                                           udskrift
                                                af
                           sø- & handelsrettens dombog
                                         ____________
                                             dom
afsagt den 28. november 2007 af sø‐ og handelsretten sammensat af retsformanden, vicepræsident
michael b. elmer, og de sagkyndige medlemmer, direktør aksel gybel, bankdirektør finn øst
andersson, bankfuldmægtig lis bøgh og sekretariatsleder lars kristiansen.
f 53/06                        ingeniørforeningen i danmark som mandatar for f1, f2 og f3
                               (advokat kim schioldann‐nielsen)
                               mod
                               freescale semiconductor danmark a/s
                               (advokat erik wendelboe christiansen)
sagen drejer sig om, hvorvidt f1, f2 og f3 (i det følgende under ét: sagsøgerne) har krav på
at bevare deres rettigheder efter tildelte aktieoptioner i overensstemmelse med de vilkår, der
var gældende på tildelingstidspunktet, eller om ændringer i ejerforholdene vedrørende
deres arbejdsgiver, freescale semiconductor danmark a/s, kan medføre begrænsninger i
eller bortfald af disses rettigheder.
påstande
                                                    2
ingeniørforeningen i danmark har som mandatar for f1, f2 og f3 nedlagt påstand om, at
freescale semiconductor danmark a/s skal anerkende, at
   ‐   f1 er berettiget til helt eller delvist at udnytte 2011 motorola stock options tildelt den
       29. oktober 1999 og 90 motorola stock options tildelt den 29. marts 2000,
   ‐   f2 er berettiget til helt eller delvist at udnytte 1508 motorola stock options tildelt den
       10. januar 2001 og 782 motorola stock options tildelt den 7. maj 2002
   ‐   f3 er berettiget til helt eller delvist at udnytte 16.764 motorola stock options tildelt
       den 29. oktober 1999 og 751 motorola stock options tildelt den 29. marts 2000
   ‐   for alles vedkommende frem til optionernes udløbstidspunkt på 10‐årsdagen for
       tildelingen på de vilkår, der gælder for ordningen, bortset fra vilkår om
       begrænsninger i adgangen til udnyttelse i anledning af ophør af ansættelsesforholdet
       eller ændringer i selskabskonstruktionen
   ‐   freescale semiconductor danmark a/s er forpligtet til at levere aktierne i forbindelse
       med sagsøgernes udnyttelse af optionerne
   ‐   freescale semiconductor danmark a/s er forpligtet til at erstatte sagsøgernes tab
       beregnet som forskellen mellem markedskursen og udnyttelseskursen på det
       tidspunkt, hvor der gives meddelelse om udnyttelse, såfremt ovenstående påstande
       ikke opfyldes inden 30 dage efter, at f1, f2 og f3 har givet meddelelse om udnyttelse.
freescale semiconductor danmark a/s har påstået frifindelse.
sagen blev oprindelig anlagt ved retten i nibe, hvor freescale semiconductor danmark a/s
har hjemting, og retten i nibe har senere henvist sagen til sø‐ og handelsretten, jf.
retsplejelovens § 226.
ejerforholdene til det sagsøgte selskab
sagsøgerne har i 1999‐2002 som funktionæransatte ingeniører i digianswer a/s fået tildelt
aktieoptioner i dette selskabs daværende moderselskab, motorola inc. i løbet af sommeren
2004 blev aktierne i digianswer a/s overført til freescale semiconductor inc., som var et
oprindelig helejet datterselskab af motorola inc., og den 2. december 2004 blev motorola
                                                 3
inc.s tilbageværende 70 % af aktiekapitalen i freescale semiconductor inc. udloddet som
friaktier til aktionærerne i motorola inc. den 21. april 2005 ændrede digianswer a/s navn til
freescale semiconductor danmark a/s.
motorolas aktieoptionsprogram
i 1990’erne indstiftede motorola et aktieoptionsprogram for ansatte i koncernens selskaber.
medarbejdere modtog herefter hvert år et antal aktieoptioner, der gav ret til at købe aktier i
motorola til en forud fastsat kurs. i forbindelse med tildelingerne modtog medarbejderne et
tildelingsdokument        med    angivelse  af   vilkårene    for tildelingen,   herunder   at
udnyttelsesperioden var 10 år fra tildelingstidspunktet.    da motorola erhvervede aktierne i
digianswer a/s, modtog daværende medarbejdere optioner på køb af aktier i motorola og
indtrådte samtidig i koncernens almindelige aktieoptionsordning.
