 -
                                 udskrift
                                     af
                   sø- og handelsrettens dombog
                                ──────────
den 14. november 2001 kl. 10.00 blev af retten i sagen
v-0002-00
lfs kemi aps
(advokat jørgen makholm)
   mod
jordbrugsakademikernes forbund for
torben olesen
(advokat peter breum)
afsagt sålydende
                                  d o m:
sagens hovedspørgsmål er om sagsøgte, torben olesen, var i en tjenestestilling under sit
arbejde for sagsøgeren, lfs kemi aps, og om torben olesen har overtrådt en konkur-
renceklausul og markedsføringsloven under sin senere beskæftigelse hos kemiagro a.m.b.a.
parternes påstande:
lfs kemi har påstået torben olesen tilpligtet at betale 1.882.085 kr. med procesrente fra
                                             - 2 -
sagens anlæg den 5. januar 2000. beløbet fremkommer således:
11 overtrædelser af konkurrenceklausul
a 200.000 kr.                     2.200.000 kr.
torben olesens resttilgodehavende          304.615 kr.
krav vedrørende glyphofat                13.300 kr.
                              1.882.085 kr.
lfs kemi har endvidere nedlagt påstand om at det forbydes torben olesen at virke med
registrering af produkter som lfs kemi har registreret, og at det forbydes torben olesen at
udnytte sin viden om lfs kemis markedsforhold ved at foranledige at kemiagro a.m.b.a. eller
andre kan sælge de tidligere af lfs kemi solgte produkter.
sagsøgte har over for betalingspåstanden påstået frifindelse, subsidiært mod betaling af et
mindre beløb.
over for forbudspåstanden har sagsøgte påstået afvisning, subsidiært frifindelse.
sagsøgte har nedlagt selvstændig påstand om at lfs kemi tilpligtes at betale 544.485 kr. med
procesrente af 417.663 kr. fra den 31. august 1999 og af 126.622 kr. fra den 27. januar 2000.
sagsøgtes selvstændige påstand fremkommer således:
1. resttilgodehavende for 1999        417.663,00 kr.
2. feriegodtgørelse fra 1999
    12½% af 926.703,95 kr.              115.838,00 kr.
3. godtgørelse for mangelfuldt
    ansættelsesbevis                 10.000,00 kr.
4. dagpengegodtgørelse                  984,00 kr.
    i alt                      544.485,00 kr.
punkt 1 fremkommer således:
1. resttilgodehavende i følge
                                              - 3 -
      revisoropgørelse               304.615,00 kr.
2. yderligere tilgodehavende i
      form af bogført dækningsbi-
      drag pr. 28/9     1.701.319,00 kr.
      dækningsbidrag
      iflg. regnskab   1.606,075,00 kr.
      1/3 af diffe-
      rencen på          95.244,00 kr.   31.748,00 kr.
3. aftale af 22/10
      vedr. andele af ekstraordinært
      overskud vedr. previcur           48.000,00 kr.
      vedr. mangan                    20.000,00 kr.
      vedr. glyphosfat                13.300,00 kr.
      i alt                      417.663,00 kr.
punkt 2 fremkommer således:
indtjening i 1999 udgøres af
perioden 1/1-31/3
(3/12 af 1.997.928)                 499.482,00 kr.
perioden 1/4-31/8 (417.663+165.745)         583.408,00 kr.
i alt                        1.082.890,00 kr.
fradrag af løn under 5 ugers ferie
5 ugers ferie
(1.082.890:8x3:13x5)                  156.186,05 kr.
12½% af 926.703,95 kr.                 115.838,00 kr.
lfs kemi har påstået frifindelse for sagsøgtes selvstændige påstand.
sagens omstændigheder
lfs kemi sælger agrokemiske stoffer til brug for landbruget. lfs står for landbrugets forsy-
                                               - 4 -
nings selskab. i august 1996 startede et samarbejde mellem lfs kemi og torben olesen.
torben olesen indgik efter lfs kemis opfattelse i samarbejdet som selvstændig
erhvervsdrivende. efter torben olesens opfattelse var han ansat hos lfs kemi som
lønmodtager.
der foreligger udkast af juni 1997 til anpartshaveroverenskomst mellem indehaveren af lfs
kemi, torben pedersen, og torben olesen, hvorefter torben pedersen skulle eje 51% af
kapitalen, mens resten skulle ejes af torben olesen. udkastet blev ikke vedtaget. i stedet
indgik lfs kemi og torben olesen en konsulentaftale af 4. juli 1997 og vedtog en
konkurrenceklausul af samme dato.
den 16. januar 1998 blev oprettet en konsulentaftale hvori det bl.a. anføres:
"prg 1.
ansvar
konsulenten har under ansvar over for selskabets eneanpartshaver den daglige ledelse af
selskabet. den daglige ledelse omfatter ikke dispositioner, der efter selskabets forhold er af
usædvanlig art eller som efter deres økonomiske rækkevidde kræver særlige overvejelser, idet
sådanne dispositioner ikke må foretages, forinden eneanpartshaverens samtykke er indhentet.
prg. 2.
det påhviler konsulenten,
at lede selskabet efter de forskrifter og retningslinier, der til enhver tid såvel generelt som spe-
cielt fastsættes af eneanpartshaveren.
at medvirke til at selskabet drives i overensstemmelse med selskabets vedtægter,
selskabslovgivningen og andre love og bestemmelser, der er fastsat for den virksomhed,
selskabet udøver samt beregne at afgifter rigtigt opgøres og rettidigt betales, samt
at drage omsorg for, at selskabet ledes efter sunde og tidssvarende forretningsmæssige
principper såvel ledelsesmæssigt, teknisk, kommercielt og personalemæssigt.
i øvrigt skal alle spørgsmål af vigtighed for selskabet altid forelægges for eneanpartshaveren.
                                               - 5 -
prg. 3.
konsulenten er forpligtet til at anvende hele sin arbejdskraft på selskabets adresse, i
selskabets tjeneste og varetage selskabets tarv på bedste måde, og loyalt opfylde enhver
retningslinie og anvisning, som eneanpartshaveren pålægger konsulenten.
