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Contratação de servidores sem concurso público
Improbidade administrativa. Contratação de servidores sem concurso público
Petição inicial de ação civil pública sobre contratação irregular de servidores públicos sem realização de concurso, a caracterizar improbidade administrativa.
Promotoria de Justiça Cumulativa de Cajazeiras
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA DA COMARCA DE CAJAZEIRAS-PB.
O MINISTÉRIO PÚBLICO,(1) (2) no uso de suas atribuições legais, pela Curadoria do Patrimônio Público da Promotoria de Justiça de Cajazeiras-PB, por este Promotor de Justiça que no final subscreve, vem à presença de Vossa Excelência, com supedâneo no art. 129, III, da CF, no art. 60, IV, "d", da LC nº 19/94, no art. 17, da Lei Federal nº 8.429/92, e no art. 5º, da Lei nº 7.347/83, propor AÇÃO CIVIL PÚBLICA DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA contra JOSÉ NELLO ZERINHO RODRIGUES, Ex-Prefeito do Município de Cajazeiras-PB, brasileiro, casado, empresário, residente e domiciliado na Praça Ana Albuquerque, sem número, Centro, Cajazeiras-PB, MARIA DAS DORES ARNOR, brasileira, casada, do lar, residente e domiciliada no Sítio Belo Monte, Município de Cajazeiras-PB, BERNADETE CRISPIM DE SOUZA, brasileira, casada, operária, residente e domiciliada na Rua Antônio Marcos Feitosa, nº 2.278, Casas Populares, Cajazeiras-PB, e MARIA DE FÁTIMA ABEL LIMA, brasileira casada, comerciante, residente e domiciliada na Rua Aprígio Bezerra, nº 251, Centro, Cajazeiras-PB, pelas razões a seguir aduzidas:
A Comissão de Improbidade do Ministério Público do Estado da Paraíba encaminhou a esta Curadoria várias peças de informação, nas quais existiam contratações irregulares de servidores públicos concretizadas pelo Município de Cajazeiras-PB, representado pelo Prefeito da época, no caso, o réu.
Recebidas essas informações, a Curadoria do Patrimônio Público requisitou cópias dos contratos efetivados entre o Município e ex-servidores públicos do Município de Cajazeiras-PB, no sentido de melhor analisar as imputações que eram dirigidas contra o Ex-Prefeito José Nello Zerinho Rodrigues.
Verificou-se, logo de saída, que nos anos de 1994 a 1997 havia realmente contratações ilegais realizadas pelo Prefeito de Cajazeiras-PB, que maquilava o ato com um contrato administrativo que nunca era cumprido no que diz respeito ao prazo de vigência, como aconteceu nos casos das servidoras Maria das Dores Arnor, Bernadete Crispim de Souza e Maria de Fátima Abel Lima.
Maria das Dores Arnor, por exemplo, foi contratada formalmente (documentalmente) no dia 13 de março de 1995, para exercer o cargo de auxiliar de serviços gerais, com prazo de 6 (seis) meses, prorrogável por igual período. Acontece que, na verdade, na prática, entrou no serviço público no dia 21 de março de 1994 e saiu no dia 30 de dezembro de 1997, mais de 3 (três) anos depois.
Bernadete Crispim de Souza, por sua vez, foi contratada formalmente (documentalmente) no dia 21 de novembro de 1994, para exercer o cargo de regente de ensino, com prazo de 6 (seis) meses, prorrogável por igual período. Acontece que, na verdade, na prática, entrou no serviço público no dia 21 de março de 1994 e saiu no dia 30 de dezembro de 1996, mais de 2 (dois) anos depois.
E Maria de Fátima Abel Lima, seguindo o mesmo caminho, foi contratada formalmente (documentalmente) no dia 13 de março de 1995, para exercer o cargo de professora, com prazo de 6 (seis) meses, prorrogável por igual período. Acontece que, na verdade, na prática, entrou no serviço público no dia 26 de abril de 1995 e saiu no mês de janeiro de 1997, mais de 1 (um) ano e 6 (seis) meses depois.