tildeling af aktieoptioner til sagsøgerne
de optioner, som sagen vedrører, er omfattet af motorolas såkaldte aktieoptionsplaner fra
1998 eller 2000. aktieoptionerne administreres og fortolkes efter begge planer af en komité.
       f1 fik tildelt 2.011 optioner den 29. oktober 1999 og 90 optioner den 29. marts 2000.
udnyttelsesperioden blev fastsat til 10 år. tildelingerne er omfattet af 1998‐planen.
       f2 fik tildelt 1.508 optioner den 10. januar 2001 og 782 optioner den 7. maj 2002.
udnyttelsesperioden blev fastsat til 10 år. tildelingerne er omfattet af 2000‐planen.
       f3 fik tildelt 16.764 optioner den 29. oktober 1999 og 751 optioner den 29. marts 2000.
udnyttelsesperioden blev fastsat til 10 år. tildelingerne er omfattet af 1998‐planen.
motorolas aktieoptionsplan 1998
i aktieoptionsplanen fra 1998 står bl.a.:
      ”2. definitions
      2.1 general definitions
      …
                                                       4
      (a) affiliate. any corporation, partnership, joint venture or other business entity in which
      motorola or a subsidiary holds an ownership interest.
      …
      (jj) subsidiary; subsidiaries. any corporation or other entity in which a fifty percent
      (50%) or greater interest is, at the time, directly or indirectly owned by motorola or by
      one or more subsidiaries or by motorola and one or more subsidiaries …
      …
      4. employee stock options
      …
      4.5 effect of termination of employment on employee stock options:
      …
      (b) termination of employment after the non‐exercise period.
      …
      (viii) by transfer of optionee to an affiliate.
      if the non‐exercise period shall have elapsed or terminated and the optionee’s
      employment with motorola and its subsidiaries shall terminate by reason of the transfer
      of such optionee to an affiliate, the committee shall have the power and authority, in its
      discretion, to determine whether or not any or all of the employee stock options held by
      the optionee shall continue in effect for the remainder of the term of such employee
      stock option or for the period otherwise applicable under the provisions of the plan. any
      employee stock option which the committee permits to continue in effect beyond the
      period otherwise applicable under the plan shall be subject to all of the terms and
      conditions as the committee may impose (with “termination of employment”,
      “employment shall terminate”, “terminates employment”, “employment is terminated”
      or “employment shall have been terminated” or words of like import or intent meaning
      termination of employment with the affiliate).”
tildelingsdokumentet, som blev anvendt i forbindelse med tildeling af optioner efter 1998‐
planen, indeholder bl.a. felter med tildelingsdato, seneste udnyttelsesdato (svarende til ti år
efter tildelingsdatoen) samt udnyttelseskursen (dvs. den kurs, medarbejderne skulle betale,
hvis de ville udnytte optionerne). desuden findes der en henvisning til motorolas intranet,
hvor det på siden http://hr2.mot.com/stockadmin/ var muligt at finde relaterede
dokumenter.
motorolas aktieoptionsplan 2000
af aktieoptionsplanen for 2000 fremgår bl.a.:
      ”6. stock options.
      subject to the terms of the plan, stock options may be granted to participants, at any
      time as determined by the committee. the committee shall determine the number of
      shares subject to each option and whether the option is an incentive stock option.”
af tildelingsdokumentet fremgår bl.a. følgende:
                                                       5
      ”special vesting dates and special expiration dates
      there are events that cause your options to vest sooner than the schedule discussed
      above or to expire sooner than the tenth anniversary of the date of grant. those events
      are as follows:
      …
      change in employment in connection with a divestiture – if you accept employment
      with another company in direct connection with the sale, lease, outsourcing arrangement
      or any other type of asset transfers of any portion of a facility or any portion of a discrete
      organizational unit of motorola or a subsidiary (a “divestiture”), all of your unvested
      options will automatically expire upon termination in direct connection with a
      divestiture and your vested options will expire 12 months after such divestiture or such
      shorter period remaining until expiration as set forth above.
      …
      other information about your options and the plan
      you can find other information about options and the plan on the motorola website
      http://hr2.mot.com/stockadmin. if you do not have access to the website, please complete
      the order form included with these terms and conditions to receive the information.”
forkortelse af udnyttelsesperioden
motorola inc. indgik den 18. juni 2004 aftale med sit datterselskab freescale semiconductor
inc. om at ændre vilkårene for aktieoptioner tildelt ansatte i freescale semiconductor inc. og
dette selskabs datterselskaber, således at udnyttelsesperioden for allerede modnede
optioner blev forkortet fra de oprindelige 10 år fra tildelingen til 1 år fra den 2. december
2004, således at aktieoptionerne skulle være udnyttet senest den 2. december 2005 i stedet
for de oprindelige udløbstidspunkter, som for sagsøgernes vedkommende lå i 2009‐2012.