...
prg. 6.
tavshedspligt
konsulenten har tavshedspligt med hensyn til alle sådanne oplysninger af fortrolig karakter
vedrørende selskabet som eneanpartshaveren og konsulenten erfarer i forbindelse med
udførelsen af sit arbejde, med mindre der er tale om forhold, som efter sagens natur skal
bringes til trediemands kundskab. denne tavshedspligt gælder også efter konsulentens
fratræden i selskabet.
...
prg. 7.
aflønning
som årligt vederlag oppebærer konsulenten 1/3 af selskabets regnskabsmæssige overskud før
skat, og før renter. i det første ansættelsesår udgør vederlaget dog 38% beregnet som ovenfor
anført. forretninger indgået inden den 30. juni 1997 indgår ikke i ovennævnte beregning, da
det er aftalt, at konsulenten af disse forretninger oppebærer 50% af det regnskabsmæssige
overskud jævnfør ovennævnte.
konsulenten garanteres det første år et minimumsvederlag på kr. 550.000,- og der udbetales
månedligt a contobeløb på kr. 33.000,- den sidste hverdag i måneden. evt. vederlag og a
contobetalinger aftales hvert år inden 1. juni for det kommende år, svarende til selskabets
regnskabsår.
...
                                               - 6 -
prg. 12
ferie
konsulenten har i hvert kalenderår ret til at holde fem ugers ferie - samlet eller delt, dog efter
aftale med eneanpartshaveren.
ved konsulentens fratrædelse ydes ikke særskilt feriegodtgørelse.
...
prg. 14
misligholdelse
...
prg. 15.
konkurrencebestemmelse:
såfremt konsulentens ansættelsesforhold ophører af anden grund end selskabets
misligholdelse... er konsulenten i en periode på 1 år efter fratræden uberettiget til hverken
direkte eller indirekte eller ved ansættelse at deltage eller være økonomisk interesseret i
formidling/køb/salg af landbrugskemikalier og veterinærartikler til aftagere i eu samt norge.
enhver form for aktivitet, der retter sig mod afsætning/formidling af de nævnte produkter til
aftagere i eu samt norge vil således være retstridigt.
i tilfælde af konkurrenceklausulens overtrædelse ... ligesom der ved hver overtrædelse skal
erlægges en konventionalbod på kr. 200.000,- ..."
det er oplyst at torben olesens vederlag i regnskabsåret 1996/1997 var 473.600 kr., for
regnskabsåret 1997/1998 1.626.480 kr. og for regnskabsåret 1998/1999 1.997.928 kr.
om udbetaling af vederlag foreligger:
                                                 - 7 -
faktura af 31. maj 1999 vedrørende betaling af honorar for 1988-99, 200.000 kr. uden
fradrag, til indsættelse på en pensionsopsparingskonto.
faktura af samme dato vedrørende betaling af honorar for 1998-99, brutto 1.399.250 kr.,
netto 509.327 kr. efter fradrag af ambi, dmp og skat.
lønseddel fra dataløn vedr. betaling af løn for april 1999, 16.354,45 kr. efter fradrag af skat,
atp, ambi m.v.
i brev af 27. maj 1999 fra lfs kemi til torben olesen anførtes det:
"vedr. overskudsdeling samt min ide om a'contobetaling, samt % del for 1999/2000.
...
jeg har to forslag, til fordeling af et evt. overskud for sæson 1999/2000.
forslag 1. en fjerdedel af overskuddet før skat og renter, heri inkluderet en garantibetaling på
kr. 22.500,- pr. mdr.
forslag 2. en femtedel af overskuddet før renten, heri inkluderet en garantibetaling pr. md. på
kr. 33.000,-
jeg håber vi kan blive enige om et af de ovenstående forslag, og forventer din tilbagemelding
senest mandag den 31. maj 1999."
ved brev af 4. juni 1999 svarede jordbrugsakademikernes forbund på vegne torben olesen
bl.a. at de stillede forslag ville betyde en indtægtsnedgang. torben olesen kunne ikke tiltræde
et forslag der ville indebære en forringelse af hans nuværende lønvilkår. ændring af løn vilkå-
rene kunne kun ske under iagttagelse af det gældende opsigelsesvarsel.
ved brev af 18. juni 1999 opsagde lfs kemi herefter torben olesen pr. 31. maj til fratrædelse
31. august 1999. opsigelsen var begrundet i "ændrede markedsvilkår og deraf nødvendiggjort
omstrukturering".
torben olesen tiltrådte herefter en stilling i firmaet kemiagro omkring december 1999, men
                                               - 8 -
deltog allerede i november 1999 for dette firma i en messe i brighton.
lfs kemi gør gældende at torben olesen i brighton havde samtaler med følgende firmaer:
agrovekst, norge,
clayton, irland,
novafito, italien,
stefes, belgien,
iberotam, spanien,
iticon, belgien,
barcley, irland,
sb agro, belgien,
agroplus, belgien og
helm ag, tyskland.
af resultatopgørelse for perioden 3. april 1999 til 31. august 1999, udfærdiget af registreret
revisor svend erik jespersen, fremgår at varesalg i perioden har udgjort 26.500.831 kr.
vareforbruget er sat til 24.894.756 kr. periodens bruttofortjeneste er opgjort til 1.606.075 kr.
torben olesens andel i overskud er på dette grundlag opgjort til 470.360 kr. (1/3 af 1.606.075
kr.). der er udbetalt 165.745 kr. til rest herefter 304.615 kr.
i en råbalance af 28. september 1999 er dækningsbidraget (svarende til bruttofortjenesten) for
samme periode beregnet til 1.701.319,57 kr.
torben olesen har i duplik af 20. marts 2000 opfordret lfs kemi til at fremlægge
bogføringsmateriale da lfs kemi har bestridt rigtigheden af det dækningsbidrag der fremgår af
resultatopgørelsen. torben olesen har gjort gældende at dækningsbidraget skal opgøres som
sket i råbalancen indtil dokumentation for andet. lfs kemi har ikke imødekommet denne
opfordring.