Dois desses contratos foram julgados na Justiça do Trabalho, sendo que os de Maria das Dores Arnor e o de Bernadete Crispim de Souza receberam estes acórdãos:
SERVIDOR PÚBLICO. CONTRATO DE TRABALHO CELEBRADO EM DESACORDO COM O ART. 37, II, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL – NULIDADE DO ATO.
São considerados nulos de pleno direito, ensejando apenas o deferimento dos salários retidos no valor pactuado, os contratos de trabalho de servidores públicos celetistas posteriores a 05.10.88, sem a prévia aprovação em certame seletivo, nos moldes do artigo 37, II, da Carta Magna. Entretanto, como na nulidade não se pode restituir a força de trabalho despendida pelo autor, deve ser deferido ao mesmo os salários correspondentes aos dias trabalhados e não pagos. Remessa Necessária e Recurso Voluntário parcialmente providos para restringir a condenação aos salários retidos, na forma pactuada. (Tribunal Regional do Trabalho – 13ª Região, Acórdão nº 48932, Recurso Ordinário nº 4127/98)
A partir de 05./10/88, a investidura em cargo ou emprego público depende de prévia aprovação em concurso público, nos termos do art. 37, II, da CF/88. A não observância de tal exigência implica na nulidade do contrato de trabalho, sendo devidos apenas os salários retidos, no valor pactuado. Recurso Ordinário a que se dá parcial provimento para restringir a condenação aos salários atrasados. (Tribunal Regional do Trabalho – 13ª Região, Acórdão nº 48943, Recurso Ordinário nº 4323/98)
Cópias desta ação e das peças informativas foram encaminhadas ao Coordenador da Promotoria de Justiça de Cajazeiras-PB, para que o Promotor de Justiça ou os Promotores de Justiça Criminais estudem a matéria e adotem as providências legais.
As ações do Senhor Prefeito José Nello Zerinho Rodrigues e das rés Maria das Dores Arnor, Bernadete Crispim de Souza e Maria de Fátima Abel Lima feriram a Constituição Federal, no tocante à investidura em cargo ou emprego público, frustrando a licitude de concurso público de provas ou de provas e títulos.
A CF tinha esta redação:
Com este inciso:
Ora, o Prefeito, para burlar o mandamento constitucional, fazia um contrato administrativo, por tempo determinado, para dizer que estava atendendo necessidade de excepcional interesse público, invocando em seu benefício a Lei Municipal nº 1.041/93,(3) (4) todavia, com um fito nesta lei, descobre-se a ilegalidade das contratações supracitadas, porque violados os arts. 10, 11 e 12.
Eis o texto dos artigos:
Art. 10. A fim de atender necessidade temporária de excepcional interesse público, poderão ser efetuadas admissões de pessoal por tempo determinado, mediante contrato administrativo padronizado, do qual constarão todos os direitos, vantagens, deveres e obrigações das partes.
Parág. 2º. A vinculação contratual extingue-se automaticamente pelo decurso do prazo lançado no contrato respectivo, sem qualquer outra formalidade.
Art. 11. Consideram-se como de excepcional interesse público as admissões que visem:
I – Ao atendimento de situações de calamidade pública;
II – O combate a surtos epidêmicos;
III – A promoção de campanhas de saúde pública;
IV – A execução de serviços técnicos, fiscalização, supervisão, manutenção ou gerenciamento de obras e serviços essenciais à população;
V – O suprimento de docentes em salas de aulas e de pessoal especializado em saúde, nos casos de licença para repouso à gestante, licença para tratamento de saúde, licença por motivo de doença em pessoas da família, licença para tratamento de interesse particular, licença em caráter especial (prêmio), exoneração, demissão, aposentadoria e falecimento.
VI – A realização de eventos patrocinados pelo município, tais como: feiras, exposições, congressos e similares.