den 12. november 2004 fik samtlige ansatte pr. e‐mail fra motorola inc. meddelelse om
udskillelsen (i mailen omtalt som spin‐off) af semiconductor inc. fra motorola inc. pr. den 2.
december 2004, og af denne mail fremgik bl.a. følgende:
      ”motorola stock options and sars (vested)
      your motorola stock options and sars will be available for you to exercise for some
      period of time following the spin‐off. to help you understand the time left to exercise
      these options, review the fact sheets at: http://compass.freescale.net/go/148326984. or,
      you may refer directly to your plan documents at:
      http://myhr.mot.com/finances/stock_options/index.jsp.”
udnyttelseskurser for sagsøgernes aktieoptioner
                                                6
banken smith barney har opgjort udnyttelseskurserne for sagsøgernes aktieoptioner. f1’s og
f3’s udnyttelseskurser 29,0325 usd for optioner tildelt den 29. oktober 1999 og 46,9399 usd
for optioner tildelt den 29. marts 2000. f2’s udnyttelseskurs er 18,4324 usd for optioner
tildelt den 10. januar 2001 og 12,9205 usd for optioner tildelt den 7. maj 2002.
       i den af freescale semiconductor inc. og motorola inc. aftalte forkortede
udnyttelsesperiode fra den 2. december 2004 til den 2. december 2005 var kursen for aktier i
motorola inc. på mellem 14,89 usd og 23,59 usd. af motorolas hjemmeside for den 21.
september 2007 fremgik, at kursen på motorolas aktier den dag var 17,89 usd, og de seneste
52 uger forud herfor havde kursen svinget mellem 15,61 usd og 26,30 usd. den 19.
november 2007 var aktien senest handlet på nyse til 16,61 usd.
forklaringer
f3 har forklaret, at han er uddannet ingeniør og blev ansat som softwareudvikler i
digianswer a/s i 1990. han blev medlem af ledelsesgruppen i 2001 som functional manager
inden for softwareudvikling.
       han fik første gang tildelt optioner i oktober 1999. han havde i den forbindelse en
samtale med den daværende administrerende direktør, ole jensen, der fortalte ham, at
firmaet gerne ville beholde kernemedarbejderne, og at man derfor tildelte et antal optioner,
som var betinget af fortsat ansættelse. et par uger senere modtog han et brev, hvoraf det
fremgik, at han modtog 5000 optioner, som skulle modnes henholdsvis januar 2001, januar
2002 og januar 2003 og med en udnyttelsesperiode på 10 år. han ville miste sin ret til
optionerne, hvis han ikke længere var ansat i selskabet. det tildelingsdokument, som han
modtog, kom med posten fra usa 30 dage efter tildelingen sammen med 1998‐planen. det
var derfor ikke nødvendigt for ham at læse på hjemmesiden. udnyttelsesdatoen var udfyldt
således, at den seneste udnyttelsesdato var 10 år efter tildelingsdatoen. der var ikke nogen,
der    gennemgik      tildelingsdokumentet    med    ham.    ingen     af   bestemmelserne  i
tildelingsdokumentet var særligt fremhævet. tildelingsdokumentet var udformet på
engelsk. sproget internt i virksomheden er dansk, men koncernsproget er engelsk.
      ved senere tildelinger af optioner modtog han tilsvarende tildelingsdokumenter. han
har tildelingsdokumenterne derhjemme.
                                                7
      han hørte første gang om udskillelsen af freescale fra motorola i efteråret 2004. han
modtog e‐mailen af 12. november 2004 med information om udskillelsen, men han
informerede ikke sine medarbejdere herom. han modtog mailen, kort før den blev sendt til
alle ansatte. han husker ikke, om der forinden havde været talt om en udskillelse af
freescale fra motorola. i e‐mailen af 12. november 2004 var der bl.a. information om
forkortelse af udnyttelsesperioden. han studsede over det. ledelsesgruppen blev enige om
at undersøge dette nærmere. de fik således en advokat til at udarbejde et notat herom. de
modtog notatet kort før udløbet af den forkortede udnyttelsesperiode.
      han følger med i kursen på motorola‐aktierne. han kender godt smith barneys
hjemmeside med aktiekurser, idet han har handlet derigennem.
f1 har forklaret, at han er uddannet ingeniør og blev ansat hos digianswer a/s i 1998.