der er dokumenteret erklæringer fra barclay plant, protection france og fra agro plus om at
disse firmaer har mødt torben olesen på brighton-konferencen i november 1999.
der er endvidere dokumenteret en erklæring af 27. september 2000 hvori jens otto monrad,
grimslövs foder ab, erklærer at hans virksomhed ikke forud for torben olesens ansættelse hos
kemiagro har haft nogen samhandel med denne virksomhed. grimslövs foder havde indtil da
                                               - 9 -
alene samhandel med torben pedersens virksomhed. jens otto monrad erklærer endvidere, at
torben olesen efter ansættelse hos kemiagro forsøgte at skabe samhandel med grimslövs
foder ab bag ryggen på såvel torben pedersen som jens otto monrad, hvilket medførte
betydelige ændringer i jens otto monrads virksomhed, dvs. afskedigelser.
forklaringer:
torben pedersen har forklaret at han ejer 100% af det sagsøgende selskab som blev stiftet i
1992 af medlemmer i landsforeningen den lokale andel og af et af vidnet ejet selskab. han
overtog selskabet senere i 1992. selskabet sælger agrokemiske produkter og lever især af at
parallelimportere plantekemikalier fra andre eu-lande efter at have foretaget registrering i
danmark. selskabet har givet pænt overskud fra stiftelsen.
han blev kontaktet i forsommeren 1996 af torben olesen som lå inde med et produkt han ikke
kunne få afsat. han fik i den forbindelse at vide at torben olesens nystartede virksomhed, to
trading, gik dårligt. det kræver indgående kendskab til personrelationer m.v. at komme ind på
markedet, og det havde torben olesen ikke. samarbejdet startede med at to tradings
registreringer overførtes til lfs kemi, og torben olesen arbejdede for selskabet. han begyndte
den 15. august 1996. lfs kemi havde før torben olesens tilknytning 15 registreringer. ved
udgangen af 1999 havde selskabet 45 registreringer.
det var meningen at torben olesen skulle være medejer af selskabet. på et tidspunkt blev der
på torben olesens foranledning rettet henvendelse til advokat for at få oprettet en
anpartshaveroverenskomst mellem torben olesen og vidnet. det blev ikke til noget, bl.a. fordi
torben olesen ville låne penge af vidnet til finansiering af sin indtræden i selskabet. man endte
derfor med aftalerne af 4. juli 1997 om aflønning og konkurrenceklausul. det var torben
olesen der ville have tingene på skrift. vidnet kan ikke huske hvem der fandt på udtrykket
"konsulentkontrakt".
konsulentkontrakten af 16. januar 1998 blev udarbejdet på torben olesens initiativ.
konsulentkontrakten var en fortsættelse og stadfæstelse af de tidligere aftaler. det er torben
olesen der i konsulentkontrakten anvendte udtrykket "ansættelsen". torben olesen skulle
bruge sin fulde arbejdskraft i virksomheden. det var nødvendigt for at han kunne være daglig
leder. torben olesens andel af overskuddet var 50%, senere 38% og til sidst 33%. det
skyldtes nogle større forretninger vedrørende glyphosat. lønnen skulle aftales hvert år for at
                                              - 10 -
den kunne holdes på et rimeligt niveau uden alt for store svingninger. han gav på et meget
tidligt tidspunkt garanti for en løn på 550.000 kr. om året. det var det niveau han mente var
passende. ved fastsættelsen blev der tænkt mere på at sikre torben olesen en vis indkomst
end på at begrænse hans indtægt. han havde ikke forudset at torben olesen ville kunne opnå
en løn langt over 1 mio. kr.
torben olesen fik a conto-betaling også når han holdt ferie.
begrundelsen for konkurrenceklausulen var at torben olesen gennem sit virke for lfs kemi fik
kendskab til selskabets forretningshemmeligheder, herunder viden om priser og leverandører.
torben olesens opgaver var efter vidnets opfattelse pri mært at få registreringerne igennem, at
købe ind og prisfastsætte bedst muligt. handelsselskabet stod for salget. torben olesen havde
ikke baggrund for at sælge varerne. der var ikke ledelsesmæssige opgaver for torben olesen,
for der var kun én ansat. til ometikettering brugtes arbejdskraft fra et af vidnets andre
selskaber. arbejdsstedet var tarp byvej - det kan ikke have givet torben olesen anledning til
tvivl. vidnet gav torben olesen visse retningslinier - de sad to meter fra hinanden og havde
øjenkontakt. han kunne fx på forespørgsel fra torben olesen træffe afgørelse om hvorvidt der
skulle købes eller ej. han har aldrig underkendt torben olesens dispositioner. torben olesens
virksomhed, to trading, skrev hver måned en faktura. da lfs kemi ikke havde fået torben
olesens skattekort, indeholdtes 60% i skat. senere anvendte man lønsedler, det kunne man
lige så godt bogholderimæssigt. torben olesen var efter vidnets opfattelse fortsat selvstændig.
i telefonen præsenterede torben olesen sig som "lfs kemi, torben olesen".
torben olesen blev opsagt i 1998 på et tidspunkt, da han ikke passede sit arbejde som daglig
leder. han tog børnenes 1. sygedag konsekvent, og han var meget fraværende. de kunne ikke
blive enige og bevægede sig væk fra hinanden. vidnet blev nødt til at tage over og besluttede
sig til at opsige torben olesen. torben olesen blev meget ked af dette, og de fik dagen efter
renset luften. torben olesen lovede bod og bedring.
i foråret, april og maj 1999, var der løbende dialog om procentsatsen for aflønning af torben
olesen. de kunne ikke få forventningerne til at hænge sammen. torben olesen ville ikke gå
med til at ændre procentsatsen. efter vidnets mening skulle lønnen køres ned på et mere an-
stændigt niveau. han forsøgte at overbevise torben olesen om at det var en rimelig løn han
                                              - 11 -
foreslog, og hvis de ikke kunne blive enige, måtte torben olesen sige fra. torben olesen var
imidlertid stejl - han nægtede at forhandle. der var ikke noget modspil. enten måtte vidnet
acceptere at den gamle aftale gik videre, eller også var der ingen aftale. derfor kom han med
de to forslag. hans første lønforslag for 1999/2000 ville have givet torben olesen ca. 1,1 mio.