VII – A execução de serviços técnicos por profissionais de notória especialização nas áreas de pesquisas científica e tecnológica.
Art. 12. As admissões de que trata este artigo serão feitas, em regra, pelo prazo de até seis (06) meses, podendo ser renovado uma única vez se persistirem as causas motivadoras da celebração do contrato, sem ensejar nenhum vínculo de natureza trabalhista e empregatícia.
Como se vê nas peças de informação, as contratações das rés pelo Prefeito não se enquadravam nas hipóteses do art. 11, da Lei Municipal nº 1.041/93, mormente porque elas não faziam referência ao tipo de excepcional interesse público a que estavam atendendo. Ademais, ultrapassaram o tempo previsto para sua duração, vigorando um deles por mais de 3 (três) anos.
Os contratos também não se ajustavam aos termos da Lei Federal nº 8.745/93.
O Prefeito colocava no serviço público quem ele queria, tudo isso para frustrar a realização de concurso público e espancar brutalmente os princípios da isonomia e da impessoalidade. (5) (6) (7)
Houve indubitavelmente promoção pessoal do Prefeito, (8) desvio de finalidade(9) e frustração de concurso público, que caracterizaram improbidade administrativa:
I – praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra da competência.
V – frustrar a licitude de concurso público;
Essas ilegalidades têm o triste nome de "corrupção" no serviço público, vergonhosamente praticada por diversas autoridades brasileiras, em toda esfera de poder:
Num primeiro momento, seria oportuno destacar que improbidade administrativa é o designativo técnico para a chamada corrupção administrativa, que, sob diversas formas, promove o desvirtuamento da Administração Pública e afronta os princípios nucleares da ordem jurídica (Estado de Direito, Democrático e Republicano), revelando-se pela obtenção de vantagens patrimoniais indevidas às expensas do erário, pelo exercício nocivo das funções e empregos públicos, pelo "tráfico de influência" nas esferas da Administração Pública e pelo favorecimento de poucos em detrimento dos interesses da sociedade, mediante a concessão de obséquios e privilégios ilícitos. (Paulo Roberto de Souza Leão, Procurador de Justiça, na ação que moveu, quando Promotor de Justiça, contra Baobá Distribuições, Empreendimentos e Participações Ltda., na Capital do Estado do Rio Grande do Norte)
A Lei 8.429 tem por escopo proteger a administração em seu sentido mais amplo possível; é ela, em seus variados matizes e representações orgânicas e funcionais, quase sempre, o alvo de "corrupção", de favoritismos, de má gestão; enfim, de toda a sorte de malversações e ilícitos. Remarque-se novamente a abrangência do que se entende por "administração". Nota-se claramente que a "ratio legis" volta-se para o controle dos "dinheiros públicos" (bens, direitos, recursos, com ou sem valor econômico) em todo espectro da Federação brasileira e em toda e qualquer categoria de empresas e órgãos públicos, entidades ou empresas particulares relacionadas na lei (v. arts. 1º, parágrafo único e 3º). (Improbidade Administrativa, de Marcelo Figueiredo, Malheiros Editores, 1997, pág. 25)
O art. 4º, da Lei em comento, determina aos agentes públicos velarem os princípios da Carta Magna:
Os réus, pelo que fizeram ilicitamente contra o patrimônio público, estão passíveis, no que couber, das punições do art. 12, III, da Lei de Improbidade Administrativa, além de outras fortes incursões que podem ser engendradas contra eles:
III – na hipótese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da função pública, suspensão dos direitos políticos de 3 (três) a 5 (cinco) anos, pagamento de multa civil de até 100 (cem) vezes o valor da remuneração percebida pelo agente e proibição de contratar com o Poder Público ou receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja sócio majoritário, pelo prazo de 3 (três) anos.