      han fik tildelt optioner første gang i oktober 1999 efter en samtale med sin chef, ole
jensen, hvor han fik præciseret en udnyttelsesperiode på 10 år, og at han fortsat skulle være
ansat i selskabet for at udnytte aktierne. han modtog senere tildelingsdokumentet med
posten på sin bopæl. af tildelingsdokumentet fremgik antallet af optioner samt kursen. han
modtog kun et par sider og er derfor ret sikker på, at 1998‐planen ikke var med, men at man
selv skulle printe planen ud fra internettet. dokumenterne blev ikke gennemgået med ham,
og han tænkte ikke nærmere herover, idet han bare var glad for at have fået nogle optioner.
      han hørte om udskillelsen af freescale fra motorola et par måneder før det skete. der
havde været en del snak om, at produktionsdelen skulle udskilles, således at motorola
kunne koncentrere sig om at brande sit navn. umiddelbart før den 2. december 2004 fik han
besked om den forkortede udnyttelsesperiode. han kan ikke huske, om det skete ved et
møde i virksomheden eller pr. e‐mail. han stillede spørgsmål om, hvorvidt det var lovligt at
forkorte udnyttelsesperioden. han husker, at der var et møde, hvor enten den
administrerende direktør eller hr‐medarbejderen orienterede om vilkårsændringerne.
ledelsen ville undersøge, om det var i orden at forkorte udnyttelsesperioden. der blev
iværksat en advokatundersøgelse, som forelå 1‐2 måneder før udløbet af den forkortede
udnyttelsesperiode. motorola fastholdt udløbsdatoen den 2. december 2005. han mener
ikke at have fået skriftlig besked om forkortelse af udnyttelsesperioden, men han vil ikke
udelukke, at han har modtaget e‐mailen af 12. november 2004.
                                                  8
f2 har forklaret, at han blev ansat i 1999, efter at motorola havde overtaget digianswer a/s.
      han hørte første gang om aktieoptionerne i forbindelse med sin ansættelse. han fik
først tildelt optioner i 2001. han fik mundtlig besked om tildelingen af den administrerende
direktør, ole jensen, og f3. et par uger senere modtog han et brev fra usa med
tildelingsdokumentet. der fulgte ikke andre dokumenter med brevet. der var ingen, der
gennemgik tildelingsdokumentet med ham. han tjekkede smith barneys hjemmeside, men
læste ikke bestemmelserne om tildeling på motorolas hjemmeside.
      han kan ikke huske, om tildelingsdokumenterne fra 2001 og 2002 var enslydende. i
2002 har der formentligt været tale om en elektronisk tildeling. han har ikke printet
tildelingsdokumentet       fra  den    elektroniske    tildeling ud   og    har   derfor   ikke
tildelingsdokumentet derhjemme.
      han hørte først om udskillelsen af freescale ganske kort før det skete. han fik besked
om forkortelse af udnyttelsesperioden enten pr. e‐mail eller ved et møde. han kan huske, at
forkortelsen blev diskuteret på et møde, og at der blev protesteret herimod.
christa d. nielsen har forklaret, at hun i 2000 blev ansat som personlig assistent for
freescales administrerende direktør, ole jensen. på daværende tidspunkt hørte hr‐opgaver
under økonomichefen. senere i 2000 blev der på grund af vækst i virksomheden ansat en
hr‐manager, men da der i forbindelse med en prikkerunde igen blev færre medarbejdere i
virksomheden besluttede man, at der fremover alene skulle være en fælles nordisk hr‐
manager, som sidder i sverige.
      hun fik selv tildelt optioner, men har ikke haft noget med selve tildelingen at gøre. det
er dog muligt, at hun har foretaget en indberetning af tildelingen på et excel‐ark, som hun
har sendt til usa. i forbindelse med tildeling af optioner fik hun udleveret papirer, som hun
mener, blev gennemgået på et møde, men hun husker ikke af hvem.
      samtlige ansatte modtog i efteråret 2004 en e‐mail svarende til e‐mailen af 12.
november 2004 med information om udskillelsen af freescale fra motorola. e‐mailen blev
sendt fra usa. hun modtog e‐mailen både som medarbejder og som del af ledelsesgruppen.
der stod bl.a., at udnyttelsesperioden blev forkortet. hun mener, at der blev givet et 12
                                                 9
måneders varsel. medarbejderne stillede spørgsmål til ledelsen om, hvorvidt det kunne
være rigtigt, at udnyttelsesperioden kunne forkortes.
       hun er ikke længere i besiddelse af aktier eller optioner i selskabet. hun solgte sine
aktier i november 2005, men hun ville have ventet, hvis hun havde kunnet gøre dette.