kr. og det andet lønforslag ca. 1,2 mio. kr., da omsætningen i 1999/2000 blev et par og tredive
mio. kr, og overskuddet ca. 4 mio. kr. i de lønforslag som vidnet kom med, skulle garantiløn-
nen modregnes i den endelige løn. da det ikke lykkedes at nå til en løsning, måtte han opsige
torben olesen. der er ikke realiteter i begrundelsen i afskedigelsesskrivelsen om omstrukture-
ring og ændrede markedsvilkår. begrundelsen for opsigelsen var at torben olesen ikke ville
forhandle om lønnen for det kommende år.
omsætningsfremgangen fra 1997/1998 til 1998/1999 skyldtes salget af fungicidmidlet amistar
som da kom på markedet. lfs kemi kunne i kraft af vidnets kontakter, oparbejdet gennem 20
år i branchen, skaffe store mængder af det.
vidnet startede samtaler i december 1997 med dlg, kfk og kemiagro om hvad de ville købe
af amistar, og herefter begyndte lfs kemi at dække sig ind. der var fra originalforhandleren
zeneca fastsat en kvote på 350.000 liter til danmark. lfs kemi kunne gennem sine kanaler
skaffe 100.000 liter som blev tilbudt de nævnte selskaber.
kemiagro blev tilbudt op til 50.000 liter amistar til en fast pris på 385 kr. pr. liter. kemiagro
accepterede at købe 50.000 liter. lfs kemi kunne skaffe mere, men i så fald til højere priser.
det var underforstået at lfs kemi ikke måtte sælge til kemiagros kunder, og at kemiagro ikke
købte hos lfs kemis leverandører. han fik mistanke om, at kemiagro købte amistar direkte fra
leverandørerne, og det drev markedsprisen i vejret. han solgte 200 liter amistar til et medlem
af kemiagro. det var måske en del af baggrunden for at kemiagros direktør, åge staun,
beskyldte lfs kemi for at handle ved siden af. samhandelsforholdet med kemiagro sluttede i
det væsentlige i foråret 1998. senere forhandlinger førte ikke til noget hvilket blev klart sidst i
marts 1999.
han anerkender at skylde torben olesen 304.615 kr. på baggrund af revisor svend erik
jespersens opgørelse. han kan ikke anerkende råbalancen der er urevideret. han ved ikke
hvad der er baggrunden for at der er forskel mellem overskuddet i råbalance og i den
reviderede balance vedrørende perioden april-august 1999.
beløbene for mangan og previcure fremkommer fordi leverandører i udlandet på et tidspunkt
                                              - 12 -
ikke har faktureret for det fulde beløb. beløbene har været hensat som skyldige omkostninger i
2-3 år. hensættelsen vedr. mangan skyldes vist en fejlfakturering. det er ikke et firma som lfs
kemi ellers handler med.
brighton-konferencen blev afholdt omkring 15. november 1999. brighton-konferencen er en
videnskabelig konference hvor internationale forskere inden for agrokemi fremlægger
forskningsresultater. imidlertid kommer der også handlende inden for branchen som udveksler
priser og betingelser for at handle i den kommende sæson. priserne er så stabile på det tids-
punkt at man er meget tæt på at kende næste års prisniveau. man sparer en masse tid på den
måde idet man kan nå at møde 20-25 virksomheder på 1½ arbejdsdag. omkring halvdelen af
kontrakterne bliver grundlagt på brighton-konferencen. han fandt ud af, at torben olesen var
med på konferencen som ny for kemiagro og havde aftalt 3-4 møder med handlende, herunder
kunder som vidnet havde handlet med i flere år.
lfs kemi havde et godt samhandelsforhold med lisab, lokalforeningen i skåne ab, indtil
kemiagro kom ind i billedet. ganske det samme gælder grimslöv foder ab. kemiagro købte i
det væsentlige ind hos originalproducenter. de firmaer som torben olesen havde møde med på
brighton- messen, var indtil da ukendte for kemiagro.
torben olesen har forklaret at han er uddannet agronom fra 1985/1986 og har arbejdet i
forskellige virksomheder inden for kemibranchen og som forsker. sidste ansættelse inden lfs
kemi var i esbjerg kemi. inden ansættelsen i lfs kemi havde han sit eget firma, to trading i
3/4 år. han tjente ikke særlig meget gennem to trading og var ikke i nogen god økonomisk
situation da han ikke kunne komme ind på det danske marked. han tog kontakt til torben
pedersen for at komme til at handle med ham. han vidste ikke rigtigt hvad torben pedersen
lavede, men kunne se, at torben pedersen havde måske 10 registreringer. torben olesen
foreslog et samarbejde på 50-50 basis. samarbejdet startede i august 1996. formaliseringen
af samarbejdet afventede udviklingen af det. han overførte uden betingelser i september 1996
sine 10 registreringer til lfs kemi. det var hans bidrag. torben pedersen bidrog med
kunderne. de registreringer han overgav til lfs kemi, var ikke særlig meget værd.
tallene for lfs kemi viser at virksomheden er gået fra en omsætning fra nær 0 til 90 mio. kr.
medens han var der. han kunne inden sin ansættelse se at torben pedersen ikke havde
omsætning på sine registreringer.