As sanções da Lei 8.429/92, segundo o STJ, são independentemente de outras medidas:
O legislador ordinário seguiu fielmente a diretriz constante no mandamento constitucional:
De outro lado, se o servidor contratado sem concurso prestou serviços à Administração Pública, o enriquecimento ilícito fica afastado e não há dano ao erário público. Esta é a posição do Superior Tribunal de Justiça e do Conselho Superior do Ministério Público do Estado da Paraíba. Ementas:
(...) Assim, se não obstante a contratação ilegal de servidor, este efetivamente prestou serviços à Administração, não caracterizam lesão aos cofres públicos os vencimentos que lhe foram pagos. Se assim não fosse, haveria locupletamento da Administração, valendo-se da sua própria torpeza. Nem todo ato administrativo nulo é lesivo aos cofres públicos. (Agravo de Instrumento nº 44.761-5 – RJ – DOU – 7.12.93)
Mas não se pode esquecer de que as contratações sem concurso público, mesmo sem prejuízo ao erário, macularam vários princípios que norteiam a administração pública, devendo o ato ser declarado nulo de pleno direito pelo Poder Judiciário, na pessoa de Vossa Excelência, responsabilizando os infratores.
Sobre a nulidade, ver os posicionamentos dos mestres administrativistas Fábio Medina Osório (10), Luiz Fabião Gusque (11) e Celso Antônio Bandeira de Mello. (12)
O desvio de finalidade, a promoção pessoal, a quebra da isonomia e a frustração de concurso público maculam os princípios da administração pública e provoca dano moral, que deve ser ressarcido pelo infrator. Não se pode olvidar que o art. 5º, da Lei nº 8.429/92, fala sobre lesão ao patrimônio público, que é mais abrangente do que lesão ao erário público. Este é espécie do gênero.
Mais uma lição de Fábio Medina Osório, ao pontificar o dano moral do ente público, (13) (14) precisa ser hodiernamente, com amplitude, conhecida e defendida:
Ressarcimento do dano abrange, por certo, dano moral, até porque a lei fala, no art. 12, III, em ressarcimento do dano, se houver, nos casos em que a improbidade traduz mera agressão aos princípios. Há quem sustente a viabilidade do ressarcimento do dano moral, sublinhando, todavia, que este estaria bem tutelado pela multa civil, veículo próprio e adequado a esse ressarcimento, submetendo-se aos prazos prescricionais, diferentemente do que ocorre com o dano material, que é imprescritível à luz do art. 37, parágrafo 5º, da Carta Magna.
Ouso discordar do entendimento de que a multa civil basta para reparar o dano moral. Multa civil é conseqüência jurídica certa da improbidade, sancionamento autônomo que independe da comprovação de dano moral ou material, prevista a toda e qualquer modalidade de ato ímprobo, ao passo que o dano moral à entidade lesada, se houver, deve ser reparado à luz dos critérios que têm orientado os julgadores nessa seara, sem prejuízo da incidência cumulativa com multa civil e, mais ainda, sem submissão ao prazo prescricional, por força expressa do art. 37, parágrafo 5º, da Carta de 1988, aí residindo importância fundamental da norma jurídica comento, dado que permite reparação de dano moral independentemente da multa civil. Aqui, visão sistemática permite tal conclusão, na medida em que a doutrina, de longa data, vem permitindo reparação de dano moral à pessoa jurídica, o que pode ocorrer com gravidade em se tratando de determinados atos de improbidade atentatórios aos princípios da administração pública. (Improbidade Administrativa, Editora SINTESE, 1998, fls. 256 e 257)
Não se pode tirar da mente que a violação dos princípios administrativos provoca dano moral na pessoa jurídica de direito público e, conseqüentemente, nos indivíduos que são tutelados pelas normas de interesse difuso. (15)
Improbidade administrativa. Contratação de servidores sem concurso público. Revista Jus Navigandi, ISSN 1518-4862, Teresina, ano 5, n. 42, 1 jun. 2000. Disponível em: <https://jus.com.br/peticoes/16138>. Acesso em: 17 nov. 2018.