       hun ved ikke, hvor mange medarbejdere, der valgte at udnytte optionerne inden den
2. december 2005.
larry m. parsons har forklaret, at han er vice president i freescale semiconductor inc. han er
ansat i juridisk afdeling, hvor han bl.a. er ansvarlig for overdragelser og giver support til
hr‐afdelingen. han blev ansat hos motorola i 1994 og flyttet til freescale semiconductor
inc. i april 2004. han deltog i forberedelsen af udskillelsen. freescale semiconductor inc. har
ca. 25.000 medarbejdere fordelt på 30 lande, heraf 16 europæiske lande.
       det, der nu er freescale semiconductor inc., svarer til den tidligere driftsafdeling i
motorola, der producerede mikroprocessorer. på grund af nedgang i motorolas salg, valgte
man at dele selskabet op i flere mindre selskaber, herunder freescale semiconductor inc.,
således at også andre producenter kunne fatte interesse for halvlederprodukterne. først
stiftedes freescale semiconductor inc., hvortil man flyttede hele underafdelinger fra
motorola, herunder digianswer a/s, nu freescale semiconductor danmark a/s. i første
omgang blev 30 % af aktiekapitalen udbudt i offentlig handel, mens motorola ejede de
resterende 70 %. motorolas aktionærer modtog efterfølgende de tilbageblevne 70 % af
aktierne i freescale inc. som friaktier. der blev indgået en aftale mellem motorola inc. og
freescale semiconductor inc. vedrørende behandlingen af personalet i forbindelse med
udskillelsen. de motorola‐aktier, der var modnede, forblev motorola‐aktier, mens ikke‐
modnede aktier blev konverteret til freescale‐aktier. på de modnede aktier blev 1998‐
planens punkt 4.5 (b) (viii) anvendt. komiteen skulle således beslutte, hvordan der skulle
forholdes ved opsplitning af selskabet. efter hans opfattelse måtte den konkrete
medarbejdersituation sidestilles med et ophør af medarbejdernes ansættelsesforhold hos
motorola, idet medarbejderne hos freescale ikke længere havde nogen tilknytning til
motorola. det er sjældent, at der har været problemer med at fortolke planen i forhold til de
enkelte lande. af rimelighedsgrunde og administrative årsager valgte man at sondre mellem
modnede og ikke‐modnede aktier. planerne var gældende i alle lande. definitionen af
                                               10
divestiture i tildelingsdokumentet i henhold til 2000‐planen fortolkes forskelligt i forskellige
lande.
       oplysning om udskillelsen blev sendt til samtlige medarbejdere ved e‐mailen af 12.
november 2004, som blev sendt enslydende til alle motorola‐medarbejdere i hele verden.
han var med til at formulere e‐mailen. de har været igennem den samme procedure
vedrørende optionerne i forhold til samtlige 30 landes medarbejdere, og der er alene
kommet klager fra danmark.
      i 1996 blev han involveret i motorolas arbejde med tildeling af aktieoptioner. inden en
tildeling af optioner gennemføres, modtager medarbejderen et brev med tilbud herom.
tilbuddet omtaler ikke udnyttelsesperioden. når det herefter besluttes, at man får tildelt et
antal optioner, modtager man tildelingsdokumentet. alle, der har modtaget optioner efter
1998‐planen, har modtaget et tildelingsdokument pr. post. ved tildelinger efter 2000‐planen
modtog medarbejderne tildelingsdokumentet elektronisk og skulle acceptere tildelingen
elektronisk.
parternes synspunkter
ida’s advokat har gjort gældende, at der ikke er hjemmel til at forkorte udnyttelsesperioden.
udnyttelsesperiodens længde har en værdi, og sagsøgerne havde hæftet sig ved
udnyttelsesperiodens længde, da de fik tildelt optionerne.
       sagsøgerne har modtaget aktieoptionerne som led i ansættelsen hos digianswer a/s.
optionerne er vederlag for arbejde og omfattet af funktionærlovens § 17 a og denne
bestemmelses analogi. der er ganske vist ikke tale om en fratrædelsessituation som nævnt i
funktionærlovens § 17 a, men princippet i bestemmelsen må finde anvendelse på
sagsøgernes situation. den endelige retserhvervelse fandt sted på tildelingstidspunktet,
hvorefter retten til det optjente og udbetalte vederlag ikke kan kræves tilbagebetalt eller
retten hertil begrænses.