                                              - 13 -
der blev efter enighed mellem parterne i foråret 1997 lavet et udkast til en
anpartshaveroverenskomst. det var på torben olesens foranledning. torben pedersen fragik
senere aftalen. i stedet fik han torben olesen til at underskrive konkurrenceklausulen og
konsulentkontrakten og senere konsulentaftalen af 16. januar 1998. der var ingen forhandling
om aftalerne.
han var blevet ansat i lfs kemi som daglig leder under torben pedersen. han fik at vide af
selskabets revisor at han skulle sende fakturaer for at få sit vederlag. det skyldes ifølge
revisoren at lfs kemi ikke var registreret som en virksomhed med ansatte. senere overgik
han uden nærmere forklaring til at få almindelige lønsedler.
hans arbejde bestod i "alt håndværket". han skulle registrere produkter, fakturere, sørge for at
der blev trykt og påsat etiketter og sørge for emballage. han talte med leverandørerne og
skulle holde styr på lovgivningskrav. når der var travlt, kørte han også truck og satte selv
etiketter på. torben pedersen stod mest for salget til de danske kunder.
torben olesens arbejdssted var tarp byvej. han var bekendt med hvornår ansættel-
sesforholdet startede. arbejdstiden var vel den sædvanlige, medmindre der var travlt - så
skulle der arbejdes nogle timer mere.
under møde mellem lfs kemi og kemiagro omkring marts 1999 gav åge staun udtryk for at
lfs kemi var gået direkte til kemiagros medlemmer, og der blev af den grund ingen handel
med kemiagro det år.
i foråret 1999 var der ikke drøftelser om ændring af hans lønvilkår inden han fik præsenteret
torben pedersens forslag i brevet om de 20 eller 25%. der ville ud over den procentmæssige
nedgang blive tale om en lønnedgang som følge af at der ikke ville komme store indtægter fra
salg af amistar. der var heller ikke efter brevet fra fagforeningen tale om egentlig
lønforhandling. han syntes at torben pedersens tilbud var utilfredsstillende; begyndelseslønnen
for agronomer er omkring 27.000 kr. pr. md. han har ikke været med til at formulere op-
sigelsen, og han så den ikke før den blev afgivet.
han var tidligere, i marts 1998, blevet sagt op, da han en fredag lukkede 15.30 for at køre sin
svigermoder til odense inden det blev mørkt. han syntes grundlaget var spinkelt, og torben
pedersen ringede da også om mandagen og undskyldte, og om tirsdagen var han genansat.
                                              - 14 -
efter afskedigelsen fra lfs kemi gik han i september med forskellige projekter, men hurtigt
efter blev der ringet fra kemiagro der havde en stilling til ham. han startede reelt den 1.
november 1999. lønnen i kemiagro er noget under 40.000 kr. pr. måned.
arbejdsopgaverne i kemiagro blev ikke defineret på forhånd. én opgave var nedbringelse af
lageret. han har ikke foretaget registreringsarbejde for kemiagro på nær en registrering af et
produkt til 1-literdunke som var købt i 5-literdunke.
kemiagro køber sine produkter i danmark. der er ikke længere penge i parallelimport. -
kemiagro laver i stedet store indkøb af originalprodukter og får dermed en bedre pris.
han virkede også i kemiagro som sælger af telefon-ydel ser. han brugte meget af sit første år i
kemiagro på det. det var indtil da det vigtigste område for ham. kemien var en mindre del af
arbejdet. han var daglig leder af teleselskabet dte, den lokale andels tele og energi.
teleselskabet er fortsat igang, men han har trukket sig ud af det fra årsskiftet 2000/2001.
han fik åge stauns billet til konferencen i brighton da denne ikke havde tid. han kunne så også
introducere sig selv. kemiagro havde aftaler på konferencen. konferencen består af en
videnskabelig del og en kommerciel del. den fungerer som mødested for dem der handler i
branchen. den officielle del er den der trækker, men den kommercielle del er taget meget til på
det sidste. mødeaktiviteten foregår på tre hoteller. de store i branchen har mødeværelser,
ellers mødes man blot i lobbyer eller sofaer. alle i branchen kender brighton, og store og små
firmaer deltager.
de firmaer som han ifølge lfs kemien skulle have kontaktet på brighton-mødet, er lette at
finde frem til. de har været på markedet i mange år. nogle af dem er enkeltmandsfirmaer,
andre handelshuse. agrovekst, norge, har før haft en grossist-funktion som kemiagro har i
danmark. clayton fra irland kendte han fra esbjerg kemi, og det var en kunde som han tog
med til lfs kemi. firmaet sælger generiske og originale produkter. novafito er også et firma
han tog med fra esbjerg, ligesom stefes er en forbindelse fra tiden i esbjerg kemi. stefes
handler med generiske produkter. iberotam fra spanien er en kopiproducent som han har mødt
i brighton. iticon, belgien, har været kendt af kemiagro i mange år. barcley fra irland som har
været i branchen i mange år, er kopiproducent, men handler også med generiske produkter og
og med parallelimporterede produkter. sb agro, belgien, er datterselskab af et meget kendt
                                               - 15 -
selskab. agroplus, belgien, er et enmandsfirma som han er stødt på i tiden i lfs kemi. helm
ag, tyskland, er stort firma, som er velkendt i branchen.
han var mest til stede i brighton af sociale grunde. det var for tidligt at forhandle priser. der er
en cyklus for forhandling af agrokemiske produkter. i december diskuterer man hvad man har
tænkt sig for den kommende sæson og orienterer sig om nye produkter. i januar/februar
starter forhandlinger om årets samhandel. i marts/ april kommer man så frem til aftaler.
kemiagro har haft meget lidt at gøre med de nævnte firmaer senere. man har solgt nogle
restvarer til dem for ca. 100.000 kr.
den svenske virksomhed lisab er en sammenslutning af lokalafdelinger ligesom
landsforeningen den lokale andel. lisab havde økonomiske problemer sidst i 90'erne. kemi-
agro der havde en stor del af markedet, var interesseret i samarbejde med lisab. kemiagro
kunne levere lisab hele sortimentet, omkring 90 produkter. det kunne lfs kemi ikke.
han kender jens otto monrad og fortalte ham at han arbejdede i kemiagro, og at det da godt
kunne være at det var en idé at handle sammen. det blev imidlertid ikke til noget i første
omgang på grund af uenighed mellem monrad og agrokemi. det var meningen at emil sellvik
skulle overtage firmaet grimslöv fra monrad. torben olesen mødte emil sellvik på et hotel i
lund da han var i sverige af andre grunde. han troede at emil sellvik havde talt med monrad
om samarbejdet.
han har ikke fået mulighed for at tjekke hvad der er årsagen til at overskuddet er 100.000 kr.
mindre i revisorens regnskab end i råbalancen, selv om omsætningen efter årsregnskabet er
større end i råbalancen. han kan bekræfte at tidligere års overskud og dermed vederlag til ham
er fastsat på baggrund af det af revisor udarbejdede regnskab.
posteringerne for previcure og mangan er fremkommet i 1996, for previcure måske 1998.
beløbene står som hensatte beløb indtil kravene forældes.
