgte air kilroe bare
at handle sagen af.
                                                  - 14 -
        efter mødet i juni, som erling fribert havde arrangeret, men ikke kunne deltage i, fik
han ingen informationer fra air kilroe. erling fribert modtog heller ikke brevet af 21. august
fra blue air til air kilroe, selvom air kilroe i sin korrespondance med erling fribert refere-
rer til det.
        selv efter modtagelsen af rykkerskrivelsen, ophævelsesskrivelsen og kravet om beta-
ling, er der ingen som helst reklamation fra air kilroes side. der er ikke et eneste brev, der
indikerer, at man ikke vil betale. air kilroe havde lovet rotate, at man ville vende tilbage
med oplysningerne om handlen, og da man ikke gør det, bliver fakturaen af 16. november
fremsendt.
        rotate har faktureret i overensstemmelse med parternes aftale, og der er enighed mel-
lem parterne om forståelsen af agentaftalen. hvis man sammenholder agentaftalen og købs-
aftalen, er det klart, at de stillede deposita bliver non-refundable, når der er gennemført in-
spektion af flyene. det forhold, at der ikke blev indbetalt yderligere 75.000 usd, kan ikke
medføre, at det første beløb skal tilbagebetales. det er relevant for betalingen, om aftalen
mellem blue air og air kilroe blev gennemført. hvis købet ikke er blevet gennemført, finder
købsaftalen ikke anvendelse, og forholdet skal vurderes ud fra agentaftalen. det skal ikke
komme rotate til skade, at chris holliday så betalingsbestemmelsen i agentaftalen og un-
drede sig over den, men ikke gjorde noget ved det.
        desuden er købsaftalen ikke relevant for rotate, da rotate ikke er part i denne.
        de 200.000 usd er forsat ikke tilbagebetalt, og air kilroe har tilkendegivet, at de me-
ner at have et modkrav. modkravet er uden betydning for denne sag og er desuden udoku-
menteret.
air kilroe har anført, at sagen skal afgøres ud fra en fortolkning af kontrakterne i sagen.
        efter købsaftalen er det klart, at depositum først er non-refundable, når der er betalt
yderligere 75.000 usd.
        efter erling friberts forklaring var letter of intent en ramme, der skulle udfyldes sene-
re. det skete ved købstilbuddet. efter underskrivelsen af købsaftalen har letter of intent in-
gen virkning længere. købsaftalen beskriver klart, at de 100.000 usd pr. fly, kan kræves re-
turneret, hvis man ikke går videre med handlen. købsaftalen fastsætter de præcise vilkår, og
der skal ses bort fra vilkår i tidligere dokumenter.
                                                - 15 -
       der er ikke noget i drøftelserne, der giver anledning til at tro, at man skulle have aftalt
andet end det, som fremgår af købsaftalen, og chris holliday er tilfreds med, at de 100.000
usd ikke er non-refundable, før de 75.000 usd er betalt.
       der må bevismæssigt kræves noget særligt, hvis man ikke kun skal se på bestemmel-
sen i købsaftalen.
       da blue air deponerede 75.000 usd, var dette udtryk for, at de ønskede levering af et
fly, men det er ikke ensbetydende med, at blue air havde opgivet at få tilbagebetalt de
200.000 usd for de to andre fly, da flyene efter artikel 5 kunne leveres og betales hver for sig.
ved betalingen af 75.000 usd for det ene fly er det kun det samlede depositum for dette fly,
der ikke kan kræves retur. erling fribert tilkendegav da også i sin mail af 13. marts, at depo-
situm først var non-refundable ved betaling af de yderligere 75.000 usd. de relevante vilkår
i købsaftalen om depositum har rotate selv rettet til. det må derfor komme rotate til skade,
hvis man mener, at aftalen er uklar, og den bør ikke kunne fortolkes til skade for air kilroe
og blue air.
       det bestrides, at air kilroe ikke har reklameret over fakturaen. det blev meddelt rota-
te, at handlen stadig var i gang, og at man ikke kunne honorere fakturaerne. dette støttes og-
så af, at der var endnu et møde med blue air for at få sagen løst.
       det er først i august, at blue air meddelte, at de ikke længere var interesseret. samtidig
med krævede blue air tilbagebetaling af de 200.000 usd. dette meddeltes rotate, ligesom
air kilroe meddelte, at man ikke ville betale det fulde krævede beløb. i stedet tilbød air kil-
roe betaling af 50.000 usd, hvilket skal ses i lyset af, at rotate ved salg ville få 60.000 usd.
       intet der tyder på, at air kilroe har anerkendt hele fakturaen, og rotate sendte også
senere en kreditnota.
       de 200.000 usd er ikke non-refundable efter købsaftalen, og der er stadig risiko for, at
air kilroe skal betale beløbet, hvis man ikke får medhold i, at man har krav på et beløb til
dækning af de omkostninger, man har haft i forbindelse med ophævelsen.
       det er således en sag, hvor air kilroe og blue air er enige om, hvordan købsaftalen
skal forstås. når der er uenighed med rotate, må retten lægge vægt på aftalens indhold, og
hvem der har udformet aftalen, og det er rotate, som må dokumentere, at aftalen skal forstås
anderledes, hvilket ikke er dokumenteret i sagen.
                                                - 16 -
sø- og handelsrettens afgørelse
efter agentaftalen har rotate krav på betaling af halvdelen af det depositum, som air kilroe
har ret til at tilbageholde. i denne sag blev der stillet et depositum på 375.000 usd. af dette
er det ubestridt, at air kilroe kunne tilbageholde 175.000 usd. rotate har således som alle-
rede fastslået ved dom af 11. januar 2011 krav på betaling af 87.500 usd.
       spørgsmålet om betaling af de resterende 100.000 usd afhænger efter agentaftalens
ordlyd af, om blue air efter købsaftalen har krav på tilbagebetaling af 200.000 usd. dette
spørgsmål er ikke til pådømmelse under denne sag.
       efter købsaftalens artikel 20 udgør denne fulde aftale mellem blue air og air kilroe,
hvorfor der ikke kan lægges vægt på indholdet af letter of intent.
       selvom rotate ikke er part i købsaftalen, har han som agent medvirket til udfærdigel-
sen, og han har ikke over for air kilroe gjort indsigelse over for ændringen fra letter of in-
tent til købsaftalen, hvorfor han ikke kan støtte ret på letter of intent, men må være bundet
af tilbagebetalingsbestemmelsen i købsaftalen.
       da det er uvist, om betingelserne for udbetaling af det yderligere honorar på 100.000
usd er opfyldt, findes rotate ikke for tiden at have krav på 100.000 usd, men må afvente en
afklaring af forholdet mellem blue air og air kilroe.
        herefter frifindes air kilroe for tiden.
       efter sagens udfald findes hver part at måtte bære egne omkostninger.
                                        thi kendes for ret
air kilroe ltd. trading as eastern airways frifindes for tiden.
hver part bærer egne sagsomkostninger
anders madsen                                 mette christensen             jørgen k. andersen
                      - 17 -
                    (sign.)
                 ___ ___ ___
        udskriftens rigtighed bekræftes
p.j.v. sø- og handelsretten, den 25. maj 2012