       der er ingen som helst ændringer sket i sagsøgernes ansættelsesforhold til digianswer
a/s, nu freescale semiconductor danmark a/s, ved, at dette selskabs ejer, freescale
semiconductor inc., er blevet udskilt fra og således ikke længere er datterselskab af
motorola inc. ansættelsesforholdet mellem sagsøgerne og det sagsøgte selskab freescale
                                                 11
semiconductor danmark a/s er således ganske uberørt, idet det eneste der er sket, er, at en
aktiepost i arbejdsgiverens moderselskab freescale semiconductor inc. har skiftet ejer fra
motorola inc. til motorola inc.s aktionærer. for at bestemmelsen om forkortelse af
udnyttelsesperioden overhovedet kan finde anvendelse efter tildelingsdokumentet i
henhold til 2000‐planen, skal der være sket en ændring i ansættelsesforholdet. det er ikke
tilfældet. der er tale om fortsatte og uforandrede ansættelsesforhold, og sagsøgerne modtog
da heller ikke nogen nye ansættelseskontrakter eller ansættelsesbeviser. der er således intet
aftalemæssigt grundlag for ensidigt at forkorte af udnyttelsesperioden.
      reguleringsbestemmelserne i programmet, hvorefter freescale forbeholder sig at
begrænse værdien af de tildelte aktieoptioner i tilfælde af på tildelingstidspunktet ukendte
og fremtidige ændringer i koncernstrukturen, er ugyldige og skal derfor tilsidesættes, jf.
funktionærlovens § 21.
       reguleringsbestemmelserne kan ikke anses for vedtaget mellem parterne, idet
optionsordningens nærmere indhold ikke er modtaget skriftligt af sagsøgerne, og idet
reguleringsforbeholdet ikke er særligt fremhævet over for sagsøgerne. der har alene været
en samtale mellem sagsøgerne og den administrerende direktør for digianswer a/s, hvor
rettighederne    i  forbindelse   med    tildeling   af optionerne  blev   drøftet, herunder
udnyttelsesperioden på 10 år. der var ikke vedlagt noget regelgrundlag ved fremsendelse af
f3’s tildelingsdokument. der er tale om standardvilkår, som anvendes i hele verden. der er
behov for, at en virksomhed gennemgår særligt begrænsninger ved tildeling af optioner
med medarbejderne. dette er ikke sket. ingen af de tre sagsøgere har fået gennemgået
vilkårene for tildeling af optionerne, herunder bortfaldsvilkår. sagsøgerne modtog alene et
brev fra usa. hertil kommer, at vilkårene er affattet på engelsk, mens virksomhedssproget
internt var dansk. reguleringsbestemmelserne lever ikke op til kravene om klarhed.
       reguleringsbestemmelserne har under alle omstændigheder ikke hjemmel i aftalen
mellem parterne.
       i forhold til 1998‐planen er der utvivlsomt ikke hjemmel til forkortelse af
udnyttelsesperioden. forkortelse af udnyttelsesperioden i henhold til 2000‐planen kræver en
”divestiture”‐situation.    en      sådan     situation  opstår,   når     de    amerikanske
konkurrencemyndigheder pålægger et selskab at skille sig af med nogle af sine aktiviteter.
dette er ikke tilfældet her. der var alene tale om en forretningsmæssig begrundelse for
                                                12
udskillelse af halvlederproduktionsdelen af selskabet, ikke en tvangsmæssig situation,
ligesom der ikke skete ændringer internt i det danske selskab.
       såfremt retten måtte finde, at funktionærlovens regler ikke finder anvendelse, må
aftalen anses for ugyldig i medfør af aftalelovens § 36. sagsøgerne har ingen indflydelse haft
på, at den situation, som freescale semiconductor danmark a/s påberåber sig som
grundlag for forringelser i sagsøgernes erhvervede rettigheder, måtte opstå, idet
beslutningen om udskillelse af et freescale semiconductor inc. som et selvstændigt selskab
fuldt og helt blev truffet af moderselskabet i usa og under alle omstændigheder ikke af
sagsøgerne.    der   er   tale  om    verdensomspændende        og   vanskeligt   tilgængelige
standardvilkår. det kan ikke forventes, at ansatte, der får tildelt aktieoptioner, undersøger
vilkårene herfor nærmere på internettet.
       freescale semiconductor danmark a/s vil, såfremt freescale semiconductor danmark
a/s ikke efterkommer sagsøgernes påbud om udnyttelse af aktieoptionerne, misligholde
den indgåede aftale og vil være erstatningsansvarlig for sagsøgernes økonomiske tab som
følge af freescale semiconductor danmark a/s’ misligholdelse.
       erstatningen må opgøres som forskellen mellem udnyttelseskursen og markedskursen
på udnyttelsestidspunktet. parterne er enige om, at hvis retten kommer frem til, at der er et
ansvarsgrundlag, kan sagsøgernes erstatningsopgørelse lægges til grund.