åge staun har forklaret at han har været daglig leder i kemiagro fra selskabets start først i
90'erne. kemiagro skal udgøre en købermagt over for de store selskaber. kemiagro har en del
parallelregistreringer i skuffen for at kunne trække varer ind andet steds fra hvis der skulle
opstå ubalance i priserne. kemiagro havde og har en bred vifte af kontakter ud i hele europa.
                                             - 16 -
på brighton-konferencen udveksles de nyeste data mellem videnskabsfolk, men der kommer
også handelsfolk til konferencen. kemiagro er interesseret i handelsforbindelser og skal have et
netværk hvorfor kemiagro deltager for at kunne følge med. i messen i november 1999 deltog
torben olesen og holger gelting. torben olesen overtog vidnets tilmelding. der kan holdes 15-
20 møder i brighton. møderne kan være tilfældige, men var her planlagt på forhånd.
det nye produkt amistar var meget lovende. det kunne give et merudbytte på 10%. torben
pedersen havde gennem sine kanaler "suget meget af varen op". kemiagro ville aftage alt det
torben pedersen kunne skaffe gennem foråret og give han yderligere aftaler på en lang række
produkter for at give ham en platform. der ligger heri at der skulle være et formaliseret
samarbejde der bl.a. indebar at lfs kemi ikke måtte sælge til kemiagros medlemmer uden om
kemiagro.
han konstaterede at der kom forsinkelse på leverancerne fra lfs kemi, samtidig med at
medlemmerne købte produktet for en højere pris fra lfs kemi. dette førte til bruddet med lfs
kemi. man besluttede hen over foråret 1999 at man ikke længere ville købe hos lfs kemi.
der var drøftelser med lisab om samarbejde også før torben olesen kom til kemiagro.
ansættelsen af torben olesen i efteråret 1999 kom i stand efter et tip fra en forretningsfører
om at torben olesen måske var interesseret i en stilling hos kemiagro. han havde længe gået
og kikket efter en til posten. kemiagro gjorde opmærksom på ansættelsen af torben olesen i
pressemeddelelser og meddelelser til kunder.
torben olesens arbejdsopgaver i kemiagro var at varetage kontakten til leverandører og at
starte den lokale andels tele- og energiselskab.
kemiagro har tidligere handlet planteværnsmidler med firmaerne stefes og iticon og gødning
med helm ag.
det svinger meget fra år til år hvor meget kemiagro parallelimporterer. det er mellem 2% og
10% af omsætningen. det afhænger af markedssituationen om det kan være hensigtsmæssigt
at forsøge at holde priserne nede ved parallelimport eller trusler herom.
                                              - 17 -
kemiagro har mellem 30% og 35% af markedet for planteværn og køber ind for 230-300 mill.
kr. årligt excl. afgift.
kemiagro har handlet med grimslöv foder, men formentlig ikke før torben olesens ansættelse.
procedure:
lfs kemi har til støtte for sin påstand anført at det fremgår af konsulentaftalen at der er
forhandlingspligt vedrørende lønvilkårene hvert år. det kunne med en vis sikkerhed i april/maj
måned siges hvad omsætningen ville blive, og der er pænt og ordentligt tilbudt et garantibeløb
som ligger over torben olesens indtægter inden ansættelsen i lfs kemi. overskuddet det
følgende år blev på 4 mio. kr. som ville have givet et honorar på 1,1 mio. kr., hvilket ville være
mere end rigeligt for torben olesens arbejde. det må her erindres at det var torben pedersen
der var sælgeren.
torben olesen og hans forbund afslog forhandling og ville kun fortsætte på hidtidige vilkår,
hvorimod torben pedersen som han har forklaret, løbende søgte at forhandle.
der har derfor været en rimelig grund til at opsige torben olesen hvorfor konkurrenceklausulen
må opretholdes.
omfanget af konkurrenceklausulen er styret af at der er få store grossister på markedet, og at
der importeres direkte og parallelt. konkurrenceklausulen må være geografisk vid i forhold til
de grænseoverskridende muligheder for at parallelimportere. boden er rimelig og skal betales
for hver overtrædelse. hvis det krævede beløb ikke kan tilkendes som konventionalbod, bør
der tillægges lfs kemi en erstatning af samme størrelse.
torben olesen måtte være klar over at der kunne være problemer ved at tage ansættelse i
kemiagro. han blev ansat som daglig leder af kemiafdelingen og ikke som sælger af telefoniske
ydelser og lign. han deltog i mødet i brighton for skaffe sig kendskab til markedet og knytte
forbindelse til de handlende. man ville kontakte kunder som kemiagro ikke kendte. man ville
sikre sig leverancer ved hjælp af torben olesens viden fra lfs kemi om købere, sælgere og
prisdannelse. det er dette som udgør den uretmæssige udnyttelse af erhvervshemmeligheder.
lisab var en gammel kunde hos lfs kemi. der var derimod intet kundeforhold mellem
                                               - 18 -
kemiagro og lisab før torben olesens ansættelse hos kemiagro. tilsvarende gælder at
kemiagro ikke havde handlet med grimslöv før torben olesens ansættelse. formålet med
mødet med sellvik var at torben olesen skulle skaffe øget omsætning for sin nye arbejdsgiver.
det er i det lys man skal afgøre hvad overtrædelserne skal koste.
ved bedømmelsen af ansættelsesspørgsmålet skal der ses på den høje løn i forhold til
funktionen, og på at der aflønnedes gennem fakturaskrivning fra torben olesens selskab.