freescales advokat har gjort gældende, at der foreligger en bindende aftale mellem parterne
vedrørende de vilkår, som freescale semiconductor danmark a/s påberåber sig, og heri er
der tilstrækkelig hjemmel til, at freescale semiconductor danmark a/s kan gøre bortfald
gældende som sket. til tildelingsdokumenterne var der knyttet en række vilkår, herunder
vilkår om, at udnyttelsesperioden for modnede optioner kunne forkortes. ved tildelingen
blev der henvist til en hjemmeside med vilkårene, ligesom der var mulighed for at bestille
vilkårene i en papirudgave. freescale semiconductor danmark a/s har alene handlet i
overensstemmelse med de betingelser, som var gældende for tildeling og for sagsøgernes
erhvervelse af aktieoptioner. det er uden betydning, at tildelingsdokumentet og vilkårene er
affattet på engelsk, idet engelsk anvendes som koncernsprog. vilkårene er tilstrækkeligt
fremhævet. det er ikke en gyldighedsbestemmelse, at medarbejderne sætter sig ind i
                                                 13
vilkårene. det er tilstrækkeligt, at medarbejderne – som her ‐ ved, at der findes vilkår for
tildelingen af optioner.
       det er ved en virksomheds udarbejdelse af et incitamentsprogram baseret på
ejerandele nødvendigt at indsætte reguleringsbestemmelser, som gør det muligt at tilpasse
programmet til ændringer i virksomhedsstrukturen. sagsøgerne må således respektere
sådanne reguleringsbestemmelser og justeringer i henhold til disse, idet disse bestemmelser
er sædvanlige og lovlige og udgør en integreret del af optionsprogrammet. der er ikke
noget odiøst i, at en virksomhed ensidigt fastsætter vilkår for tildeling af optioner, heller
ikke i dansk ret. sådanne vilkår er ikke i strid med aktieoptionsloven.
      det følger af de fremlagte tildelingsdokumenter og generelle aktieoptionsprogrammer,
at det var et vilkår for de tildelte optioner, at optionshaverne måtte tåle ændringer i
udnyttelsesperioden mv. i disse særlige situationer, herunder ved ændringer i motorolas
koncernstruktur som den foreliggende, der førte til, at optionshaverne ikke længere var
beskæftiget indenfor motorola koncernen. det er stort set umuligt at forudse enhver
ændring af virksomhedens forhold. ændringerne i koncernstrukturen blev vedtaget ud fra
fornuftige, økonomiske overvejelser.
      sagsøgerne     har  således    været   bekendt     med    aktieoptionsprogrammerne      og
tildelingsdokumenterne samt de naturlige forudsætninger, som lå til grund for
optionstildelingerne, og dermed også med adgangen til at ændre udnyttelsesperioden som
sket. f2, der har fået tildelt sine optioner i henhold til 2000‐planen, har fået
reguleringsbestemmelserne i hånden, idet disse var trykt på tildelingsdokumentet. ved
tildelinger efter 1998‐planen til f1 og f3 var der udtrykkelig henvisning til planen. på denne
baggrund er der ikke grundlag for at tilsidesætte den gennemførte ændring af optionernes
udnyttelsesperiode.
      der er tale om bindende aftaler mellem sagsøgerne og freescale semiconductor
danmark a/s. funktionærlovens § 17 a, eller en analogi til denne, er alene relevant i
fratrædelsessituationer,   mens     ændringen     af   ordningernes    udnyttelsesbetingelser   i
nærværende sag er sket helt uafhængigt af, om medarbejderne har fratrådt deres stillinger.
reguleringsbestemmelserne        kan    derfor    ikke   tilsidesættes   med    henvisning    til
funktionærloven.
                                                   14
      der er heller ikke grundlag for at tilsidesætte de af freescale semiconductor danmark
a/s påberåbte vilkår om bortfald efter aftalelovens § 36, idet der hverken er tale om
urimelige     bestemmelser     eller   bestemmelser      i  strid  med     redelig   handlemåde.
reguleringsbestemmelserne er derimod fastsat i selskabets legitime interesse.
sø‐ og handelsrettens afgørelse
det lægges til grund, at aktieoptionerne blev tildelt sagsøgerne som led i deres
ansættelsesforhold hos freescale semiconductor danmark a/s, og at optionerne efter deres
indhold ved tildelingen havde en udnyttelsesperiode på 10 år.
      det lægges endvidere til grund, at sagsøgerne til stadighed har været ansat på i øvrigt
uændrede ansættelsesvilkår i freescale semiconductor danmark a/s uanset de ændringer,
som i 2004 blev gennemført med hensyn til ejerforholdene vedrørende det amerikanske
selskab, freescale semiconductor inc., som ejer det danske selskab.
      sagsøgerne f1 og f3 er således ikke blevet overført til nogen ”affiliate”, jf. 1998‐planens
pkt. 4.5 om ”effect of termination of employment on employee stock options”, underpkt.
(b) om ”termination of employment after the non‐exercise period”, underpkt. (viii) “by
transfer of optionee to an affiliate”, og den komité, der er omtalt i planen, har således ikke
haft hjemmel til at ændre indholdet af disse sagsøgeres aktieoptioner, idet denne
bestemmelse i 1998‐planen kun hjemler, at der sker ændring af indholdet af aktieoptioner,
der er tildelt en ansat (”optionee”), hvis den pågældendes ansættelse ”with motorola and
its subsidiaries” (jf. planens pkt. 2.1.jj) er ophørt ”by reason of the transfer of such optionee
to an affiliate”.
      sagsøgeren f2 har ikke skiftet ansættelse som beskrevet i 2000‐planens og
tildelingsdokumentets afsnit om ”change in employment in connection with a
divestiture”, og den komité, der er omtalt i planen, har således heller ikke haft hjemmel til
at ændre indholdet af de aktieoptioner, som han er blevet tildelt under 2000‐planen.
      der er ingen dokumentation for, at de ændringer i indholdet af aktieoptionerne, som
sagen angår, er foretaget af den komité, som er omtalt i og på grundlag af de ovenfor
omtalte bestemmelser i planerne, og ikke blot ved aftalen af 18. juni 2004 mellem motorola
inc. og dette selskabs daværende datterselskab freescale semiconductor inc.
                                                    15
     uanset om dette måtte være tilfældet, findes freescale semiconductor danmark a/s i
hvert fald under de omstændigheder, der foreligger i sagen, at måtte være afskåret fra at
gøre disse ændringer af indholdet af og vilkårene for de tildelte aktieoptioner gældende
over for sagsøgerne, idet disse ved tildelingen af optionerne har fået ret til at købe aktier på
de vilkår, som fremgik af planerne og tildelingsdokumenterne, og idet de efterfølgende
ændringer må anses foretaget rent ensidigt af freescale semiconductor danmark a/s og
ejerkredsen til dette selskab og alene i disses interesse.
     sagsøgernes påstande tages derfor til følge.
                                 thi kendes for ret
freescale semiconductor danmark a/s skal anerkende, at
   ‐   f1 er berettiget til helt eller delvist at udnytte 2011 motorola stock options tildelt den
       29. oktober 1999 og 90 motorola stock options tildelt den 29. marts 2000,
   ‐   f2 er berettiget til helt eller delvist at udnytte 1508 motorola stock options tildelt den
       10. januar 2001 og 782 motorola stock options tildelt den 7. maj 2002
   ‐   f3 er berettiget til helt eller delvist at udnytte 16.764 motorola stock options tildelt
       den 29. oktober 1999 og 751 motorola stock options tildelt den 29. marts 2000
   ‐   for alles vedkommende frem til optionernes udløbstidspunkt på 10‐årsdagen for
       tildelingen på de vilkår, der gælder for ordningen, bortset fra vilkår om
       begrænsninger i adgangen til udnyttelse i anledning af ophør af ansættelsesforholdet
       eller ændringer i selskabskonstruktionen
   ‐   freescale semiconductor danmark a/s er forpligtet til at levere aktierne i forbindelse
       med sagsøgernes udnyttelse af optionerne
   ‐   freescale semiconductor danmark a/s er forpligtet til at erstatte sagsøgernes tab
       beregnet som forskellen mellem markedskursen og udnyttelseskursen på det
       tidspunkt, hvor der gives meddelelse om udnyttelse, såfremt ovenstående påstande
       ikke opfyldes inden 30 dage efter, at f1, f2 og f3 har givet meddelelse om udnyttelse.
freescale semiconductor danmark a/s skal inden 14 dage til ingeniørforeningen i danmark
som mandatar for f1, f2 og f3 betale 25.000 kr. i sagsomkostninger, heraf 500 kr. i retsafgift.
                                 16
aksel gybel                                               lis bøgh
                           michael b. elmer
                            (retsformand)
finn øst andersson                                  lars kristiansen
                                 (sign.)
                              ___ ___ ___
                   udskriftens rigtighed bekræftes
                   p.j.v. sø- og handelsretten, den