selv om retten måtte nå frem til at torben olesen var ansat, så har torben olesen i relation til
ferieloven været i en ledende stilling. her er man bedre stillet med den foreliggende
konsulentaftale end man vil være som almindelig arbejdstager. konsulentaftalens § 12 om at
der ikke ydes særskilt feriegodtgørelse ved konsulentens fratrædelse, er en del af en kontrakt
som ikke kan gøres ugyldig eller uvirksom efter ferieloven for denne kategori af konsulenter.
ved evt. beregning af feriepenge skal der alene beregnes i forhold til de 8 måneder torben
olesen har været ansat i optjeningsåret.
for så vidt angår perioden april til august 1999 foreligger der to beregninger - dels den
ureviderede balance, dels det revisorpåtegnede regnskab. der er ikke noget mærkværdigt i at
indtægterne er større i revisorregnskabet end i den ureviderede balance. det har altid været
revisorens årsregnskaber der er lagt til grund for beregning af vederlag til torben olesen. der
skal derfor ikke beregnes vederlag ud fra råbalancen.
vedrørende previcure og mangan: kravene vil eventuelt blive forældet i 2001 og 2002. indtil da
er der ikke grundlag for betaling af provision af dise poster.
der kan højst forlanges 5.000 kr. for manglende ansættelseskontrakt da torben olesen havde
fuldt kendskab til ansættelsesvilkårene.
der kan ikke rejses krav på dagpengegodtgørelse da torben olesen var ledende.
sagsøgte har gjort gældende at det afgørende for sagen er om torben olesen var lønmodtager
eller selvstændig i forhold til funktionærlovens og ferielovens begreber. det må lægges til
grund at torben olesen i enhver henseende var underlagt eneanpartshaveren, torben
pedersen, som havde beføjelse til at træffe bestemmelse om arbejdets udførelse i enhver
henseende. torben olesen udgjorde ikke lfs kemis øverste ledelse, det var torben pedersen.
                                               - 19 -
torben olesen måtte ikke anvende sin arbejdskraft på noget andet, kun virke fuldtids for lfs
kemi, så det er svært at se hvordan torben olesen skulle kunne være selvstændig
erhvervsdrivende. formuleringen af konsulentaftalen viser også at der forelå et ansættelsesfor-
hold. honorarafregningerne gik på et tidspunkt over i afregning med lønanvisning. der blev
også i forbindelse med aflønningen gennem fakturering tilbageholdt a-skat m.v.
der foreligger derfor et ansættelsesforhold.
torben olesen er følgelig berettiget til feriepenge. bestemmelsen i konsulentkontrakten om at
der ikke skal svares feriepenge ved fratræden, er ugyldig. en argumentation om at feriepenge
må undværes fordi lønnen er god nok, er åbenbart forfejlet.
ansættelsesbevisloven stiller krav om arbejdsgiverens skriftlige angivelse af en række nærmere
angivne vilkår for ansættelsesforholdet. en del af disse er ikke tilstrækkelig oplyst: i
konsulentkontrakten er ikke angivet adresse på arbejdsstedet, der mangler også begyndelses-
tidspunkt for ansættelsesforholdet og angivelse af arbejdstiden. disse oplysninger skal
foreligge på en af de måder der er angivet i ansættelsesbevislovens § 2, stk. 3, uanset om den
ansatte har kendskab til forholdene eller ej.
beløbet efter ansættelsesbevisloven skal i den foreliggende sag sættes til 10.000 kr., idet der
kunne opstå tvivl om vilkårene for ansættelsesforholdet, fx om torben olesens arbejdstid eller
ansættelsesforholdets længde og dermed det varsel der tilkom ham.
krav på de første to dages dagpenge følger af arbejdsløshedsforsikringsloven § 84.
om beregning af resttilgodehavende for perioden april til august 1999 bemærkes at lfs kemi
burde have opfyldt provokationerne om at give torben olesen adgang til at sætte sig i
besiddelse af de oplysninger der vedrører regnskabet. torben olesen er berettiget til
oplysningerne, det følger af aflønningsmåden. hertil kommer at der er uforklarlige forskelle
mellem opgørelserne. i mangel af imødekommelse af sagsøgtes berettigede provokationer må
råbalancen lægges til grund.
vedrørende kravene for mangan og previcure må beløbet udbetales, men selvfølgeligt med en
tilbagesøgningsmulighed såfremt de berettigede skulle gøre krav på penge ne.
                                                - 20 -
konkurrenceklausulen må bortfalde efter aftalelovens § 38, stk. 2, da torben olesen ikke har
givet rimelig anledning til sin opsigelse. det fremgår af opsigelsen at denne skyldes ændrede
markedsvilkår og omstrukturering. baggrunden for opsigelsen var i virkeligheden uenighed om
lønfastsættelsen. kontrakten indeholdt en forhandlingspligt. torben olesen har ikke modsat sig
forhandling, men han ville ikke acceptere lfs kemis diktat. lfs kemis standpunkt er at torben
olesen skulle acceptere den krævede lønnedgang, ellers ville han blive afskediget. det er ikke
en holdbar fortolkning af forhandlingspligten. man kan ikke i forhandlingspligten indlægge en
pligt til at gå ned i løn fra 33% til 20% eller 25%. hvis lfs kemis synspunkt er rigtigt, skulle
torben olesen acceptere lønnedgang eller alternativt kunne blive afskediget og alligevel være
omfattet af en konkurrenceklausul. det er åbenbart uholdbart. det må lægges til grund at
torben olesen ikke gav rimelig grund til opsigelsen. konkurenceklausulen må derfor falde bort.
lfs kemis udregning af boden er åbenlyst urimelig. det er helt uholdbart at antage at et
håndtryk i brighton skulle koste 200.000 kr.
forbudspåstanden må afvises. et forbud må være præcist formuleret, så adfærd kan måles i
forhold til påstanden. det ses ikke af påstanden hvilke produkter der er tale om, påstanden er
ikke tidsmæssigt begrænset, og det fremgår ikke hvilken viden der ikke må bruges.
såfremt påstanden ikke afvises, må der ske frifindelse. der er intet bevist om at torben olesen
har videregivet eller ønsket at videregive oplysninger af fortrolig karakter.
markedsføringslovens § 10, stk. 2, tager sigte på at værne om erhvervshemmeligheder, men
det er ikke oplyst hvilke erhvervshemmeligheder der skulle være tale om. lfs kemi har i hvert
fald ikke bevist at torben olesen har gjort brug af erhvervshemmeligheder tilhørende selskabet
og ikke blot af sine almindelige faglige erfaringer. påstanden er i realiteten udtryk for et ønske
om at få en retsstilling som om man havde en konkurrenceklausul.
godtagelse af lfs kemis krav om erstatning kræver at der skal foreligge en retsstridig adfærd,
og de øvrige erstatningsretlige betingelser skal være opfyldt. her foreligger ingen retsstridig
adfærd. der er heller ikke dokumenteret et tab.
rettens bemærkninger:
                                                - 21 -
lfs kemis krav om betaling af 1.882.085 kr.:
efter oplysningerne om torben olesens ansættelsesforhold, herunder arbejdets art og det
forhold at han var underlagt torben pedersens instruktionsbeføjelse, må det fastslås at torben
olesen var ansat i lfs kemi som lønmodtager.
den konkurrenceklausul torben olesen havde påtaget sig, er derfor uvirksom efter aftalelovens
§ 38, stk. 2, medmindre torben olesen selv gav rimelig anledning til sin opsigelse.
konsulentaftalen fastsatte bl.a. at eventuelt vederlag og acontobetalinger skulle aftales hvert
år inden 1. juni for det kommende regnskabsår. torben olesen fastholdt de hidtidige lønvilkår
stillet over for de forringelser af vederlaget som ville følge af torben pedersens brev af 27. maj
1999. dette forløb kan ikke medføre at det må antages at torben olesen gav rimelig anledning
til sin opsigelse, som i øvrigt blev begrundet med ændrede markedsvilkår og deraf
nødvendiggjort omstrukturering.
der kan derfor ikke rejses krav som følge af en eventuel overtrædelse af
konkurrenceklausulen.
det er hverken dokumenteret eller sandsynliggjort at der foreligger et tab for lfs kemi der er
forårsaget af en retsstridig adfærd fra torben olesens side. der kan derfor ikke tillægges lfs
kemi erstatning efter almindelige erstatningsregler eller på andet grundlag.
lfs kemis forbudspåstande:
lfs kemi har ikke godtgjort at torben olesen ubeføjet har videregivet eller benyttet
erhvervshemmeligheder, jf. markedsføringslovens § 10, stk. 2, eller oplysninger af fortrolig
karakter vedrørende lfs kemi, jf. konsulentaftalen, blot ved at have kontakt med handlende
som lfs kemi har haft forretningsrelationer til. det er heller ikke sandsynliggjort at der er fare
for en sådan handlemåde fra torben olesens side. der er derfor ikke grundlag for nedlæggelse
af forbud.
torben olesens selvstændige påstand om betaling af 544.485 kr.:
                                               - 22 -
kravet på resttilgodehavende er ubestridt for så vidt angår 304.615 kr. det samme gælder
kravet vedrørende glyphosat, 13.300 kr. disse poster tages derfor til følge.
lfs kemi har ikke imødekommet torben olesens provokationer om at fremlægge
bogføringsmateriale. torben olesen må på grund af sin aflønningsform have krav på nærmere
dokumentation af beregningsgrundlaget, herunder regnskabsmæssige forklaringer på
forskydninger, periodiseringer og relationer til andre dele af koncernen. provokationen kunne
have været opfyldt uden urimeligt besvær eller ulejlighed fra lfs kemis side. den manglende
opfyldelse af provokationen må derfor få til følge at torben olesens opgørelse lægges til grund
ved beregning af resttilgodehavendet. torben olesen tilkendes derfor yderligere 31.748 kr.
krav på andele af ekstraordinært overskud for previcur og mangan kan ikke gøres gældende på
nuværende tidspunkt, hvor det ikke er oplyst om beløbene ikke fortsat kan kræves betalt.
disse krav kan derfor ikke tages til følge, i hvert fald ikke for tiden.
feriegodtgørelse optjent i 1999 tillægges med 108.563 kr. i overensstemmelse med sagsøgtes
opgørelsesmåde der er ubestridt for så vidt angår opgørelsesprincipperne, beregnes
godtgørelsen således:
indtjening 1999
perioden 1/1 til 31/3                 499.482 kr.
perioden 1/4-31/8 (304.615 + 31.748 +
13.300 + 165.745)                       515.408 kr.
i alt                         1.014.890 kr.
fradrag af 5 ugers ferie
(1.014.890:8x3:13x5)                     146.378 kr.
i alt                           868.511 kr.
12,5% heraf                          108.563 kr.
                                              - 23 -
godtgørelse for manglende ansættelsesbevis tilkendes med 10.000 kr. da konsulentaftalen ikke
indeholder alle de krævede oplysninger, og de manglende oplysninger var egnede til at skabe
en risiko for torben olesens retspositioner, herunder i forbindelse med afvikling af ansættel-
sesforholdet.
endvidere tages kravet om den lovbestemte dagpengegodtgørelse til følge.
det samlede krav bliver herefter
resttilgodehavende                     349.663 kr.
feriegodtgørelse                     108.563 kr.
godtgørelse for
mangelfuldt ansættelsesbevis              10.000 kr.
dagpengegodtgørelse                        984 kr.
ialt                            469.210 kr.
                              thi kendes for ret:
torben olesen frifindes for lfs kemi aps' krav.
lfs kemi aps skal inden 14 dage til torben olesen betale 469.210 kr. med procesrente af
417.663 kr. fra den 31. august 1999 og af 51.547 kr. fra den 27. januar 2000.
i sagsomkostninger skal lfs kemi aps til torben olesen inden samme frist betale 80.000 kr.
                                  jens feilberg
                                         - 24 -
sven dyrløv madsen             hans jørgen nielsen
                                 (sign.)
                    udskriftens rigtighed bekræftes
                   p. j. v. sø- og handelsretten, den
